FIDIC合同条款解读11

1、PAGE PAGE 56FIDIC合同条款解读-1定义第一条一般规定；1.1定定义；合同是用来来规定合同双方权权利和义务的法律律性文件，这；如如“费用”所包含含的内容？高速路路上的标线：实线线和虚；定义，其其目的是清楚规范范事物的内涵和外外延；1.1.1合合同；本条主要讲讲明合同组件；合合同这个名词的外外延，应该以其组组件涵盖范围来理理解；合同文件能能否成为合同组件件，还有个法定生生效的问题；合合同协议书；就是是给合同当事人一一个签字的地方；第一条 一般规定1.1 定义合同是用来规定合同双双方权利和义务的的法律性文件，这这决定了它必须严严谨和明确。而另另一方面呢，工程程建设是一个很复复杂的过程

2、，而其其管理过程所依据据的又是合同，是是不是工程界对工工程管理中使用的的词语都有一致的的理解呢？答案显显然是否定的。如“费用”所包含的内内容？高速路上的的标线：实线和虚虚线的计量？定义，其目的是清楚规规范事物的内涵和和外延。1.1.1合同本条主要讲明合同组件件。合同条件不等等于合同。合同这个名词的外延，应应该以其组件涵盖盖范围来理解。合合同规定哪些文件件算做合同组件，那那么这个文件就是是合同的一个部分分，这个文件涵盖盖的范围也就是合合同涵盖的范围。如如果可以有依据地地推断出某个文件件不是合同组件一一个部分，那它就就不是合同。它的的内容，也就不是是合同范围。合同文件能否成为合同同组件，还有个法法

3、定生效的问题。在在法律意义上，这这个规定是很严格格的。比如某个文文件，图章完备齐齐全，但文件没有有完成送达程序，就就仍然不能算是有有效合同文件。完完成文件送达程序序需要法定证据，比比如传真记录、签签收证明、邮政收收据等。一般的快快递公司的收件证证明是不能作为送送达证明的。只有有拿到快递公司送送达对方的签收复复印件，才算法定定送达证明。 合同同协议书就是给合同当事人一个个签字的地方。设设计这样一个文件件，将合同主架构构搭起来：当事人人、标的物、工期期、合同价款、合合同组件及其解释释程序等，然后列列明签字人及证明明人，让大家来签签字。协议书不要太长。条款合同协议书的推荐荐格式，FIDIC施施工合同

4、条件的附附录里有。不一定定要全盘照搬它的的格式，但研究一一下它的措辞以及及构架一个“合同同主架”的方法，也也是不错的选择。 中标标函投标函是要约，中标函函是承诺。中标函函发出，即意味着着要约承诺的法律律过程生效，也即即合同已经生效。不不论合同协议书有有没有签订都不影影响中标函承诺已已经兑现的法律效效力。在招投标过程中，有时时会操作45次次甚至更多次的投投标澄清，其中的的某个过程甚至会会极大地改变招标标标的物以及招标标要求，所以中标标函要明确说明是是指向哪个“投标标承诺”。“备忘录”按照FIDIC的的招标原则以及国国际金融机构对其其贷款项目的规定定，在开标后，除除了必要的澄清和和修正错误外，业业

5、主不能要求投标标人降价或提供其其他优惠条件；承承包商不能主动提提出降价，以体现现招标的公正性。实际工程中，有向2-3家发出中标通通知书的，目的是是压价，名义上讨讨论技术问题，说说你的设备材料太太贵，手段是在合合同条款上作出让让步，支付程序上上作出让步，避免免法律问题，不压压低价格。如果没有中标函，此处处的中标函就可以以理解为“合同协协议书”，中标函函的签发和接受日日期可理解为合同同协议书的签署日日期。主要发生在在议标的工程项目目。 投标标函就是承包商的报价函。投投标函是投标书的的一核心部分，由由承包商填写。对于招标澄清进行投标标响应的澄清回复复文件也是投标函函的一种形式。件只有签署与盖章后，方

6、方为有效。而快递递只有邮政快递才才有送达效应。 规范范从技术上进行约束。世行没有专门的“规范范”，一般由各国国标准集合。如水水电站，预埋件“美国军方海底标标准”。 图纸纸图纸由业主提供，设计计方不是合同当事事人，不受本施工工合同约束，明确确责任。为什么这么定义？（1）设计院与承包商商对项目的真实 HYPERLINK /cpro/ui/uijs.php?adclass=0&app_id=0&c=news&cf=1001&ch=0&di=128&fv=0&is_app=0&jk=2569f44ab018aa6b&k=%CD%B6%D7%CA&k0=%CD%B6%D7%CA&kdi0=0&luki=

7、2&mcpm=0&n=10&p=baidu&q=baidusiteerror_cpr&rb=1&rs=1&seller_id=1&sid=6baa18b04af46925&ssp2=1&stid=9&t=tpclicked3_hc&td=1698901&tu=u1698901&u=http%3A%2F%2F3y%2Euu456%2Ecom%2Fss%5F1%5F1%2Ehtml&urlid=0 投投资都不承担相关关责任，所以一旦旦设计院与承包商商联接起来，就极极难避免两者串通通以变更增加投资资来变相牟取私利利的可能。国内以以前这种现象很严严重，现在很多开开发商已经严令设设计院与施工单位位直接沟

8、通，施工工单位如果直接拿拿到设计院的变更更，不但不能算做做有效合同文件，还还有可能被追究违违约责任。（2）对于承包商来说说，图纸由雇主提提供，则图纸合法法性由雇主承担责责任。雇主则很容容易通过设计合同同把这块责任明确确给设计院。承包包商要求变更，就就必须拿出“设计计图纸不合理”的的依据。有了这样样的依据，雇主就就可以追究设计院院的设计责任。这这样设计院与承包包商之间串通变更更的可能性就没有有了。不象以前，由于变更过过程形成不了明确确责任的文件，业业主几乎拿设计院院的变更没有办法法。设计院也就可可以与承包商串通通搞“变相变更”。“由雇主提供供设计”，就可以以很自然地形成设设计合同与施工合合同之间

9、的相互制制约，大大减小了了以前被联合操纵纵的可能。在国内设计规范中没有有提供“工料规范范”的要求，只有有“黄色大理石”或者“白色防水水涂料”等定义，这这很难按图纸来为为材料定价，必然然留下“施工期材材料价格审核”的的巨大活口，这对对于单价合同来说说有很大的风险。我我认为，必须在招招投标时，在图纸纸与招标要求上明明确规定各种材料料各种可定价的细细部要求和做法，才才能直接让承包商商包干这种材料。在国际工程中，指定用用哪个厂家的什么么产品作用：明确了责任和业业务不足：（1）设计方水水平不高市场场条件下不好就不不用了（2）桌下交易设设计师费用很高，法法律规范很严，没没有必要冒风险。图纸 业主提供图图纸

10、（合同文件）承包商提供承包商商文件（非合同文文件）【需要他设设计时，如临时工工程】 明细细表主要有：工程量表、数数据表、单价分析析表、计日工表等等。只要合同中冠以“明细细表”名义的文件件都属于合同文件件。 投标标书这是投标者投标时应提提交给业主的且构构成文件合同的全全部文件的总称。分分为两部分，一是是核心部分，即投投标函；另一部分分是投标者填写完完的各类明细表，投投标函等。实践中中，还有辅助部分分，如工程初步进进度计划、施工方方法总说明、分包包计划、施工设备备清单那、关键职职员名单、劳工构构成、承包商现场场组织机构图、施施工营地安排等。注意：并不是所有投标标文件都构成合同同的一部分，核心心部分

11、通常为合同同组成文件，而辅辅助部分不一定构构成合同文件。 投标标函附录是附在投标函后面并构构成投标函一部分分的附录，将合同同条件中的核心内内容简单的列出，如如开竣工时间、付付款条件、材差调调整方式、保函条条件等。属于合同文件，大部分分由业主在招标时时已经规定，投标标方必须接受，有有疑问走招标答疑疑澄清程序，若不不接受，那就是没没有实质性相应，只只有放弃投标。这些数据基本上可以看看出业主突出的条条件是否苛刻，资资金是否充裕，这这是承包商在投标标时应仔细考虑的的。0 工工程量表和计日工工表他们包含在明细表中。计日工指在工程实施过过程中，业主有一一些临时性的或新新增加的项目需要要按计日使用劳务务、材

12、料或施工设设备时，按承包商商投标时在表中填填的费率计价。计日工表用于“清单外外”变更，没有相相应的综合单价可可考虑，以计日工工表中的各项单价价乘以合理的消耗耗量来核算变更价价款。计日工表里的内容在投投标时没有工程量量，所以不计入投投标价格所以可以以报的高一点。1.1.2 各方和人人员 当事事方只有业主和承包商。 业主主不是自然人，是法人。一、 投标函附录中列列名的当事人；二、 业主的法定继承承人。合并、转让让、清算（清算组组） 承包包商（同上） 工程程师法人一、投标函附录中制定定的人员；二、根据工程师更换（3.4）业业主任命的人员。在我国现实的工程环境境下，工程师为监监理公司，总监工程师代表。

13、承包商商的代表一、在合同中指明（项项目经理）；二、4.3款任命。 业主主人员1、工程师改变了了工程师这一角色色的“独立性”，淡淡化了“公正无偏偏”的性质。2、工程师的助理；3、工程师和业主的雇雇员，包括职员和和工人；4、工程师和业主通知知承包商的为业主主方工作的那些人人员。 承包包商的人员1、一般职员：承包商商现场的技术人员员、工程管理人员员、财务人员以及及行政人员；2、工人：技术工人、普工；3、其他类型的雇员，如如厨师、现场医疗疗护理人员等。4、分包商的一切人员员；5、帮助承包商实施工工程的一切人员：大型施工设备的的厂家派往项目现现场帮助承包商培培训设备操作工的的技术人员等。是在现场为项目工

14、工作的人员。 分包包商1、在投标时承包商事事先列名的分包商商2、在工程实施过程中中承包商随时任命命的分包商（经工工程师同意）3、指定分包商4、继承（例：香港的多层分包包） DAB13名（业主+承包包商+业承专家四四方），参考性裁裁决，调解性质，提提交仲裁，没有最最终的法律约束力力。0 FIDIC除了以上FIDIC定定义的各方与人员员外，国内情况下下也会有一些特殊殊的各方与人员，如如设计院、监理、顾问工程师、造造价咨询、专业承承包商指定供应商商等。1.1.3 日期、试试验、期限和竣工工 基准准日期是指提交投标时截止日日期之前的28天天当天（调价有关关）。雇主的项目开发计划是是包含从立项开始始到工

15、程交付使用用所有阶段的进度度计划，由承包商商实施的从招投标标开始到工程竣工工这段的进度计划划，雇主也必然要要纳入自己的大进进度计划之中。由由于上述原因，FIDIC把把这个基准日期定定的很前，定为投投标截止前28天天。这样就可以使使所有的后续日期期都可以与这个基基准匹配起来。 开工工日期是工程师通知开工的那那个日期。是计算算工期的起始点。一般习惯于在中标函里里直接定义开工日日期，如果不具备备规定开工日期的的条件，也一般都都明确为“接甲方方书面通知后天内进场”。按FIDIC的规定，中中标函或其他文件件没有说明时开工工日期以收到中标标通知书后42天天起计。 如：坦坦桑利亚，合同签签订后36个个月开工

16、，要在森森林里修进场道路路（FIDIC中中业主没有三通一一平的义务），此此时间，费用不算算作合同，作为动动员费。 竣工工日期1、在此是指一个时间间段，不是指的一一个时间点；2、开始计算竣工时间间的日期是开工日日期；3、竣工时间要通过竣竣工检验；4、在投标函中标明；5、若承包商获得了一一段工期的延长，则则为原竣工时间加加上延长的时间；6、可以指整个工程，也也可以指某一区段段的竣工时间。 竣工工检验基本竣工时1、竣工检验所需时间间包含在竣工时间间内。2、增加的竣工检验内内容，按变更处理理。 接收收证书证明工程按照合同已经经实质性竣工。 标明“竣工日期期”。标志着：承包商的工程程照管责任转移给给业主

17、；退回一定定比例的保留金（50%）；工程进入缺陷通通知期。 竣工工后检验产生的条件：业主接收收后；根据专用条条件（必须）。相当于试生产试运行，一一般出现在机电安安装工程中，土木木工程施工合同一一般没有此类检验验。 缺陷陷通知期我们通常所说的“维修修期”，从竣工日日期开始计算，可可以根据11.3款款延长期限。与87版“缺陷责任期期”的区别：1、 缺陷通知期的提提法对雇主很有利利。如果是雇主原原因造成工程损坏坏而引入第三方修修理，则由此产生的所有后果承承包商都不会再管管了，这个对于雇雇主来说风险大增增。用通知期，保保证雇主不论什么么原因都可以要求求承包商来修理工工程，只是修理费费用可能存在协商商的

18、问题，这可以以保护雇主由于使使用工程不熟练造造成可能的损失最最小化。一般来说说，缺陷通知期内内的修理工作量都都不会大，承包商商通常都会接受雇雇主修理工作的要要求，所以这是对对双方都有利的事事。2、 此外，通知期比比责任期的时效定定义要严密一些。比比如我们国家规定定防水工程是5年年保修期，第4年第360天天的时候，工程出出问题了，雇主发发通知给承包商。通通知在路上走了6天天，在第5年的第第一天才到承包商商那里。承包商可可以说我的保修期期过了啊。通知期期就可以严格定义义应该是以4年第第360天发出通通知日来计算这个个日期，这要比责责任期不容易引起起时效争议。与“质量保修期”的区区别1、 按“质量保

19、修期期”定性，国内合合同在工程竣工移移交雇主的那一刻刻起，就意味着除除质量保修之外的所有合同内容“履约完毕”。而而实际上呢？除了了合同明确规定的的结算相关事项外外，至少在工程备备案及竣工图相关关事项方面承包商商还有大量的工作作要做。2、 质量责任的定性性是很不明确，比比如我们国家的质质量验收规范有允允许偏差项目，规规范意义上，这是明文规定允许许“缺陷”，而不不能归结为质量问问题。这就引起质质量保修的巨大争争议。 履约约证书证明承包商已经完成其其所有合同义务的的证书意味着承包商合同义务务履行完毕，工程程结束；承包商可可以拿回履约担保保。 日、年年：365天。如，1月1日为开工日日期，一年为竣工工

20、时间，则这一年年从1月2日算起起365天。 日日：日历天。1、 当天是不考虑的的（因为法律上不不承认未满24小小时的时间是一个个日历天），要从从次日计起。2、 如果限定期限的的最后一天是法定定假日或非营业日日，则该期限延至至其后第一个营业业日。3、 计算期限时，法法定假日或非常日日计算在内。1.1.4 款项与付付款合同价格形成过程：招投标投标价、标标底价；定标中标价；签订合同名义合同同价；履行中已完工程款款、变更/索赔款款；竣工移交竣工结算算；保修期满最终决算算（最终价格） 中标标合同金额投标价格，澄清后有效投标价。这是一个名义合同价格格，实际的合同价价格只有在工程结结束时才能确定。中标价不等

21、于名义价格格。如招标文件规规定按外币签合同同，考虑汇率影响响，中标后一个月月要签合同了，汇汇率变了，名义合合同价格能与中标标价一样吗？作用：履约担保、预付付款、保留金、期期中付款的最低额额的计算基数。 合同同价格是工程结束时发生的“实际价格”，即即工程全部完成后后的“竣工结算价价”，这一价格的的确定是经过工程程实施过程中的累累计计价而得到的的。按要约承诺式合同的定定义，中标就是最最终的承诺。到合合同签订时所有合合理的改变，都应应该按照“合同变变更”计入合同价价款。所以FIDIC合合同明确定义“包包括按照合同所做做的调整”，也即即在中标之后合同同签订之前发生的的符合合同变更条条件的价款变化，也也

22、应该计入合同价价格内。 费用用（cost）是指承包商在现场内外外全部的合理开支支，包括管理费和和类似收费，但不不包括利润。 区区别于（sum）：包括利润。最终支支付证书；意味着着承包商将从业主主方拿到最后的一一笔工程款；最最终报表；最终报报表草案（工程最最终结算申请书）工程师同意；要求业主签发最最终支付证书；外外币；项目所在地地以外的货币（相相对于当地币）；期期中支付证书；即即进度款支付证书书，包括预付款支支付证书在内，不不包括；期中支付付证书是针对承包包商的报表审批的的，承包商报表；这 最终终支付证书意味着承包商将从业主主方拿到最后的一一笔工程款。 最终终报表最终报表草案（工程最最终结算申请

23、书）工程师同意最终报表业主签发最终支支付证书最终终价款要求业主签发最终支付付证书。 外币币项目所在地以外的货币币（相对于当地币币）。 期中中支付证书即进度款支付证书，包包括预付款支付证证书在内，不包括括最终支付证书。期中支付证书是针对承承包商的报表审批批的，承包商报表表中应包括所有工工程相关费用，包包括分包及设备相相关款项。这与国内合同总包分包包通常各申请各的的不同。从单纯报报表角度说，总承承包把所有分包与与设备申报纳入一一个总表中，也无无非是多制作一个个汇总表，并计入入自己的照管费。但但从工程管理角度度，这明确了总承承包的总承包责任任。虽然只是简单单费用列入，责任任却整块儿地落实实到相应的责

24、任方方身上了。 当地地币指施工所在国的货币。在国际工程中，用一定定比例的当地币和和外币支付合同价价款情况非常普通通的，但支付比例例以及兑换率在招招标/合同文件中中规定。 支付付证书包括期中支付证书和最最终支付证书。0 暂暂定金额是业主为预计发生的工工程项目准备的金金额。类似国内所所讲的业主的“备备用金”，与工程程变更令的关系密密切。按照工程师师的工程变更令或或其他指示，暂定定金额可以部分使使用或全部用完，甚甚至还会出现额外外追加的情况。在在项目实施时一点点都不动用只能是是理论上的期望。 出现此类费用的的情况：1、 工程实施过程中中可能发生业主负负责的应急费/不不可预见费，如计计日工涉及的费用用

25、；2、 招标时，对工程程的某些部分，业业主还不可能确定定到是投标者能报报出固定单价的深深度；3、 招标时，业主还还不能决定某项工工作是否包含在合合同中；4、 对于某项工作，业业主希望以指定分分包商的方式实施施。这类金额一般用固定术术表示，有时候也也用投标价格的百百分数表示，一般般在招标文件中确确定。 暂定金额额是否是合同金额额的一部分？1、 实际发生的那部部分属于合同价格格2、 包含在中标合同同价款中。例子：招标时招标内容容被确定为两块，一一块是招标项目3栋栋楼，另一块是“暂定招标项目”3栋楼，招标文文件明确说明“暂暂定招标项目”招招标单位有权选择择交给或者不交给给中标单位，中标标单位应对招标

26、单单位的此项决定无无条件接受。实际际上，甲方这样操操作的目的，是想想用一次招标引进进两个单位来完成成这两个项目，所所以两个标都中的的可能是没有的。中中标后，发了中标标通知书，其中中中标价元元，注明含暂定招招标项目元元。要签合同了，招招标方发通知说暂暂定招标项目取消消（实际是交给了了另一家单位），这这样合同价就只相相当于中标价的约约一半。1 保保留金在支付其中款项时扣发发的一种款额。实际上一种现金担保，与与履约保函一起共共同构成对承包商商的约束。退还：接收证书后50%履约证书后50%。2 报报表包括：期中报表、竣工工报表和最终报表表。1.1.5 工程与货货物工程：永久、临时货物：永久设备、材料料

27、（永久）承包商设备临时工程业主设备 承包包商的设备所有权属于承包商。与与业主设备的区别别：业主在在正常常施工条件下，对对于承包商使用与与不使用此项设备备并不进行实质性性干涉。这些设备备都是承包商为完完成工程实体而使使用的设备，在工工程完工后要撤离离工程。（如塔吊吊）不包括：临时工程、业业主设备、永久设设备、材料 货物物 材料料1、承包商仅负责供应应不负责加工使其其成为永久工程的的一部分2、不包括临时工程所所用的材料。 永久久工程竣工后交给业主。 永久久设备构成永久工程的一切装装置、设备和车辆辆。问题：安装“电梯”，承承包商也把它用来来运货，还是永久久设备吗？ 区段段实践中，区段常为相对对独立的

28、永久工程程部分，与我国说说的“单位工程”接近。例：二滩水电站划分区区段谨慎，相相互干扰的索赔。厂房和大坝。划分冲突；不划分分对承包商要要求很高：资金、能力。决定：分二段招标；结果：相互干扰，冲突突造成索赔不断，造造价提高，增加1.6亿亿。 临时时工程施工营地的住房、办公公室、施工便道、便桥、水利工程程中的围堰、实验验室以及安全和照照明设施等，合同一般规定，在工程程竣工后，临时工工程必须全部拆除除、但有时业主会会要求承包商保留留一些营房等临时时工程，以便在工工程运行中可以利利用。 工程程永久、临时。1.1.6 其他定义义 承包包商的文件包括：计算书、计算机机程序及其他软件件、图纸（临时工工程或要

29、承包商负负责设计的）、手手册、模型以及其其他技术性文件（实实验报告）。承包商的文件一般不构构成合同的一部分分。 工程程所在国主要部分作位于的国家家。此处考虑了一一些线性工程：管管线工程、公路。工程所在国是否是就业业主的国家呢？一一般情况是这样，但但有不同的，如外外资BOT或BOO项项目。 业主主的设备供承包商在施工期间使使用，一般是收费费的，在工程移交之前，形成成永久工程的设备备则不属于这一点点。不可抗抗力（参19条） 法律律（参1.4款） 履约约保证（参4.2款款） 现场场包括：永久工程和临时时工程用地；永久设备和材料的存放放地，仓库等；办公和生活营地；合同明文规定的其他作作为现场的用地。

30、不可可预见指一个有经验的承包商商在提交投标书前前不能合理预见。通常我们认为，如果一一个承包商经过了了资格预审，则他他为一个有经验的的承包商。 “不不能合理预见”：不可能在提交投投标书前预见该事事件；没有预见到是合理的。“合理”指承包商商恰当的领会了招招标文件的有关信信息，进行了符合常规的的现场考察。（案例参见后） 变更更（参13条）工程变更：施工过程中中出现了与签订合合同时预计条件不不一致，需要改变变原定施工承包范范围内的某些工作作内容，这种改变变的行为和结果，就就叫工程变更。变更：业主：优化设计、增减减工程、设计错误误；承包商：技术限制（申申请）。工程变更的合同管理措措施：工程签证管管理。工

31、程签证是建设工程施施工合同当事人双双方在工程建设项项目施工过程中按按合同约定（程序序、方法）对支付付各种费用、顺延延工期、赔偿损失失等方面所达成的的意思表示一致的的补充协议。互相相书面确认的工程程签证即可成为工工程结算或最终结结算增减工程造价价的具有约束力的的凭据。1.2 解释对整个合同条件行文措措辞的一个注释。“书面文件”1、不要要看它是不是纸头头的；2、还要看看它归属的责权利利各方表达的意见见及签名是否齐全全合法。“电子制作”是指不可可更改的电子制成成品，比如一次烧烧制成的cd或dvd。可可多次烧制并可添添加或修改内容的的那种光盘，是不不能被理解为“书书面”的，电脑里里可随意修改的电电子文

32、件就更不能能算“书面”了。只只有那种专业公司司专门压制的，外外部标志与内容统统一，内容不可更更改的“cd或dvd”，才能勉强算是是“书面文件”。FIDIC自己出“官官方指南”，但FIDIC规规定这些指南并不不构成合同实体。1.3 通信交流签发人，指工程师或其其授权人。1、FIDIC的有效效送达只有三种，面面交有收据、邮寄寄、信差。快递公公司把对方签收的的签字收据复印；邮寄就不同，你你只要有发出挂号号信的收据，邮局局也没有相应的退退件证明，就可以以被确认为法定送送达凭证。电子文件发送，要求对对方传真收到确认认，有合同约定人人的签字。送达有效性的问题直接接关乎文件能否法法定生效。2. 关于文件无理

33、扣扣压与拖延，一般般无理扣压与拖延延都是有效送达之之后才产生。本款还包含一个关于索索赔权的隐含规定定。如果你是承包包商，工程师一拖拖再拖不给您所要要的的批准和同意意，也不给予决定定和证书，则可以以利用这一点来保保护自己。但是要要鉴定是否是“无无故扣发或延误”不太容易，在这这种情况下，可以以利用合同法的相相关规定进行索赔赔，如我国合同法法规定了，因发包包人的原因耽误工工程的实施，应赔赔偿承包人的损失失。但是，“无理扣压与拖拖延”不包括本条条最开始说明的“通知和请求”。由由于通知与请求的的特性，被通知与与请求方不一定非非得要回复，所以以这里面根本没有有一个扣压或拖延延的问题。需要对对方回复的文件一

34、一般都应该写上“请贵方于xx日日内回复”等一类类的用语。3、在通信与交流这一一栏里，雇主有时时也会直接限定工工程师的权力。比比如“所有工程师师发出的文件必须须经由雇主签字认认可后方为有效”。这就是从通信信交流文件有效性性的层面上直接将将工程师的权力收收回雇主手里。1.4 法律与语言FIDIC规定适用项项目所在国的法律律。在投标函附录中规定“主导语言”“日日常交流”的语言言。如阿拉伯国家家，阿拉伯语为官官方语言，英语为为日常交流。5种情况：1、 合同双方都希望望以自己本国的法法律作为合同的法法律基础；2、 如果采用本国法法律的要求被否决决，最好使用第三三国（工业发达国国家）的法律作为为合同的法律

35、基础；3、 常常在招标中，发发包商规定仅他们们国家的法律适用用于合同关系；4、 如果合同中没有有明确规定合同关关系所适用法律，按按国际惯例，一般般采用合同签字地地或项目所在地（即合同实施施地）的法律作为为合同的法律基础础；5、 通常，分包合同同选用的法律基础础与总承包合同一一致。但也有总承承包商在分包工程程招标文件中规定，以总承包商商所属国的法律作作为分包合同的法法律基础。这是，总总承包合同对分包包合同也有法律上上的制约。1.5 文件优先次序序尽管合同内容规定应该该相当详细，但难难免存在某些缺陷陷和考虑不周之处处，或出现理解不不一致的地方。世界银行、亚洲开发银银行等国际融资机机构都不允许用其其

36、贷款支付当地税税金，以确保投入入资金充分用于相相关项目，公司和和个人所得税应由由受益人自己缴纳纳。（案例参见灰书164）合同条款解释原则（参参见国际上午合同同条款的解释原则则）1、 以合同文义为出出发点、客观主义义结合主观主义原原则。2、体系解释原则：将将合同全部条款和和构成部分视为一一个统一的整体，从从各个合同条款及及构成部分的相互互关联、所处地位位和总体联系上阐阐明当事人之间有有争议的合同用语语的含义。体系解解释得到各国法律律的认可，是普遍遍采用的合同解释释原则。3、历史解释原则：合合同为当事人之间间进行交易的过程程，因而合同解释释不能掐头去尾，而而应斟酌签订合同同时的事实和相关关资料。4

37、、符合合同目的的解解释原则：依据当当事人订立合同所所欲达到的经济或或社会效果而对合合同进行解释。5、参照习惯或惯例原原则：习惯依其范范围可分为一般习习惯（通行与全国国或全行业的习惯惯）、特殊习惯（地地域习惯或特殊群群体习惯）和当事事人之间的习惯。在在合同解释中，其其效力依序增强。在合同文义无明示反对对该习惯解释的前前提下，当事人之之间的习惯优于特特殊习惯、特殊习习惯优于一般习惯惯。若当事人在合合同中列明了具体体规定未列明一般般规定，则具体规规定优于一般规定定。6、如果一方所提出的的合同条款含义不不清楚，则应做出出对该方当事人不不利的解释。7、如果合同是以两种种或两种以上具有有同等效力的文字字起

38、草的，若这些些文本之间存在差差异，则优先根据据最初起草的文字字予以解释。理解方式和顺序：1、 时间靠后的为准准；2、 合同适用的法律律（如我国的合同同法），没有明确确规定，采用国际际公认原则;3、 相互矛盾，以最最明确的规定进行行。（案例：关于业主电话话费的索赔）1.6 协议书如果28天雇主没有签签订合同协议书，承承包商有权终止合合同。必须签吗？不一定，这这主要取决于适用用合同的法律以及及合同的模式。按按我们国家的法律律，施工合同是“要约承诺”式。中中标通知书有效送送达合同即成立，有有没有合同协议书书并不影响合同有有效性。那么为什么要签订合同同协议书呢？这大大概是因为1、 工程合同的文件件比较

39、庞杂，合同同协议书在此起到到了一个“归纳总总结”的作用。合合同双方有意识通过合同协议书书签订的过程，来来实现一个“合同同条款再确认”的的共同需求。2、 国家强制性格式式要求，比如报合合同备案，不可能能拿着中标函去办办理相关合同备案案手续。 施工合合同备案是雇主去去报然后把备案手手册交总承包商去去报分包，报总包包合同的费用雇主主应承担，而报分分包合同承包商应应承担。承包商异异地接工程，地区区准入的报备案是是承包商自己去报报，这个费用也应应该是承包商承担担。谁报谁承担，比比较合理。但有些工程，特别是议议标项目（如BOT），没没有中标函，最终终以签订合同协议议书的形式使合同同成立。（银皮书书必须签）

40、1.7 转让合同的转让是指，在不不改变合同关系的的前提下，合同关关系的一方当事人人依法将其合同的的权力和义务全部部或部分的转让给给第三人的法律行行为。分为：权利的转让，义义务的转让，概括括转让（权利和义义务）。“允许一方不经过另一一方的同意可以将将合同款方面的权权利以担保的形式式向银行转让”呢呢？ 前期需要很很大的开支；预付付款往往不足以弥弥补，承包商向银银行贷款。一般银银行接受承包商以以今后获得的工程程款作为借款担保保的条件。实际上上是为承包商前期期实现融资提供一一个便利的条件。注意：转包；工程款专专款专用问题！1、FIDIC合同条条款对转让的限制制是禁止承包商非非雇主同意的全部部或部分合同

41、权益益转让。 全部转转让即转包是被禁禁止的。承包商分包中的权益转转让问题：FIDIC对对此的规定是这样样的：非经雇主同同意的承包商的任任何分包在FIDIC条条件下都没有合同同分包的属性，在在雇主眼里，这样样的分包就是承包包商自己，没有任任何其他权益人存存在。承包商为这这样的分包承担全全部合同责任。这这显然是取消了承承包商以自己的专专业分包来推卸合合同责任的可能。2、承包商的应得款项项基本就是工程款款，如果承包商可可以随意按自己的的意愿处理工程款款，则工程款可能能会被承包商用到到任何商业领域。雇雇主就可能面临工工程款没有用到工工程而导致工程进进展受阻的风险。FIDIC对对此进行了严格的的限定。任

42、何款项项在银行帐户之间间的划拨，都是一一种权益转让。现现金给付也是一种种权益转让。所有有这些承包商应得得款项的权益转让让都必须经业主同意，同时也处于银银行担保函约束之之下；1.8文件件的照管和提供；“相互通知错误误或缺陷”；如果果一方的技术文件件出了问题，导致致了部分工程不合合格；如果业主方方的图纸错误，导导致返工，承包商商有权索赔吗；考考虑：错误是否是是常识性的？一个个有经验的承包商商会发；1.9延延误的图纸；FIDIC施施工合同是“雇主主提供设计的工程程”，所以；承包包商按流程严密执执行的程序，才有有可能期望依据自自己；1、承主同同意，同时也处于于银行担保函约束束之下。这对承包包商随意使用

43、工程程款是一个巨大的的心理压力，也就就从另一个方面保保证了工程款专款款专用的合同需要要。1.8 文件的照管和和提供“相互通知错误或缺陷陷”如果一方的技术文件出出了问题，导致了了部分工程不合格格，那么该方是否否可以借口对方没没有通知他而推卸卸责任呢？一般不不会！此处的意思思是如果发现，有有义务通知，但不不时有义务去审查查对方文件的错误误！如果业主方的图纸错误误，导致返工，承承包商有权索赔吗吗？考虑：错误是否是常识识性的？一个有经经验的承包商会发发现吗？这种情况况下能按变更处理理这一问题吗？1.9 延误的图纸FIDIC施工合同是是“雇主提供设计计的工程”，所以以图纸没能按期到到达首先是雇主责责任。

44、承包商按流程严密执行行的程序，才有可可能期望依据自己己的“文件”，经经工程师审核流程程之后达成图纸晚晚到而索赔的目的的。1、 承包商必须做到到首先“通知工程程师”，通知工程程师的文件要说明明“图纸细节，时时间要求的理由，晚发的后果性质质详情”。如果工工程师仍然没有提提供图纸，给承包包商造成了实质损损失，此时承包商商应该“再”发给给工程师文，要求求“根据合同条款款xx，要求给予予工期与费用补偿偿”。2、 承包商自己的工工作应符合合同要要求。承包商如果果由于“承包商文文件中的错误或提提交拖延造成”图纸提交拖期，那那承包商自己吃进进。承包商文件的的错误，包括表述述性错误、未表述述清楚的错误、以以及未

45、按上述流程程准时提交文件的的错误。显然，“没说清与没及时时说清”，被直接接定性为了承包商商失误而不得索赔赔。本条FIDIC同意承承包商索赔利润。1.10 业主使用承承包商的文件承包商文件，基本就是是我们常说的“工工程档案”。承包商文件版权问题。工程完工后，不可避免免地雇主要将工程程的全部或部分权权益转让给他人，这这种权益转让一般般都伴随着“工程程资料”的权益转转让。比如雇主出出租办公楼，铺面面承租者就可能要要求业主提供相关关工程档案资料来来了解铺面的工程程情况，以便安排排装修等事宜。如如果承包商主张工工程资料版权的话话，雇主就会非常常麻烦。所以FIDIC合合同要求承包商放放弃此项版权。承包商要

46、求工程资料版版权的情况偶尔会会在智能化高端楼楼宇设施中出现。一般来说，雇主作为发发包方会主动修改改此项条款，以招招标要求的形式直直接要求承包商放放弃相关文件的版版权及知识产权。如如果承包商对此有有疑义，应该走招招标答疑程序。如如果招标人坚持，那那投标人就要考虑虑实质性响应或放放弃投标了。1.11 承包商使用用业主的文件承包商使用雇主文件的的版权要求很清楚楚：除合同需要外外，承包商不得复复制、使用这些文文件，或将其传送送给第三方。1.12 保密事项如某些独特的施工技术术，此类技术通常常被成为“技术诀诀窍”，不同于专专利，不受法律保保护，一旦公开，其其他单位也可以自自由使用。工程师的限制：1、 为

47、核实承包商的的工作是否符合合合同的目的才提出出；2、 要求必须是合理理的。1.13 遵守法律业主和承包商必须下从从合同文件和相应应法规中查清楚哪哪些许可是自己一一方应负责办理的的，以及办理的程程序。另外，承包包商在办理工程中中，可向业主进行行咨询或要求提供供协助。1.14 共同的及各各自的责任1、连带责任2、联营有利：优势互互补；国内优惠；有弊：成员矛盾盾3、业主可能在合同专专用中要求买不进进履约担保，额外外担保（责任分担担与利益分割）合同条款解读-2-6权权利义务条款第二条业主；2.1进进入现场权；1、提供现场的时间间：投标函附录；依据承包商提交交给；在收到履约约保证之前，业主主可不给予任何

48、此此类权利和占；2、造成损失：费用用+利润；3、非非独享；4、进入入现场的实际困难难承包商自己解决决；双方应牢记：；1、业主必须须按时提供现场以以及相关设施，否否则要赔偿；2、承包商要想索赔赔，保证：按照合合同即使通知；不不是；2.2许可可证、执照和批准准；雇主应合理协协助FIDIC合同条款解解读-2-6权利利义务条款第二条 业主2.1 进入现场权1、提供现场的时间：投标函附录；依依据承包商提交给给业主的进度计划划。在收到履约保证之前，业业主可不给予任何何此类权利和占用用。2、造成损失：费用+利润3、非独享4、进入现场的实际困困难承包商自己解解决双方应牢记：1、 业主必须按时提提供现场以及相关

49、关设施，否则要赔赔偿承包商的损失失2、 承包商要想索赔赔，保证：按照合合同即使通知；不不是承包商的过错错造成的。2.2 许可证、执照照和批准雇主应合理协助承包商商完成工程所在地地政府部门证照申申办事项2.3 业主的人员雇主人员接受承包商相相关制度管理。比比如，进场人员都都必须带安全帽，谁谁没带安全员逮住住50块。这个不不分人等，雇主也也罢承包商也罢第第三方也罢，见到到就应该被开罚单单。分包商与总包包商之间也有这种种接受管理的要求求。国内工程总包包商一般都会要求求指定分承包商签签定安全协定一类类的文件，就适用用于这一条来规定定。在国际工程实践中，很很多合同只对承包包商单方面做出了了类似规定。本款

50、款的规定，反映了了FIDIC在处处理这一问题上的的公平立场。2.4 业主的资金安安排这一条是说明雇主有义义务提供自己付款款能力证明的事项项。1、“合理依据”是什什么？什么样的财财务证明才能算得得是证明了自己的的付款能力。会计计师审计报告算不不算得“付款能力力”证明呢？个人人感觉很难。现在在集团公司横行，集集团在几个子公司司之间调配资金是是再正常不过的事事。某个子公司账账面资金就一定能能证明其付款能力力吗？我看危险。一一般情况下，应为为银行证明之类的的文件。2、“提出”要求，无无时间限制。3、如不提出，构成严严重违约：暂停终止。不过，一般雇主都不大大会接受这样的核核查，特别是国内内工程。雇主会以

51、以招标要求的方式式在专用条款中取取消这一项规定。2.5雇主的索赔（表表见红书P17）明确雇主在必要时回扣扣工程款的权利。以下条款：第4.2、4.19、4.20、5.4、7.5、7.6、8.6、8.7、9.2、9.4、11.3、11.4、11.11、12.7、15.4、17.1、18.1、18.2款中。业主课索赔的款项分“付款”和“费用用”两种。前者包包括利润，费用不不包括；可索赔的工期为“延长长缺陷通知期”。第3条按照国际惯例，项目业业主单位将建设项项目施工阶段的绝绝大部分日常管理理职责交给了工程程师（相当于我们们现在的监理工程程师）。这是因为为，第一，他们大大多数人不拥有足足够数量的具有适适

52、当经验的人员进进行合同的监督和和管理；第二，在在业主同承包商出出现分歧时工程师师可在双方之间公公正行事；第三，所所有的建设项目，不不论采取何种合同同形式，都不可避避免地会出现许多多问题要求做出决决定。例如，详细细设计或施工、对对技术要求说明书书的解释、工程量量测量和估价以及及时间延长和额外外款项的索取等。工工程师由于一般都都参加了工程的设设计，甚至参加了了可行性研究和规规划阶段，他肯定定是解决这些问题题的最佳人员。除了FIDIC合同条条件，世界上很多多地区使用的合同同条件都规定了工工程师的权力和责责任。对于承包商商来说，他在施工工过程中直接打交交道的不是业主，而而是工程师。因此此，他必须弄清楚

53、楚工程师的职责到到底是什么，有哪哪些权力。当承包包商接到招标文件件时要弄清楚谁将将是该项目的工程程师。他关系到承承包商的索赔能否否公正、迅速地得得到解决，自己的的权利能否得到应应有的保护。工程师的选择影响到报报价！通常，一个个有经验的国际承承包商在制定他的的投标策略及计算算标价时，都会把把工程师的影响考考虑在内。如工程程师是否能遵守提提供图纸的时间表表？审定期中付款款整数的效率如何何？现场处理问题题的效率如何？灵灵活性如何？对于于工程变更的态度度如何？等等。“业主选择的工程程师越佳，承包商商的价格就越切合合实际！”案例：入世谈判；中建建国际做实习，在在一个国际项目上上看到承包商办公公室里10余

54、个工工程师整天不干别别的，就写索赔文文件。；大亚湾，日日本4年1000多多次索赔。雇主挑选工程师主要有有以下几种形式：1、 雇主几乎不具有有项目运作能力。雇主不具备项目运作的的能力，基本意味味着项目将以委托托项目管理公司或或者“turnkey”形式开展。此时时的工程师可说除除了对雇主承诺外外，拥有项目其他他大部分的管理权权。国内雇主不太具有项目目运作能力而实施施的项目，基本是是一些造价管理相相对简明、周边合合作关系相对简单单、雇主基本计划划一次建造后不大大再做后续项目的的情况。比如制造造业主到新地域进进行工业厂房的 HYPERLINK /cpro/ui/uijs.php?adclass=0&a

55、pp_id=0&c=news&cf=1001&ch=0&di=128&fv=0&is_app=0&jk=d4a131adfa1544b0&k=%CD%B6%D7%CA&k0=%CD%B6%D7%CA&kdi0=0&luki=2&mcpm=0&n=10&p=baidu&q=baidusiteerror_cpr&rb=1&rs=1&seller_id=1&sid=b04415faad31a1d4&ssp2=1&stid=9&t=tpclicked3_hc&td=1698901&tu=u1698901&u=http%3A%2F%2F3y%2Euu456%2Ecom%2Fss%5F1%5F1%2Eht

56、ml&urlid=0 投投资等。这种情况况雇主大多请项目目管理公司。2、 雇主具有一定的的项目运作能力，但但工程管理能力相相对小。这种方式主要为有项目目管理经验的进入入新地域的成熟房房地专业开发商所所采用。由于是有有经验的开发商，所所以在政府、财务务、人事、工程等等事项的接口上更更愿意自己来；由由于是进入新地域域，开发商对自己己完全掌控项目会会比较谨慎，一般般都倾向于大面积积请专业顾问公司司。3、 雇主具有很强的的项目运作能力，也也有很强的工程管管理能力。（如中中海：本身的项目目管理能力很强，承包商很弱弱，插入项目内部部很深，甚至想把把监理都纳入自己己的范畴。） 雇雇主自己具有运作作与管理项目

57、的能能力，就完全可以以不用请顾问公司司了。但成熟的开开发商会有意识地地引入顾问公司，以以促进项目管理工工作。这主要是两两个方面的考虑：1） 非请不可。国家家强制要求监理，就就不得不请施工监监理顾问。项目有有特殊的声光要求求，这方面雇主管管理力量并不强，就就不得不请专业顾顾问。等等。2） 利用外部力量制制衡内部管理。管管理由公司自己来来完成，则管理工工作绩效就只受公公司内部监控机制制的监督。相对于于大项目的运作，公公司内部监控机制制有时会显得比较较边缘化，力度并并不够。同时公司司内部的管理问题题很容易透过内部部管理渗透到外部部项目管理上。为为了加强监控力度度，特别是外部专专业监控力度，雇雇主就会

58、考虑引入入顾问公司。这样样的考量在造价控控制方面表现的尤尤为明显。3.1 工程师的职责责和权利1、工程师无权修改合合同，只能依据雇雇主签订的“工程程承包合同”来实实施项目。工程师师是在带白哦业主行事，那么擅擅自修改合同或解解除合同任何一方方的义务都将意味味着业主一方毁约约，这显然是违背背合同起草人的初初衷的。工程师有有建议权。2、“（为了合同的目目的）每当工程师师履行或行使合同同规定或隐含的任任务或权力时，应应视为代表雇主执执行”。实质是取消承包商对工工程师行使权力的的置疑权，同时保保证承包商执行工工程师指令。工程程师与雇主之间的的问题相当于“雇雇主内部问题”。大前提是安排好的：“为了合同的目

59、的的”。工程师不是是为了合同的目的的而行使权力，应应该投诉。 承包包商不用为执行工工程师的指令承担担任何责任。如雇雇主说：“工程师师越权了，我没有有这个意思”。马马上解雇工程师，然然后直接要求承包包商改回来，“费费用不承担”。从从另一个方面保护护了承包商对于执执行工程师命令所所可能承担的风险险。问：如果在专用条款中中规定，工程师在在批准承包商的索索赔之前需要得到到业主的批准，但但工程师在批准了了承包商的索赔之之前并没有征得业业主的批准，按照照本款的规定，业业主没有权利拒绝绝该索赔！3、工程师确认不解除除承包商责任。1）首先，工程师虽然然是雇主人员，但但工程师无权修改改合同，所以工程程师的任何“

60、确认认”都不能改变合合同赋予承包商的的责任；2）其次，工程师不是是合同当事人，职职能是“监管”。本本质上工程师的“确认”是对承包包商“合同行为”一个的评定。这这样一个“评定”，显然不能够成成为解除当事人责责任的理由。这就就如一个教师评价价一个学生“学得得不错，只是考试试没有发挥好”，但但这个评价不能成成为学生不补考的的理由一个道理。11.9款规定：“履履约证书”是解除除承包商合同义务务的唯一文件。3.2 工程师的授权权老红皮书中，工程师的的委托分为三个层层次：工程师、工工程师代表、助理理。在新红皮书中，“工程程师代表”的提法法被取消，无论是是驻地工程师或是是独立的检验员，通通称为“助理”。1、