企业管理人员法律基础与风险防范精选

1、企业管理人员法律基础与风险防范一、概述1、什么是法？1、法，表示法律、法度公平如水；体现统治阶段的意志，国家制定和颁布的公民必须遵守的行为规则。2、东汉许慎说文：“灋，刑也。平之如水。从水，廌（zhi）所以触不直者去之，从去，会意3、从我国民主法制发展、立法现状、司法现状，看目前法律环境状况。4、我们对待法律应该秉持何种态度？2、什么是法律意识？1、法律意识是人们对于法（特别是现行法）和有关法律现象的观点、知识和心理态度的总和，其内容包括对法的本质、作用的看法，对现行法律的要求和态度，对法律的评价和解释，对自己权利和义务的认识，对某种行为是否合法的评价，关于法律现象的知识以及法制观念等。2、我

2、们可以没有丰富的法律知识，但绝对不能没有法律意识！3、什么是企业法律风险？企业法律风险是指企业因经营活动不符合法律规定或者外部法律事件导致风险损失的可能性。法律风险是所有企业风险的最终和最严重的表现形式。4、法律风险的成因1、法律环境2、政策调控3、经济波动4、意外事件5、自然灾害6、第三方行为7、企业决策8、职工行为5、风险应对理念和策略1、理念建立健全企业法律顾问制度是企业法律风险管理的制度保障合同风险是企业法律风险的重中之重打造企业法治文化是企业法律风险管理的精神因素2、策略回避风险控制风险转移风险接受风险6、要不要聘请律师？1、律师是什么？2、律师是正义的维护者吗？3、如何找律师？4、

3、何时找律师？5、找律师就是找关系吗？6、律师服务与律师费用7、有害的法律咨询7、“麻烦的律师（法务）”1、律师（法务）麻烦吗？2、律师（法律）工作的重新定位？3、我们如何与律师（法务）衔接工作？要求律师（法务）马上修改，一小时内就要签署；经办人员拖拉；经办人员工作没有计划；不希望律师（法务）认真审查；律师（法务）的工作就是走过场；律师（法务）的想法太僵化；律师（法务）审查、修改后，合同无法操作；企业对律师（法务）工作价值认识的误区；附：扁鹊与其哥哥的故事扁鹊是尽人皆知的神医，但很少知道扁鹊的两个哥哥医术更高。一天，魏文王问扁鹊：你们家兄弟3 人，都精于医术，到底哪一位医道最高呢? ”扁鹊答：我

4、的大哥医术最好，二哥次之，我最差。文王再问：那么为什么你最出名呢? ”扁鹊答道：我大哥治病，是治病于病情发作之前的时候，由于一般人不知道他能事先铲除病因，反而觉得他的治疗没什么明显的效果，所以他的名气无法传出去，只有我们家的人才知道。附：扁鹊与其哥哥的故事我二哥治病，是治病于病情初起的时候，看上去以为他只能治轻微的小病，所以他的名气只能在我们乡里流传。而我扁鹊治病，是治病于病情已经严重的时候。一般人看到我在经脉上穿针放血，在皮肤上敷药，做的都是些大手术，自然以为我的医术高明，因此名气响遍全国，远远大于我的两位哥哥。文王叹道：你说得好极了。医术最高的人不是药到病除的人,而是防患于未然的人!典型案

5、例分享（1）2000年，张某倾其所有，借款30万元给好友李某。因数额巨大，李某向张某出具了欠条，欠条上只有借款日期，没有还款日期。2002年3月，李某还款10万元，并出具一张20万元的欠条代替上一张欠条，欠条上仍然没有还款日期。2004年1月，张某要求李某还钱，李某满口答应，接下来就销声匿迹。2005年12月，张某出差时与李某在外地邂逅，李某仍然爽快地答应还钱，但之后还是销声匿迹。典型案例分享（1）张某忍无可忍，于2007年10月向法院起诉。开庭时，张某本人出庭，李某未出庭，李某聘请了代理律师。张某认为，自己手里有欠条，白纸黑字，铁证如山，肯定稳操胜券。讨论：本案中的张某能否胜诉？第二节宪法基

6、础知识宪法是国家根本法，是民主制度化、法律化的基本形式，是阶级力量对比关系的集中体现。一.宪法的概念和特征1.概念宪法是规定国家根本制度和根本任务，集中表现各种政治力量对比关系，保障公民基本权利和义务的国家根本法。2.特征其特征集中体现为：在内容上，规定国家最根本、最重要的问题；在法律效力上，具有最高的法律效力；在制定和修改的程序上，比其他法律更严格。继续宪法内容的根本性 根本制度根本任务国家性质国家形式基本经济制度基本权利义务现代化建设宪法国家的根本法返回 法律基础宪法具有最高的法律效力效力高于 普通法律行政法规组织规章公民的行为准则 宪法效力的最高性返回法律基础宪法的制定和修改程序更为严格

7、提出修正案通过修正案修正案生效宪法修改程序的严格性返回法律基础NEXT宪法制订和修改的程序，比其他法律更为严格中华人民共和国宪法第64条：宪法修改，由全国人民代表大会常务委员会或者1/5以上的全国人民代表大会代表提议，并由全国人民代表大会以全体代表的2/3以上的多数通过。宪法是民主制度的法制化。产生了民主制度后，才有可能产生宪法。英国宪法近代宪法的先驱，揭开了世界宪政运动的序幕。不成文宪法。美国宪法资本主义国家第一部也是世界上第一部成文宪法。以独立宣言为先导，于1787年制定。法国宪法欧洲大陆第一部成文宪法，以人权宣言为序言。苏俄宪法世界上最早出现的社会主义类型的宪法，1918年制定。继续3.

8、新中国宪法的历史发展 发展历程：现行宪法的修正：共同纲领、54宪法、75宪法、78宪法、 82宪法（现行宪法）1. 我国现行宪法1982年12月4日公布施行2. 1988年、1993年、1999年、2004年修改3. 结构：由序言及四章组成，共138条4.现行宪法的基本原则坚持党的领导原则人民主权原则保障公民权利原则法治原则民主集中制原则继续 二我国的国家制度返回主菜单播放下一内容我国的国体人民民主专政制度我国的政体人民代表大会制度我国的国家结构形式我国的政党制度我国的基本经济制度 我国的国家制度(一)我国的国体人民民主专政制度人民民主专政的实质其实质是无产阶级专政。工人阶级是其领导力量；工农

9、联盟是其阶级基础。爱国统一战线爱国统一战线是人民民主专政的重要内容之一； 是人民民主专政的重要保障。其任务是:为社会主义现代化建设服务,为实现祖国统一大业服务,为维护世界和平服务。继续 二我国的国家制度(二)我国的政体人民代表大会制度什么是人民代表大会制度人民根据民主集中制原则，选举产生全国人大和地方各级人大，并以人大为基础，建立全部国家机构，以实现人民当家作主的制度。人民代表大会制度的优越性保障了人民当家作主；有利于调动人民建设社会主义的积极性、主动性、创造性;保证了国家机关协调高效运转;有利于维护国家统一和民族团结。继续人民代表大会制度的优越性，西方的三权分立制度不适合中国国情。 我国的国

10、家制度(三)我国的政党制度中国共产党领导的多党合作和政治协商制度继续我国政党制度的特点共产党领导、多党派合作,共产党执政、多党派参政。中国共产党领导的多党合作和政治协商制度是我国的一项基本政治制度，是中国特色社会主义政党制度。中国不能搞西方的两党制或多党制。人民政协的主要职能政治协商、民主监督、参政议政。 我国的国家制度(四)我国的国家结构形式单一制继续1.什么是国家结构形式现代国家的结构形式主要有单一制和联邦制两大类2.我国的国家结构形式是单一制这一形式有利于国家的独立和统一，有利于国家的发展和建设，有利于各民族的共同繁荣和发展。 我国单一制国家结构形式中央 省直辖市自治区特别行政区自治州设

11、区市乡民族乡镇县区 我国的特别行政区制度我国宪法第31条规定：国家在必要时得设立特别行政区。在特别行政区内实行的制度按照具体情况由全国人民代表大会以法律规定。 二我国的国家制度(五)我国的基本经济制度继续国家在社会主义初级阶段，坚持公有制为主体、多种所有制共同发展的基本经济制度。社会主义公有制我国经济制度的基础；非公有制经济我国经济结构的重要成分和社会主义市场经济的重要组成部分；分配制度按劳分配为主体，多种分配方式并存。 三公民的基本权利和义务我国公民的基本权利平等权；政治权利和自由；宗教信仰自由；人身自由权；批评、建议、申诉、控告、检举权和取得国家赔偿权；社会经济权；文化教育权；特定主体的权

12、利我国公民的基本义务维护国家统一和各民族团结；遵守宪法和法律；维护祖国的安全、荣誉和利益；保卫祖国、依法服兵役和参加民兵组织；依法纳税 返回主菜单播放下一内容 四我国的国家机构 地方各级人民代表大会和地方各级人民政府民族自治地方的自治机关 返回主菜单第三节实体法律制度二、刑事法律制度一、民事法律制度一、民事法律制度（一）民法的概念：民法是调整平等主体的公民间、法人间、公民和法人间财产关系和人身关系的法律规范。它的调整对象一是财产关系，二是人身关系。民法是一国最基本的部门法。我国目前在这方面主要的一部法，是1986年的民法通则，当然还有许多单行的民事法律，如，婚姻法、收养法、继承法、合同法等。2

13、002年时，我国已开始着手制定民法典，但现在还没有正式通过。（二）民事主体：民事主体指在民事法律关系中享有权利或负有义务的人。这种人可以包括：1、自然人（公民）：自然生成的人，有生命并具有法律人格的个人，通常自然人的外延比公民大，它包括：公民、在我国境内的外国人和无国籍人等。在民事关系中，主体必须要同时具备民事权利能力和民事行为能力。（1）民事权利能力：它是公民享有民事权利、承担民事义务的资格。我国民法通则规定：公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力。公民间民事权利能力无大小，一律平等。（解释：出生胎儿出且生，出表示从母体中分离出来，并且是活着的；“死亡”，一般的标准是心脏、呼吸、脉搏停止

14、、瞳孔散大，也有另一种，即脑死亡，我国目前主要采取第一种，两种不同标准会带来完全不同的后果，一个大脑已经死亡的人，他的呼吸等可能还会依靠仪器被动维持着，这样的人在不同标准的国家会被视为已死或未死，会影响到他是否有权利能力）。在我国还没有出生的胎儿一般是不具有权利能力的，但因为胎儿是一种预期的、必然的准公民，所以我国又有一些特殊规定，比如对胎儿继承权的规定，在进行遗产分割时，应保留胎儿的继承份额。（2）民事行为能力：民事行为能力指公民能够以自己的行为享有民事权利和承担民事义务的能力。民法通则依据公民年龄、智力发育、精神状况，将行为能力分为三大类：完全民事行为能力人：凡年满18岁、并且心智完全正常

15、的公民，可以独立进行各种民事活动；年满16岁未满18岁的公民，如果他是以自己的收入作为主要的生活来源的。限制民事行为能力人：10岁以上的未成年人，以及不能完全辨认自己行为的精神病人。超过他的能力范围的民事活动，只能由他的法定代理人代理，否则民事活动是无效的。无民事行为能力人：包括10岁以下的未成年人，以及完全不能辨认自己行为的精神病人，他们所有的民事活动必须由代理人代为进行。2、法人：即法律拟制的人，和自然人一样具有民事权利能力和民事行为能力。作为法人，它有这样一些特征：首先，法人是一种集合的性质，是人与财产的集合体；其次，它有自己独立的财产。财产是民事活动的基础，在民法上，无财产即无人格，而

16、法人的财产不同于它的成员的财产，是属于法人自身所有的；再次，它独立地承担民事责任。法人的责任是有限责任，也就是以法人的全部资产为限度。法人的成立需要具备的条件：它的成立必须合法。我们说的合法，包括内容合法与程序合法。内容合法，如机构设立有没有问题，经营的范围、经营的方式合法与否等等；程序的合法，如，企业法人必须要通过核准登记的方式才能成立；它必须有独立的财产。这并不是它内部成员的个人财产,是法人独有的；它有自己的名称、组织机构、活动场所；它以自己的名称对外承担民事责任。（三）民事行为：民事行为指民事主体所实施的能够产生一定民事法律后果的行为。民事法律行为则指民事主体所实施的合法行为，一般在这样

17、几种情况下才能成立：一、行为人有相应的行为能力；二、行为人的意思表示真实；三、该行为本身是不违反社会公共利益的。无效的民事行为从一开始就欠缺成立的有效要件，没有法律约束力，也不受法律保护。它的种类有很多，比如，无民事行为能力人所实施的行为；受欺诈而为的民事行为；受胁迫的民事行为；乘人之危的行为等。又如，以合法的形式掩盖非法目的的行为。例：以赠与的方式来转移财产，我们俩现在要离婚了，刚好我从父母那儿继承了一处房产，按我国婚姻法规定，这个房子还应该是我们夫妻的共同财产，但是，我为了不给你，宣布放弃继承权，这个房子给我的妹妹另外一个继承人，在我们离完婚以后，我妹妹再以赠与的方式还给我。这是典型的恶意

18、行为。可撤销、可变更的民事行为，它的效力是待定的，是不是有效，取决于当事人的意愿，如果我承认，它就有效了，反之，就无效。代理代理是代理人以被代理人的名义，在被代理人授权范围内，与第三人进行民事行为，这种行为的后果由被代理人承担。其主要特征：1、应有三方当事人存在代理人、被代理人、第三人；2、代理人有被代理人的授权；3、代理人要以被代理人的名义实施行为；4、代理的后果由被代理人承担。它通常有两种形式：委托代理（一般由被代理人以书面或口头形式来委托）；法定代理（针对无民事行为能力人或限制民事行为能力人，因为他们缺乏行为的能力，通常他们的监护人就是他们的法定代理人。如，因精神病人发病给他人的财产带来

19、的损害，应由他的监护人负责赔偿。（四）民事权利：我国民法通则中规定的民事权利主要有：财产所有权、债权、人身权、知识产权、继承权等。1、财产所有权是指财产所有人对自己的财产享有的占有、使用、受益、处分的权利。它具有强烈的独占性、排他性。占有权占有权是指权利主体对其财产进行实际的占领、控制的权利。这往往是所有权人对于自己的财产进行消费（包括生产性的和生活型的）、投入流通的前提条件。使用权使用权是指依照物的性能和用途，并不毁损其物或变更其性质而加以利用的权利。使用是为了实现物的使用价值，满足人们的需要。使用权能一般是由所有人自己行使，所有权人可以在法律规定的范围内，依照自己的意志对财产进行利用。同时

20、，所有权人也可以将其所有权转移给非所有人权人。非所有权人根据法律或者约定使用他人财产，是为合法使用。收益权是通过对财产的利用获取经济利益的权利。收益包括孳息和利润。孳息分为法定孳息和自然孳息。法定孳息是指依法律关系取得的利益，如利息、租金；自然孳息是指果实、动物的产物以及其他依物的用法收取的利益，如耕种土地收取粮食、采掘矿藏收取矿石。收益还包括收取物的利润，即把物投入社会生产过程、流通过程所取得的利益。收益权能一般由所有权人行使，他人使用所有物时，除法律或合同另有规定外，物的收益归所有人所有。处分权处分权是所有人在法律规定的范围内对财产进行处置的权利。处分权是所有权内容的核心，是所有权的基本的

21、权能。处分可以分为事实上的处分和法律上的处分。事实上的处分是在生产或生活中使物的物质形态发生变更或消灭。法律上的处分是指依照所有人的意志，通过某种法律行为对财产进行处理。由于处分权能是决定财产命运的一种权能，因此，这一权能通常只能由所有人自己行使，非所有人不得随意处分他人所有的财产。例如，保管人将保管物消耗，承租人将租赁物出卖，都是不允许的，这是侵犯他人所有权的侵权行为。只有在法律特别规定的场合，非所有人才能处分他人所有的财产。2、债权：这里的债，泛指当事人间产生的权利义务关系。一方为债权人，另一方则为债务人。引起债的发生的情况通常有这样几种：合同；侵权行为；不当得利；无因管理；合同所生之债合

22、同，又称契约，是当事人之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。任何合同的订立，都会在当事人之间产生民事权利义务关系，也就是债的关系。这是债的发生的基本根据，而且是最普遍的根据，我们将在以后的合同法中加以详细阐述。侵权行为所生之债侵权行为指民事主体不法侵害公民或法人的财产所有权、人身权或知识产权行为的行为。如果一方行为人侵犯了他人的财产或人身权利，侵权行为人就与遭受损害的受害人之间发生一定的权利义务关系。受害人就成为债权人。侵害人成为债务人，双方这种权利义务关系就是因侵权行为所生之债。不当得利所生之债不当得利，是指没有法律上或合同上的根据，取得不应获得的利益而使他人受到损害的行为。当这种法律关系

23、发生后，即在不当得利这与利益所有人之间发生了债的关系。因不当得利而财产受到损害的一方是债权人，因不当得利而获得财产利益的一方是债务人。利益受损人有请求不当得利人返还不当得利的权利；不当得利人要承担返还的义务。二者之间的权利义务关系属于债的法律关系。无因管理所生之债无因管理指没有法定或约定的义务，为避免他人利益受到损失，而自愿为他人管理事务或财物的行为。管理人和受益人之间原来没有权利义务关系，因无因管理的存在，就产生了一定的权利义务关系。在无因管理之债中，管理人有权请求受益人补偿其代为管理事务支出的费用，管理人是债权人；受益人则有向管理人偿还该费用的义务，是债务人。3、人身权：它是民事主体依法享

24、有的与其人身不可分离的、没有直接财产内容的民事权利。它与民事主体的人身密不可分，通常不能转让。主要包括：人格权包括公民的人格权和法人的人格权；身份权主要基于特殊的身份关系而产生。4、继承权：指自然人享有的取得被继承人遗产的权利。我国遗产继承的方式主要包括法定继承和遗嘱继承两种。法定继承通常在没有遗嘱的情况下才发生法律效力，即由法律直接规定继承人的范围和继承顺序、遗产分配原则。我国规定的法定继承人的范围包括：配偶（有合法夫妻关系的夫妻双方互为配偶，夫妻有相互继承遗产的权利）、子女（婚生子女、非婚生子女、养子女、继子女等）、父母、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。配偶、子女、父母是第一顺序的继承人，兄弟

25、姐妹、祖父母、外祖父母是第二顺序的继承人。继承的原则是：继承开始后，由第一顺序的继承人继承；只有在没有第一顺序继承人或他们全部宣布放弃继承权（又或他们全部被剥夺继承权继承法规定继承人有下列行为之一的，丧失继承权故意杀害被继承人的；为争得遗产而杀害其它继承人的；遗弃被继承人或虐待被继承人情节严重的；伪造、篡改遗嘱情节严重的）的时候，第二顺序的继承人才能继承。同一顺序中，继承人的地位平等，均等获得遗产。（五）民事责任：民事责任是民事违法行为人依法必须承担的法律后果。承担民事责任的有效要件：1、行为人的行为具有违法性；2、由他的违法行为产生了一定的损害事实；3、违法行为和损害后果间有因果关系；4、违

26、法行为人主观上有过错，一般来说，民事责任的承担者主观上都有过错，也就是所谓的“过错责任原则”，这是最多见的一种。除此以外，还有无过错责任原则等，“无过错责任”指虽然行为人主观上没有任何过错，但只要实际上造成了他人的损害的，就要承担民事责任。如，饲养动物致人损害的民事责任，即使我尽到完全的管理责任，只要给他人造成有损害，就由我负担；除非可以证明损害是由于受害人自身的过错造成的，如：由于他自己反复去挑逗别人的狗，致使狗发怒而咬伤他，则饲养人此时可以不负责任。根据我国的民法通则，民事责任的承担方式主要有：返还财物、恢复原状、排除妨碍、赔偿损失、恢复名誉、赔礼道歉等等。（六）民事诉讼时效我国民法通则确

27、立诉讼时效制度。诉讼时效，即指权利人如果经过法定期限不行使自己的权利（即向法院请求保护其民事权利的权利），期限界满以后，这项权利就丧失了。民事诉讼的一般的时效期都为2年。只有4种特殊的情况下，时效期较短，为1年。如身体受到伤害要求赔偿的；拒付租金的等等。其起始点为权利人知道或应当知道权利被侵害时。最长诉讼时效期为20年。（七）合同法：合同，又称契约，是当事人间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。目前，我国主要由中华人民共和国合同法调整（1999年）。合同的订立，有两个阶段：要约和承诺。1、要约：是当事人一方向另一方作出的订立合同的意思表示。发出要约的一方为要约人，另一方就为受要约人。一项有

28、效的要约，要约人除了表明自己希望订立合同的愿望外，更应表明订立合同的主要条款，如，标的（交易的对象）、数量和质量、价款、交易地点和方式、违约责任等等，供受要约人考虑。要注意要约与要约邀请的区别：要约邀请又叫要约引诱，是当事人邀请别人向他自己提出要约，如，生活中各种电视、广播中的商业广告，市场上小商贩的叫卖、商场里一件穿在模特身上的衣服挂着标签等等。要约通常对受要约人没有约束力，受要约人接到要约后，并没有必须承诺的义务，所以，约束力主要是针对要约人而言。有些情况下，要约人可以撤回要约。但撤回要约的通知，应在要约到达受要约人之前或同时到达受要约人。2、承诺：它是受要约人向要约人作出的对要约内容完全

29、同意的意思表示。如果受要约人对要约中的部分内容提出了异议，则不是承诺，而是新要约。如，我想把我的钢笔10元钱买给你，这是一个要约，你同意，这就是一个承诺。但如果你说10元不行，8元可以，这就不是承诺，而是向我提了一个新的要约。承诺必须要明确表示，不表示或沉默，都不能认为是承诺。承诺通知在到达要约人时生效，承诺一生效，合同即告成立。当事人订立合同，可以采取书面的、口头的等形式或当事人约定的其它方式。书面的除了文书、信件外，还有数据电文（电报、电传、电子邮件等）。二、刑事法律制度（一）刑法的概念和原则：刑法是关于犯罪和刑罚的法律。它有广义和狭义之分。广义的刑法指一切关于犯罪和刑罚的法律法规。狭义的

30、刑法即指中华人民共和国刑法法典，它是1997年颁布实施的，它有452条，从结构上看，包括总则和分则两个部分，总则是关于基本原则、刑罚种类等问题；分则则是有关的具体罪名和处罚。刑法的基本原则1、“罪行法定”法无明文不为罪它的含义即是：什么行为构成犯罪、构成什么罪、处以何种刑罚，都应有法的明文规定。没有明文的，即使再严重也不能认为是犯罪。2、罪行相适应原则：即：罪行等价或均衡。处罚的轻重是按照行为本身危害性的大小，重罪重罚、轻罪轻罚。即使是同一罪名，在具体情节不同的情况下，处罚也有轻有重。比如，刑法中对抢劫罪的规定，一般的抢劫，可能会受3年10年的处罚，但如果出现了一些特殊的情节，就会被加重处罚，

31、如，持枪抢劫的、入室抢劫、强银行的等等，可能会被处以10年以上直至死刑。对于同样罪名的法定刑的伸缩度、幅度相差是很大的。3、适用刑法平等原则：这是所有法律的共同原则和精神，由于刑法的适用会直接关系到公民的自由的剥夺甚至关系到个人的生杀予夺，这一原则就更为重要。它的基本含义是：任何人犯罪，都应当受到刑法的追究；同样情节的犯罪人，在定罪处罚时应当一样的；任何人受到犯罪的侵害，都应受到保护；任何人没有超越刑法的特权，不能因犯罪人或者受害人的特殊身份、地位、或者不同出身、民族、宗教信仰等而有不同。(二)犯罪概述：犯罪是刑法中最基本的概念。我们用它的三个特征来表述：它是一种严重危害社会的行为（严重的社会

32、危害性）；它是触犯刑事法律的行为（刑事违法性，一般的违法行为可以有很多种，但不是所有的违法行为都是犯罪，违反刑法的才构成犯罪）；它是应当受到刑罚处罚的行为（刑罚当罚性，刑罚方法是法律制裁方法的一种，它是其中最严厉的一种，只能针对犯罪行为采用）。1、犯罪构成：犯罪构成理论在犯罪论体系及整个刑法学体系中居于核心地位。它指：任何犯罪的成立，都必须同时具备四个方面的要件，即：犯罪客体、犯罪客观方面、犯罪主体、犯罪主观方面。这四个方面的要件是一个有机的整体，给我们提供了一个标准，就是判断一种行为是否构成犯罪，要看它是否同时符合这四个要件，符合，就是犯罪行为；如果欠缺其一，就不是犯罪。下面分别介绍这四个要

33、件：（1）犯罪主体：依照刑法规定，能够对自己所实施的严重危害行为承担刑事责任的人，包括自然人或单位。对自然人犯罪主体而言，要求达到刑事责任年龄并具备刑事责任能力。1、刑事责任年龄：“未满14周岁的人，一概不负刑事责任”，“已满16岁的人犯罪，应当负刑事责任”，“已满14岁而不满16岁的人，仅对一些严重的刑事犯罪负责。包括：故意杀人、故意伤害致人重伤或死亡、抢劫、强奸、放火、贩卖毒品、爆炸、投毒，对于这些行为之外的其它行为，则一概不负刑事责任”；2、刑事责任能力：行为人辨别、控制自己行为的能力。“精神病人在不能辨别或不能控制自己行为的时候，造成危害结果的，不负刑事责任”，醉酒的人，“一律应当负刑

34、事责任”，又聋又哑的人或盲人犯罪，可以从轻、减轻或免除处罚。（2）犯罪主观方面：犯罪主体对他所实施的行为所持的一种心理态度。一种是故意，即行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果，却希望或放任这种结果的发生的心理态度。它由两个因素构成：一是认识因素。即：行为人明知自己的行为会（一定会或可能会）发生危害社会的结果；二是意志因素，是行为人在明知的情况下，仍然决意实施这种行为。如，甲与乙有仇，甲一直找机会想杀乙，又一直没有机会，于是某日甲干脆拿刀直奔乙家，将他杀死。又如，某男因某女不愿与之结婚，某日在某女要喝的茶杯里放入毒药，某女喝后死亡。一种是过失，行为人应当预见到自己的行为可能会发生危害社会的结

35、果，因为疏忽大意而没有预见、或已经预见而轻信能够避免，以致发生危害结果的心理态度。（3）犯罪客体：是我国刑法所保护的、而为犯罪行为所侵犯的社会关系。为我国刑法所保护的社会关系的范围很广，如国家安全、公共安全、公民人身权利和财产权利、社会管理秩序等等。不管何种犯罪行为，它所侵犯的都是我国社会主义社会关系的整体，这是它们的共同客体。而某一类犯罪行为又可以具有同一种客体，如，故意杀人罪、故意伤害罪、遗弃罪等等，它们都是侵犯了公民人身权利、民主权利。我国刑法分则正是根据同类客体的不同，将犯罪划分为十大类。某种具体的犯罪行为又直接侵犯了某一种具体的社会关系，如，故意杀人罪的犯罪客体是被害人的生命权利，它

36、是区分罪与非罪、此罪与彼罪的关键。(4)犯罪客观方面：它是一些成立犯罪所必须具备的客观事实。包括：危害行为、危害结果、犯罪的时间、地点、方式方法、危害行为与危害结果间的因果关系等。其中的关键是危害行为，它是一切犯罪的必备构成要件。是行为人在自己的意识和意志支配下实施的危害社会的、为刑法所禁止的行为。首先，它是人的身体活动或动作，包括积极活动与消极活动；其次，它是人的意识、意志支配的产物。所以，人的无意识的动作、身体受外力强制形成的动作、在不可抗力情况下形成的动作等，都不是危害行为。犯罪首先要表现为一种行为，而不仅仅是思想活动，即：无行为即无犯罪。2、排除犯罪的事由：（1）正当防卫：为使正当利益

37、免受不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，由此对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。在什么情况下，才能实施正当防卫？防卫目的的正当性；必须有不法侵害行为发生（可以出于保护自己的利益，也可以出于保护他人的利益。这种不法侵害通常是指那些具有积极进攻性的、性质严重、危害性大的行为）；不法侵害行为必须是正在进行（对于尚未发生的、或已经结束了的侵害行为，是不能采取正当防卫的。否则，行为称为防卫不适时）正当防卫必须针对不法侵害者本人实施，而不能损害第三人；正当防卫不能明显超过必要限度，否则是需要负担刑事责任的。不明显超过必要限度的标准是能够有效制止不法侵害。与旧法相比，新法多出明显二字，即它

38、更加放宽了幅度，在很多情况下，防卫的强度会稍大于不法侵害的强度，鼓励人们的防卫、见义勇为等行为，同时增加如对正在进行的行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架等针对人身安全的暴力犯罪采取防卫行为，如果造成了不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，可以不负刑事责任等规定。（2）紧急避险：为使合法利益免受正在发生的危险，不得已采取的损害另一种较小的合法利益，以保护较大利益免受损害的行为，紧急避险的行为与正当防卫一样，不需要负担刑事责任。它的条件是：有一种危险正在发生（同样如果危险尚未到来，或已经过去，就是避险不适时。这个危险，可以来自人，也可以来自自然灾害、动物等，比如，正在路上走的一个人，突然一条疯狗向他扑来，他

39、在情急中砸碎了旁边某户人家的阳台玻璃，爬进屋内。危险来自疯狗,这样的行为应属紧急避险，因为生命权在任何时候都高于财产权。必须是在迫不得已的情况下（这里说的迫不得已，是指在当时情况下，除了采取这个行动外，别无其他方法可以避免危险）；不能超过必要限度造成不应有的损害（它的限度是：所要牺牲的利益一般是小于所保护的利益的）。3、故意犯罪的形态：故意犯罪的形态指故意犯罪过程中的不同阶段。其中，未完成的状态包括犯罪预备、犯罪未遂、犯罪中止；完成状态指犯罪既遂。（1）犯罪预备：“为了犯罪，准备工具，制造条件”。这种预备包括两种情况：一是准备工具，如，为了杀人准备刀子或炸药或毒药等；一是制造条件，如，为实施抢

40、劫，事前察看地形、了解被害人行踪、掌握最佳时间，事先消除犯罪障碍，如，准备入室偷东西，得知这一家有一条大狼狗，所以事先下毒把狗毒死。处于预备状态的行为人是预备犯。由于他的意志以外的原因，他的行为就停顿在了这个阶段。由于他还未开始实施犯罪，所以预备犯的危害性最小，可减轻或免除处罚。（2）犯罪未遂：“行为人已经开始着手实施犯罪，但由于意志以外的原因而未得逞”。其构成要件包括：已经着手实施（这是它与犯罪预备的最大区别）；犯罪未得逞（即没有实现犯罪人的目的，犯罪没有最终完成）；由于犯罪人意志以外的原因未完成（如，被害人的发现、反抗、阻止，犯罪人自己的认识错误等）。由于未遂犯还是未完成犯罪，所以它的危害

41、性比既遂犯要轻，可从轻处罚。（3）犯罪中止：“在犯罪过程中，自动放弃犯罪或自动有效地防止犯罪结果的发生”。它必须是犯罪人自动中止，即：行为人在自己认为完全可能完成犯罪的情况下，自愿放弃了行为的意图，停止行为。或者是：有效地防止了犯罪结果的发生。对于中止犯，如果没有造成实际损害的，可免除处罚，损害较大的，可减轻处罚。（4）犯罪既遂：行为人故意犯罪的行为已具备了刑法所规定的某种犯罪的全部构成要件。对于既遂犯就直接依照刑法条文的规定定罪判刑，因为分则中各种法定刑都是以既遂为标准的。4、共同犯罪：它指二人以上的共同故意犯罪。其成立条件为：（1）必须是二人以上（这里的“人”，可以指自然人，也可指法人。凡

42、是自然人，都应该是达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的人）；必须有共同的犯罪行为（各共犯的行为都是指向同一目标，彼此联系、相互配合，是一个有机的整体。他们的分工可能是不同的。如，三个人共同抢劫，一个人打探被害人行踪，一个人具体实施，另一个人负责销赃。成立条件（2）共同的行为，有共同的作为。如，二人一起把被害人打死了。（3）也有共同的不作为，或是有的作为、有的不作为，如某人与一个仓库保管员合谋，按他们的约定，晚上仓库保管员故意不上锁，由某人溜进去偷窃财物等）；（4）必须有共同的犯罪故意（各共犯间，都知道自己是在和别人配合实施犯罪，都认识到他们的行为会导致一定的危害结果，并都希望或放任这一结果的发

43、生，如，甲、乙二人合谋杀死丙，按照约定，届时由甲将丙按倒在地，乙用绳子勒住丙的脖子，致丙死亡。两人的共同过失行为或一方故意、一方过失都不构成共同犯罪）。成立条件犯罪集团是共同犯罪的一种形式。1、它一般是较为有组织的共犯。有别于一般的共同犯罪（为实施某种犯罪临时纠合起来，完成后即行散伙），犯罪集团一般是人数较多，一般3人以上；2、重要成员固定；3、经常在一起实施某种或某几种严重的犯罪；4、有明显的首要分子，通常是组织者或领导者；5、通常是事前通谋的，即有预谋的；6、危害性通常很大、很严重。我国刑法把共同犯罪人分为四种：主犯、从犯、胁从犯（通常是被人胁迫而参加犯罪的，可以是暴力强制或精神威胁。所以

44、危害性是这里面最小的，可以减轻或免除处罚。所谓的教唆犯，是故意引起他人实施犯罪意图的人。本人并没有实施犯罪，但通过各种方式来引起他人实行犯罪行为，达到自己的目的。构成教唆犯的构成要件：一是有教唆的故意；二是有教唆的行为。同时，如果教唆不满18岁的犯罪，应从重处罚。”（三）刑罚制度：刑罚是最为严厉的、只能对犯罪行为采取的法律制裁方法。1、刑罚体系：我国刑罚分为主刑和附加刑两大类。主刑是主要的方式。包括：管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑。（1）管制：限制一定的人身自由，犯罪人仍然在他的原单位工作或在原居住地生活，劳动仍有报酬，只不过行为受到一定的约束。期限一般为3个月以上2年以下。（2）拘役：

45、短期内被剥夺自由，刑期为1个月以上6个月以下。期间劳动可给付一定报酬。（3）有期徒刑：犯罪人被剥夺自由，进行强制劳动。期限一般为6个月以上15年以下。（除了一些特别情况，如，数罪并罚的时候，即一个人犯数个罪，这时有期徒刑的总刑期可能超过15年，但最多也不超过20年）。（4）无期徒刑：犯罪人被剥夺了终身的自由，并进行劳动改造。对判处无期徒刑的，全部应附加剥夺政治权利终身的附加刑。（5）死刑：剥夺犯罪人的生命权。同时，我国刑法规定：对于应当被判处死刑的犯罪人，如果不是必须立即执行的，可以判处死刑，同时宣布缓期两年执行。即死缓。死缓并不是一个独立的刑种，它是我国死刑的一种执行制度。对于判处死缓的，在

46、2年期满后，可能有这样一些不同情况：在2年期间，未故意犯罪的，就减为无期徒刑；如有重大立功表现（如，检举其它的重大线索，有发明创造等），减为15年以上20年以下的有期徒刑；如仍有故意犯罪，查证如实，依法核准执行死刑。在适用死刑中，有两种例外，即：审判时怀孕的妇女和犯罪时不满18周岁的人，对他们不适用死刑。附加刑是补充主刑适用的刑罚方法。包括如剥夺政治权利、罚金、没收财产、驱逐出境等。剥夺政治权利的期限一般是1年以上5年以下（除了死刑和无期徒刑）。从主刑执行完毕之日起。如，甲2005年11月9日被法院判处有期徒刑4年，附加剥夺政治权利3年。那么，从2009年11月9日，甲被释放的那天开始计算。他

47、的主刑执行期间，被认为是当然的被剥夺的期间。2、量刑：（1）累犯：指已经受过刑罚处罚了，在执行完毕后的一定期限内又再犯。它的构成有一定的要求，有两种：一是一般累犯。前后罪都是故意犯罪、前后者都是被判处有期徒刑以上的刑罚、后罪是在前罪执行完毕后的5年内所犯。二是特殊累犯，前后罪都是危害国家安全罪，这时，中间相隔的期限没有限制。前罪是危害国家安全罪，这之后的任何时候，只要再犯危害国家安全罪，就构成累犯。凡是累犯，都要从重处罚。（2）自首：自首有两种，一是自投行为的自首，即自动投案，供述自己的罪行；二是自招行为的自首，它是已抓获的犯罪人，主动供述司法机关还未掌握的本人的其它罪行。自首是法定的从轻情节

48、。（3）数罪并罚：是一个人犯了数个罪对他的定罪量刑问题。若在所判处的刑罚中有死刑或无期徒刑的，采取吸收原则，即重罪吸收轻罪，适用死刑或无期徒刑；除上述外，适用限制加重原则，即：在数罪总和刑期以下，数刑中最高刑期以上，决定执行的刑期。如，一个罪被判7年有期徒刑，一个罪被判2年有期徒刑，数罪并罚后的刑期在7年到9年之间。“先并后减”判决宣告后发现有漏罪的并罚。如，甲因强奸罪被法院判处6年有期徒刑，在其服刑3年时，发现他原来还有抢劫罪未处理，假定法院就其抢劫罪处以10年有期徒刑，其最后刑期应在10年到16年间。如决定执行14年有期徒刑，应将已执行的3年计算在内，即甲尚需再执行11年有期徒刑。“先减后

49、并”判决宣告后又犯新罪的并罚。它比前者更为严厉。如，乙犯杀人罪判处15年有期徒刑，在服刑10年时又犯放火罪被判10年，应将乙还余的5年与新判的10年并罚，即在10年以上15年以下。如决定执行12年有期徒刑，由于他已服刑10年，实际上总共执行22年有期徒刑。家事与法1、婚姻法基础问题1、哪些财产属于夫妻共同财产？哪些不属于？2、非婚生子女在法律上就没有地位吗？3、离婚应当具备何种条件？4、假离婚有法律效力吗？假戏真做可以吗？5、婚后父母为子女出资购买房产产权如何确定？6、丈母娘要求准女婿不买房不结婚真的是对自己的女儿好吗？（婚前买方离婚时的处理）7、夫妻一方擅自卖房有效吗？8、上大学的子女有权要

50、求父母给抚养费吗？法条链接-婚姻法第十七条夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：（一）工资、奖金；（二）生产、经营的收益；（三）知识产权的收益；（四）继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；（五）其他应当归共同所有的财产。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。法条链接-婚姻法第十八条有下列情形之一的，为夫妻一方的财产：（一）一方的婚前财产；（二）一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用；（三）遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产；（四）一方专用的生活用品；（五）其他应当归一方的财产法条链接-婚姻法第十九条夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及

51、婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。没有约定或约定不明确的，适用本法第十七条、第十八条的规定。夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定，对双方具有约束力。夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。法条链接-婚姻法第二十五条非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，任何人不得加以危害和歧视。不直接抚养非婚生子女的生父或生母，应当负担子女的生活费和教育费，直至子女能独立生活为止。法条链接-婚姻法第三十二条男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉

52、讼。人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：（一）重婚或有配偶者与他人同居的；（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；（四）因感情不和分居满二年的；（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚法条链接-婚姻法第三十四条女方在怀孕期间、分娩后一年内或中止妊娠后六个月内，男方不得提出离婚。女方提出离婚的，或人民法院认为确有必要受理男方离婚请求的，不在此限。第三十五条离婚后，男女双方自愿恢复夫妻关系的，必须到婚姻登记机关进行复婚登记。法条链接-司法解释

53、二第二十二条当事人结婚前，父母为双方购置房屋出资的，该出资应当认定为对自己子女的个人赠与，但父母明确表示赠与双方的除外。当事人结婚后，父母为双方购置房屋出资的，该出资应当认定为对夫妻双方的赠与，但父母明确表示赠与一方的除外。法条链接-司法解释三第七条婚后由一方父母出资为子女购买的不动产，产权登记在出资人子女名下的，可按照婚姻法第十八条第（三）项的规定，视为只对自己子女一方的赠与，该不动产应认定为夫妻一方的个人财产。由双方父母出资购买的不动产，产权登记在一方子女名下的，该不动产可认定为双方按照各自父母的出资份额按份共有，但当事人另有约定的除外。法条链接-司法解释三第十条夫妻一方婚前签订不动产买卖合同，以个人财产支付首付款并在银行贷款，婚后用夫妻共同财产还贷，不动产登记于首付款支付方名下的，离婚时该不动产由双方协议处理。依前款规定不能达成协议的，人民法院可以判决该不动产归产权登记一方，尚未归还的贷款为产权登记一方的个人债务。双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产增值部分，离婚时应根据婚姻法第三十九条第一款规定的原则，由产权登记一方对另一方进行补偿。法条链接-司法解释三第十一条一方未经另一方同意出售夫妻共同共有的房屋，第三人善意购买、支付合理对价并办理产权登记手续，另一方主张追回