施工招标与施工合同

1、施工招标与施工合同工程施工招投标详见前面相关章节，下面仅简要介绍施工招投标要点。1.工程施工招标投标方法为规范工程建设工程施工（以下简称工程施工）招标投标活动，国家开展计划委员 会、建设部、铁道部、交通部、信息产业部、水利部、民用航空总局于2003年3月8日 联合发布工程建设工程施工招标投标方法，自2003年5月1日起施行。该方法规定 工程建设工程符合工程建设工程招标范围和规模标准规定（2000年5月1日国家计 委令第3号）规定范围和标准的，必须通过招标选择施工单位。任何单位和个人不得将 依法必须进行招标的工程化整为零或者以其他任何方式规避招标。工程施工招标投标 活动应当遵循公开、公平、公正和

2、老实信用的原那么。招投标活动，依法由招标人负责, 任何单位和个人不得以任何方式非法干涉工程施工招标投标活动。施工招标投标活动 不受地区或者部门的限制。（1）关于招标活动的主要规定1）工程施工招标人是依法提出施工招标工程、进行招标的法人或者其他组织。同 时具备以下条件才能进行招标：招标人已经依法成立；初步设计及概算应当履行审批手续的，已经批准；招标范围、招标方式和招标组织形式等应当履行核准手续的，已经核准；有相应资金或资金来源已经落实；有招标所需的设计图纸及技术资料。2）工程施工招标分为公开招标和邀请招标。国务院开展计划部门确定的国家重点建设工程和省、自治区、直辖市人民政府确定 的地方重点建设工

3、程，以及全部使作国有资金投资或者国有资金投资占控股或者主导 地位的工程建设工程，应当公开招标；有以下情形之一的，经批准可以进行邀请招标: 工程技术复杂或者有特殊要求，只有少量几家潜在投标人可供选择的； 受自然地域环境限制的；涉及国家平安、国家秘密或者抢险救灾，适宜招标但不宜公开招标的；拟公开招标的费用与工程的价值相比，不值得的；法律、法规规定不宜公开招标的。国家重点建设工程的邀请招标，应当经国务院开展计划部门批准；地方重点建设 工程的邀请招标，应当经省、自治区、直辖市人民政府批准。3）需要审批的工程建设工程，有以下情形之一的，经国务院开展计划部门或省、 自治区、直辖市人民政府批准，可以不进行施

4、工招标： 涉及国家平安、国家秘密或者抢险救灾而不适宜招标的；属于利用扶贫资金实行以工代赈需要使用农民工的；施工主要技术采用特定的专利或者专有技术的；施工企业自建自用的工程，且该施工企业资质符合工程要求的；在建工程追加的附属小型工程或者主体加层工程，属中标人仍具备承包能力的； 法律、行政法规规定的其他情形。4）采用公开招标方式的，招标人应当发布招标公告，邀请不特定的法人或其他组 织投标。依法必须进行施工招标工程招标公告，应当在国家指定的报刊和信息网络上 发布。采用邀请招标方式的，招标人应当向三家以上具备承当施工招标工程的能力、资信 良好的特定的法人或者其他组织发出投标邀请书。（2）关于投标活动的

5、主要规定1）投标人是响应招标、参加投标竞争的法人或其他组织。招标人的任何不具独立 法人资格的附属机构（单位），或者为招标工程的前期准备或者监理工作提供设计、 咨询服务的任何法人及其任何附属机构（单位），都无资格参加该招标工程的投标。2）投标人应当按照投标文件的要求编制投标文件。并对照招标文件提出的实质性 要求和条件作出响应。投标文件应包括以下内容：投标涵；投标报价；施工组织设计；商务和技术偏差表。投标人根据招标文件载明的工程实际情况，拟在中标后将中标工程的局部非主体、 非关键性工作进行分包的，应当在投标文件中载明。3）招标人可以在招标文件中要求投标人提交投标保证金。投标保证金除现金外，可以是银

6、行出具的银行保涵、保兑支票、银行汇票或现金支票。投标保证金一般不得超过投标总价的2%,但最高不得超过80万元人民币。投标保 证金有效期应当超出投标有效期30天。（自招标文件开始发出之日起至投标人提交投 标截止之日止，最短不得少于20日）投标人应当按照招标文件要求的方式和金额，将投标保证金随投标文件提交给招标 人。投标人不按招标文件要求提交投标保证金的，该投标文件将被拒绝，作废标处理。4）投标人应当在招标文件要求提交投标文件的截止时间前，将投标文件密封送达 投标地点。投标人在招标文件要求提交投标文件的截止时间前，可以补充、修改、替代或者撤 回已提交的投标文件，并书面通知招标人。补充、修改的内容为

7、投标文件的组成局部。在提交投标文件截止时间后到招标文件规定的投标有效期终止之前，投标人不得补 充、修改、替代或者撤回投标文件。投标人补充、修改、替代投标文件的，招标人不 予接受；投标人撤回投标文件的，其投标保证金将被没收。5）两个以上法人或者其他组织可以组成一个联合体，以一个投标人的身份共同投 标。联合体各方签订共同投标协议后，不得再以自己名义单独投标，也不得组成新的联 合体或参加其他联合体在同一工程中投标。联合体各方必须指定牵头人，授权其代表所有联合体成员负责投标和合同实施阶段 主办、协调工作，并应向招标人提交所有联合体成员法定代表人签署的授权书。联合体投标的，应当以联合体各方或者联合体中牵

8、头人的名义提交投标保证金。以 联合体中牵头人名义提交的投标保证金，对联合体各成员具有约束力。6）以下行为均属投标人串通投标报价：投标人之间相互约定抬高或压低投标报价；投标人之间相互约定，在招标工程中分别以高、中、低报价；投标人之间先进行内部竞价，内定中标人，然后再参加投标；投标人之间其他串通投标报价的行为。7）以下行为均属招标人与投标人串通投标： 招标人在开标前开启投标文件，并将投标情况告知其他投标人，或者协助投标 人撤掉投标文件，更改报价；招标人向投标人泄露标底;招标人与投标人商定，投标时压低或抬高标价，中标后再给投标人或招标人额外补偿；招标人预先内定中标人；其他串通投标行为。8）投标人不得

9、以他人名义投标。“以他人名义投标”，是指投标人挂靠其他施工单位，或从其他单位通过转让或 租借的方式获取资格或资质证书，或者由其他单位及其法定代表人在自己编制的投标 文件上加盖印章和签字等行为。工程施工招标投标活动中的开标、评标、定标和法律责任等有关规定与中华人民 共和国招标投标法相一致，故在此不再赘述。施工招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起30日内，按照招标文件和中标人 的投标文件订立书面合同。同时、招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容 的其他协议。2.工程施工合同工程施工合同是业主方（发包方）与施工单位（承包方）为拟建工程工程的施工工 作，明确双方的权利与义务关系而签订的一种书

10、面协议。中华人民共和国合同法第二百十九条指出：建设工程合同是承包人进行工程建 设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。在其他条款中分别强调：建设工程合同应当采用书面形式；发包人可以与总承包人 订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承 包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建筑工程肢解成假设干局部分发包给几 个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的局部工作 交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或勘察、设计、施工承包人 向发包人承当连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人

11、或者将其 承包的全部建设工程肢解以后分包的名义分别转交给第三人。禁止承包人将工程分包 给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体 结构的施工必须由承包人自行完成。施工合同的内容包括工程范围、建设工期、中间交工工程的开工和竣工时间、工程 质量、工程造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责任、拔款和结算、竣工验收、 质量保修范围和质量保证期、双方相互协作等条款。施工合同的订立仍必遵循建设工程施工合同示范文本订立，该合同分为协议书、通 用条款（共47条）、专用条款（相关条款共有26条）三局部组成。订立合同时应注意 通用条款及专用条款需明确说明的内容。（1）合同当事人1

12、）发包人：是指在协议书中约定，具有工程发包主体资格和支付工程价款能力的 当事人以及取得该当事人资格的合法继承人。2）承包人：是指在协议书中约定，被发包人接受具有工程施工承包主体资格的当 事人以及取得当事人资格的合法继承人。施工合同签订后，当事人任何一方均不允许转让合同。所谓合法继承人是指因资产 重组后，合并或分立的法人或组织可以作为合同的当事人。（2）工程师1）发包人委托的监理：发包人可以委托监理单位，全部或者局部负责合同的履行 管理。监理单位委派的总监理工程师在施工合同中称为工程师。2）发包人派驻代表：对于国家未规定实施强制监理的工程施工，发包人可以派驻 代表自行管理；发包人派驻施工现场履行

13、合同的代表在施工合同中也称工程师，但职 责不得与监理单位委派的总监理工程师职责相互交叉。双方职责发生交叉或不明确时, 由发包人明确双方职责，并以书面形式通知承包人。（3）工期在合同协议书中应当明确注明开工日期、竣工日期、合同工期总日历天数。如果是 招标选择的承包人，工期总日历天数应为投标书内承包人承诺的天数，不一定是招标 文件要求的天数。（4）合同价款1）发包人接受的合同价款。在合同协议书内要注明的合同价款。2）费用。在合同的许多条款内涉及“费用”和“追加合同价款”两个专用术语。 费用指不包含在合同价款之内的应当由发包人或承包人承当的经济支出。追加合同价 款是指合同履行中发生需要增加合同价款的

14、情况，经发包人确认后，按照计算合同价 款的方法，给承包人增加的合同价款。3）合同的计价方式通用条款中规定有三类可选择的计价方式，本合同采用哪种方式需在专用条款中说 明。可选择的计价方式有：固定价格合同，即指在约定的风险范围内价款不再调整的合同。可调价格合同，即指用于工期较长的施工合同。为了合理分担外界因素影响的风 险，应采用可调价合同。可调价合同的计价方式与固定价格基本相同，只是增加可 调价的条款，因此在专用条款内需明确约定调价的计算方法。本钱加酬金合同，即指发包人负担全部工程本钱，对承包人完成的工作支付相应 酬金的计价方式。（5）合同文件的组成1）订立合同时已形成的文件；施工合同协议书；中标

15、通知书；投标书及其附件；施工合同专用条款；施工合同通用条款；标准、规定及有关技术文件；图纸；工程量清单；工程报价单或预算书。1）合同履行过程中形成的文件：合同履行过程中，双方有关工程的洽商、变更等书面协议或文件也构成对双方约束 力的合同文件，将其视为协议书的组成局部。（6）对合同文件中矛盾或歧义的解释1）合同条款的优先解释次序通用条款规定，上述合同文件原那么上应能够互相解释、互相说明。但当合同文件 中出现含糊不清或不一致时，上面各文件的序号就是合同的优先解释顺序。2）合同文件出现矛盾或歧义的处理程序按照通用条款的规定，当合同文件内容含糊不清或不一致时，在不影响工程正常进 行的情况下，由发包人和

16、承包人协商解决。双方也可提请负责监理的工程师作出解释。（7）施工合同履行过程中双方的一般责任1）发包方的责任 办理土地征用、青苗树木赔偿、房屋拆迁、清除地面、架空和地下障碍等工作， 使施工场地具备施工条件，并在开工后继续解决以上事项遗留问题；将施工所需水、电、电讯线路从施工场地外部接至协议条款约定地点，并保证施 工期间的需要；开通施工场地与城乡公共道路的通道，以及协议条款约定的施工场地内的主要交 通干道，保证其畅通，满足施工运输的需要；向承包方提供施工场地的工程地质和地下管网线网资料，保证数据真实准确；办理施工所需各种证件、批件和临时用地、占道及铁路专用线的申报批准手续（证 明承包商自身资质的

17、证件除外）；将水准点与坐标控制点以书面形式交给承包方，并进行现场交验；组织承包商和设计单位进行图纸会审，向承包商进行设计交底；协调处理对施工现场周围地下管线和临近建筑物、构筑物的保护，并承当有关费 用；向经办银行提交拨款所需文件，按时办理拔款和结算，并支付延期付款的资金利 息；派驻工地代表，以便解决施工现场出现的其他问题；及时组织工程竣工验收。假设发包方不按上述约定完成工作而造成工期延期，那么应承当由此造成的一切费用， 且施工期相应顺延。2）承包方的责任按发包方的要求完成施工组织设计与工程配套的设计，经发包方批准后使用；向发包方提供年、季、月工程进度计划及相应进度统计报表和工程事故报告；按工程

18、需要提供和维修非夜间施工使用的照明、看守、围栏和警卫等，如承包方 未履行上述义务造成工程、财产和人身伤害，由承包方承当责任及所需的费用；按协议条款约定的数量和要求，向发包方提供在施工现场办公和生活的房屋及设 施，发生的费用由发包方承当；遵守地方政府和有关部门对施工现场交通和施工噪音等管理规定，经发包方同意 后办理有关手续，发包方承当由此发生的费用，因承包方责任造成的罚款除外。已竣工工程未交付发包方前，承包方按协议条款约定负责已完工程的成品保护工 作，保护期间发生损坏，承包方自费予以修复。要求承包方采用特殊措施保护单位 工程部位而发生相应经济支出，在协议条款内约定。发包方提前使用后发生的某些 修理费用，由发包方承当；按合同的要求做好施工现场地下管线和邻近建筑物、构筑物的保护工作；保证施工现场清洁符合有关规定，交工前清理现场到达合同文件的要求，承当因 违反有关规定造成的损失和罚款（合同签定