合同范本09合同法则

1、PAGE PAGE 11第九章、合合同法（总总则2009年教材本章涉及物权的担保等重点在第8章已经写明，删除了无效合同、可撤销合同及其法律后果这一部分(在第一章已经更深入阐述)，并在章节顺序上稍作调整，法理更深入的进行了阐述。本章是重点章节、有难度）合同与合同同法：我国合同法法中所指的的合同，是是平等主体体的自然人人、法人、其他组织织之间设立立、变更、终止民事事权利义务务关系的协协议。合同法是调调整平等主主体之间商商品交换关关系的法律律规范的总总称。合同同法具有以以下特征： 1.合同同法是私法法。合同法强强调主体平平等、意思思自治。22.合同法法是自治法法。合同法法主要是通通过任意性性法律规范

2、范而不是强强制性法律律规范调整整合同关系系。3.合合同法是财财产交易法法。合同法法与物权法法均属财产产法范畴，其其中物权法法主要调整整财产归属属及利用的的财产关系系，而合同同法则调整整财产的流流转关系。适用范围：1.平等等主体之间间有关民事事权利义务务关系设立立、变更、终止的协协议均在合合同法的调调整范围，但但婚姻、收收养、监护护等有关身身份关系的的协议，不不适用合合同法的的调整。2.在中中华人民共共和国境内内履行的涉涉外合同，只只能适用中中华人民共共和国法律律。合同的分类类：有名合同同；无名合合同；单务赠予合同合同；双务合同同（权利义义务要互相相支付对价价，且强调调的是对等等性）；诺成合同同

3、（意思表表示一致时时即告成立立）；实践践合同（实实际交付标标的物）另另外，合同同还可以分分为：（11）有偿合合同；无偿偿合同（不不需为从合合同中得到到的利益支支付相应对对价）。（22）要式合合同（必须须符合一定定的形式）；不要式合合同。（33）主合同同；从合同同（不能独独立存在）。合同的相对对性：合同法律律关系是特特定当事人人之间的法法律关系，与与物权法律律关系中物物权的绝对对性相对应应，合同法法律关系具具有相对性性特征。一、合同的的订立当事人订立立合同应当当具备相应应的资格，即具有相相应的民事事权利能力力和民事行行为能力。除依据合合同性质不不能代理的的以外，当当事人可以以委托代理理人订立合合

4、同。当事事人订立合合同可以采采取书面形形式、口头头形式和其其他形式。 格式式条款问题题：1）格式条条款如有合合同法规定定的合同无无效和免责责条款无效效的情况，或或提供格式式条款；一一方免除其其责任，加加重对方责责任，排出出对方主要要权利的，该该格式条款款无效。22）对格式式条款的理理解发生争争议的，按按照通常理理解予以解解释；3）对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释；4）格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。合同订立程程序：要约（要约约邀请要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。（1）寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等，性质为要

5、约邀请。但如商业广告的内容符合要约的规定，如悬赏广告，则视为要约。（2）商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任）承诺（新要要约）生效条件（1）内容容具体确定定，包括一一经承诺合合同足以成成立的各项项条款；（22）表明经经受要约人人承诺，要要约人即受受该意思表表示的约束束。同时具备，否否则为要约约邀请1、承诺应应该在确定定的期限内内到达要约约人2、未未对要约内内容做实

6、质质性变更。（标的、数质量、价款、履履行期限、地点、方方式、违约约责任、争争议解决法法等的变更更为实质变变更）同时具备，否否则为新要要约生效时间到达受要约约人采用数据电电文形式订订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间到达要约人人时生效撤回撤回，到达受要约人之前，撤销，已经到达受要约人，但尚未承诺，两者的不同点。在要约发生生效力以前前，即撤回要要约的通知知应当在要要约到达受受要约人之之前或与要要约同时到达受受要约人。撤回承诺的的通知应先先于承诺到到达要约人人或与承诺诺同时到

7、达达要约人才才能发生效效力，即在在承诺生效效前到达。撤销撤销要约的的通知应当当在受要约约人发出承承诺通知之之前到达受受要约人。不得撤销销情形：11）要约人人确定了承承诺期限或或以其它形形式表明要要约不可撤撤销；2）受受约人有理理由认为要要约不可撤撤销，并已已经为履行行合同作了了准备工作作。不得撤销，因因为承诺生生效合同成成立。承诺超期的的处理：11）承诺超期发出，为为迟延承诺，除除要约人及及时通知受受约人该承承诺有效外外，该承诺诺视为新要要约。2）承诺按期发出超期期到达，通通常情况下下能够及时时到达要约约人，因特特殊原因超超过承诺期期限到达的的，除要约约人及时通通知受约人人因超过期期限不承认认

8、该承诺外外，该承诺诺有效。失效1）拒绝要要约的通知知到达要约约人；2）要要约人依法法撤销要约约；3）要要约已过有有效期限；4）受要要约人对要要约的内容容作出实质质性变更已构成受要约人对你的新要约。承诺的内容容承诺诺的内容应应当与要约约的内容一一致。（1）受受要约人对对要约的内内容作出实实质性变更更的，为新新要约。有有关合同的的标的、数数量、质量量、价款或或者报酬、履行期限限、履行地地点和方式式、违约责责任和解决决争议的方方法等内容容的变更，是是对要约内内容的实质质性变更。（2）承承诺对要约约的内容作作出非实质质性变更的的，除要约约人及时表表示反对或或者要约表表明承诺不不得对要约约的内容作作出任

9、何变变更的以外外，该承诺诺有效，合合同的内容容以承诺的的内容为准准。合同成立： 成立时间成立地点一般情况承诺生效时时承诺生效地地点，数据据电文形式式订立的为为收件人的的主营业地地，无主营营业地为经经常居住地地明确约定采采用书面形形式双方签字盖盖章时合同同成立。最后一方签签字盖章地地点信件、数据据电文等形形式，在成成立前要求求签订确认认书的签订确认书书时成立确认书签订订之地实际履行原原则1、法律法法规规定或或当事人约约定采用书书面形式的的合同，当当事人未采采用书面形形式、或采采用书面形形式但尚未未签字盖章章时，一方方履行了合合同的主要要义务，另另一方又接接受的，合合同也成立立。2、当事人人约定以

10、交交付定金作作为主合同同成立或者者生效要件件的，给付付定金的一一方未支付付定金，但但主合同已已经履行或或者已经履履行主要部部分的，不不影响主合合同的成立立或者生效效。3、商品房房的销售广广告和宣传传资料属于于要约邀请请，但是出出卖人就商商品房开发发规划范围围内的房屋屋及相关设设施所作的的说明和允允诺具体明明确，并对对商品房合合同的订立立以及房屋屋价格的确确定有重大大影响的，应应视为要约约。该说明明和允诺即即使未载入入商品房买买卖合同，亦亦应当视为为合同内容容，当事人人违反的，应应当承担违违约责任合同中约定定对下列情情况免责的的条款无效效：（1）造造成对方人人身伤害的的；（2）因因故意或者者重大

11、过失失造成对方方财产损失失的。缔约过失责责任与违约约责任缔约过失是指合同当事人在订立合同过程中，因故意或过失致使合同未成立、未生效、被撤销或无效，给他人造成损失而应承担的损害赔偿责任。责责任违约责任发生时间合同订立过过程中，合合同无效 合同生效后后要件一方违反法法律规定、违背诚实实信用原则则，致使合合同未成立立，给对方方造成损失失的以违约为要要件客观表现1、假借订订立合同，恶恶意进行磋磋商2、故意隐隐瞒与订立立合同有关关的重要事事实或提供供虚假情况况3、其他违违背诚实信信用原则4、泄露或或不正当使使用订立合合同中知晓晓的商业秘秘密给对方方造成损害害分类：1届届期违约和和预期违约约，当事人人一方

12、明确确表示或以以自己行为为表明不履履行合同主主要义务的的，对方可可在履行期期满前要求求承担违约约责任2瑕瑕疵履行和和加害履行行，因当事事人一方违违约，侵害害对方人身身财产权益益的，受害害方可要求求其承担违违约责任或或者承担侵侵权责任。承担方式承担损害赔赔偿责任1）继续履履行合同22）补救措措施3）赔赔偿损失44）支付违违约金缔约过失责责任与违约约责任存在在区别：产生的时间间不同缔约过失责责任发生在在合同成立立之前；而而违约责任任产生于合合同生效之之后适用的范围围不同缔约过失责责任适用于于合同未成成立、合同同未生效、合同无效效等情况；违约责任任适用于生生效合同赔偿范围不不同缔约过失赔赔偿的是信信

13、赖利益的的损失；而而违约责任任赔偿的是是可期待利利益的损失失。可期待利利益的损失失要大于或或者等于信信赖利益的的损失说明：定金金、违约金金、赔偿金金的关系：定金和违违约金只能能选其一制制裁，1、选定金罚罚则，定金金不足弥补补损失的，按按实际损失失用赔偿金金补足，多多了按罚则则处理2、选违约金金，过高或或过低可通通过法院或或仲裁机构构按实际损损失调整，调调整后不再再承担赔偿偿金。 经营者对消消费者提供供的商品或或服务有欺欺诈行为的的，“退一一罚一”。当事人以约约定的违约约金过高为为由请求减减少的，应应当以违约约金超过造造成损失330%为标标准适当减减少，当事事人以违约约金过低为为由请求增增加的，

14、应应以实际损损失确定违违约金数额额。二、合同的的效力1、合同生生效：一般情况依法成立的的合同，自自成立时生生效。国家有规定定依照法律、行政法规规规定办理理批准、登登记等手续续后生效。附条件附生效（或或解除）条条件的合同同，自条件件成就时生生效（或失失效）。当当事人为自自己的利益益不正当地地阻止（或或促成）条条件成就的的，视为条条件已成就就（或不成成就）。附期限附生效（或或终止）期期限的合同同，自期限限届至时生生效（或失失效）。2、效力待待定结合第1章效力待定行为理解。合同（一）限制制民事行为为能力人签签订的与其其年龄、智智力、精神神状况不相相适应的合合同11.限制民民事行为能能力人订立立的合同

15、，经经法定代理理人追认后后，该合同同有效，但但纯获利益益的合同或或者与其年年龄、智力力、精神健健康状况相相适应而订订立的合同同，不必经经法定代理理人追认。 2.法定定代理人的的追认权性性质上属于于形成权。仅凭其单单方面意思思表示就可可以使得效效力待定的的合同转化化为有效合合同。“形成权”是指权利利人得以自自己一方的的意思表示示而使法律律关系发生生变化的权权利。3.相对对人可以催催告法定代代理人在一一个月内予予以追认。法定代理理人未作表表示的，视视为拒绝追追认。合同被追追认之前，善善意相对人人有撤销的的权利。撤撤销应当以以通知的方方式作出。 （二）无权权代理人第1章已按合同法的要求对代理进行了完

16、善订订立的合同同。1.行行为人没有有代理权、超越代理理权或者代代理权终止止后以被代代理人名义义订立的合合同，未经经被代理人人追认，对对被代理人人不发生效效力，由行行为人承担担责任。2.相相对人可以以催告被代代理人在一一个月内予予以追认。被代理人人未作表示示的，视为为拒绝追认认。合同被被追认之前前，善意相相对人有撤撤销的权利利。撤销应应当以通知知的方式作作出。（三）无处处分权与无权代理的区别是前者是以被代理人的名义，无处分权是以自己的名义，非代理行为的人人处分他人人财产，经经权利人追追认或者无无处分权的的人订立合合同后取得得处分权的的，该合同同有效。 3、无效效合同关于无效合同与可撤销合同09年

17、教材重点在1章进行了讲解，在合同法中未写明，但这几点是个重点。（1）因欺欺诈、胁迫迫而订立且且损害国家家利益的；（2）恶意意串通，损损害国家、集体或第第三人利益益的；（3）以合合法形式掩掩盖非法目目的的；（4）损害害社会公共共利益的；（5）违反反法律、行行政法规的的强制性规规定的。（6）两种种免责条款款无效：11）造成对对方人身伤伤害的；22）因故意意或重大过过失造成对对方财产损损失的。 当事人超超越经营范范围订立合合同的，不不因此认定定为无效；但违反国国家限制经经营、特许许经营以及及禁止经营营规定的除除外。4、可撤销销合同1）对合同同内容存在在重大误解解的；2）在在订立合同同时显失公公平的；

18、 3）一方方以欺诈、胁迫手段段或乘人之之危，使对对方在违背背真实意思思的情况下下订立的，但但未损害国国家利益的的（损害国国家利益的的为无效合合同）。这这种合同只只有受损害害方有权提提出撤销。撤销权期限限：当事人人知道或应应当知道撤撤销事由起起一年，且且一年为不不变期，且且其撤销必必须由人民民法院或仲仲裁机构作作出。无效合同、可撤销合合同和效力力待定合同同的区别无效合同可撤销合同同效力待定合合同效力不能转化为为有效合同同是有效合同同，可以通通过撤销转转化为无效效合同是效力待定定合同，可可转化为有有效合同的的合同原因违反法律规规定意思表示有有瑕疵权利有瑕疵疵时效自始无效自知道或应应当知道的的1年内

19、提出出撤销追认有效三、合同的的履行1、履行中中问题处理理合同生效后后（三个层层次），（11）当事人人就质量、价款或者者报酬、履履行地点等等内容没有有约定或者者约定不明明确的，可可以协议补补充；（22）不能达达成补充协协议的，按按照合同有有关条款或或者交易习习惯确定。（3）依依照上述履履行原则仍仍不能确定定的，适用用合同法法的下列列规定：（综综合题中一一定先答总总条款）：质量要求不不明确的按照国家标标准、行业业标准履行行；没有国国家标准、行业标准准的，按照照通常标准准或者符合合合同目的的的特定标标准履行。价款或者报报酬不明确确的按照订立合合同时履行行地的市场场价格履行行；依法应应当执行政政府定价

20、或或者政府指指导价的，按按照规定履履行。地点不明确确的历史上出题最多的知识点，例：X市甲厂因购买Y市乙公司的一批木材与乙公司签订了一份买卖合同，但合同中未约定交货地与付款地，双方就此未达成补充协议，按照合同有关条款或者交易习惯也不能确定。根据合同法律制度的规定Y市为交货地，同时Y市为付款地给付货币的的，在接受受货币一方方所在地履履行；交付付不动产的的，在不动动产所在地地履行；其他他标的在履履行义务一一方所在地地履行。期限不明确确的债务人可以以随时履行行，债权人人也可以随随时要求履履行，但应应当给对方方必要的准准备时间。方式不明确确的按照有利于于实现合同同目的的方方式履行。费用负担不不明确的由履

21、行义务务一方负担担。向第三人不管谁违约，跟第三人没关系，由债务人承担违约责任履履行和由第第三人履行行（体现合合同的相对对性）当事人约定定由债务人人向第三人人履行债务务的，债务务人未向第第三人履行行债务或者者履行债务务不符合约约定的，应应当向债权权人承担违违约责任（为为第三人设设定“债权权”的合同同）；当事人约约定由第三三人向债权权人履行债债务的，第第三人不履履行债务或或者履行债债务不符合合约定的，债债务人应当当向债权人人承担违约约责任（为为第三人设设定“债务务”的合同同）; 债权人可可以拒绝债债务人部分分履行债务务，但部分分履行不损损害债权人人利益的除除外。债务务人部分履履行债务给给债权人增增

22、加的费用用，由债务务人负担。中止履行、提前履行行与部分履履行11.中止履履行。债权权人分立、合并或者者变更住所所没有通知知债务人，致致使履行债债务发生困困难的，债债务人可以以中止履行行或将标的的物提存。2.提前前履行。债债权人可以以拒绝债务务人提前履履行债务，但但提前履行行不损害债债权人利益益的除外。债务人提提前履行债债务给债权权人增加的的费用，由由债务人负负担。例如如，甲方从从乙处购买买货物，双双方订立买买卖合同，合合同约定乙乙在某日将将水泥送到到甲租用的的库房内。如果乙提提前送货导导致甲多方方付了库房房租金，多多付的租金金即为这种种“增加的的费用”。3.债权权人可以拒拒绝债务人人部分履行行

23、债务，但但部分履行行不损害债债权人利益益的除外。债务人部部分履行债债务给债权权人增加的的费用，由由债务人负负担。2、抗辩权权全书3处：合同法的担保法一般保证（先诉抗辩权）永久抗辩权（第1章 诉讼时效消灭）同时履行抗抗辩权同时履行抗抗辩权，是是指双务合合同的当事事人应同时时履行义务务的（没有有先后顺序序），一方方在对方未未履行前（或或履行不符符合约定），有有拒绝对方方请求自己己履行合同同的权利。（“一手手交钱，一一手交货”。）先履行抗辩辩权双双务合同中中应先履行行义务的一一方当事人人未履行时时（或履行行不符合约约定），对对方老教材有后履行抗辩权说法，因为是后履行的人行使当事人人有拒绝对对方请求履

24、履行的权利利。（这里里的“应先先履行义务务”是根据据合同的约约定）不安履行抗抗辩权：条件：先履履行一方当当事人有确确切证据证证明对方有有以下情形形之一的，在对方未能履行合同或提供担保时，可以中止履行合同：1）经营状况严重恶化；2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；3）丧失商业信誉；4）有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形。效果：1）通通知对方，中中止履行合合同；2）对对方提供适适当担保，继继续履行；3）对方方未恢复履履行能力由由未担保，解解除之。解解除要通知知对方，合合同自解除除通知到达达时生效。4、代位权权与撤销权权代位权通过诉讼方式实现，原告是债权人，被告是债务人的债务人，此时债务人成了第

25、三者撤销权也是诉讼方式实现，又称废罢诉权，看着债务人的处理财产行为，原告债权人，被告债务人适用条件1）债权人人对债务人人的债权合合法；2）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；即债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的以金钱为标的的债权，致使债权人的到期债权未能实现。3）债务人的债权已到期；4）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权（退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权）。1）债务人人主动放弃弃到期债权权2）无偿转转让，给债债权人造成成伤害（不不论第三人人是否善意意）3）债务人人明显以不不合理低价价格转让财财产，区分分受让

26、人的的善恶意而而决定是否否有撤销权权。4）债务人的的处分行为为有害于债债权人债权权的实现适用对象债务人的消消极行为债务人的“太积极”行为结果效力1）次债务务人对债务务人的抗辩辩，可以对对债权人主主张2）债权人人行使代位位权，其债债权就代位位权行使的的救国有优优先受偿权权3）代位位诉讼债权权人胜诉的的，费用由由次债务人人承担，从从实现的债债权中优先先支付。撤销权由债债权人以诉诉讼方式行行使，且以以债权人的的债权为限限。债权人人行使撤销销权的费用用，由债务务人负担。时限适用诉讼时时效知道或应知知道1年，且且自行为发发生起5年年不行驶则则消灭注意11：代位权权和撤销权权的比较：两者都是是因债务人人的

27、行为损损害债权人人的利益。两者都要要通过向人人民法院请请求行使。代位权是是针对债务务人的消极极行为；撤撤销权是针针对债务人人的积极行行为。代位权的的行使涉及及到双方当当事人；撤撤销权的行行使涉及到到第三人。注意意2：可撤撤销合同的的撤销权与与保全措施施的撤销权权比较可撤销合同同的撤销权权保全措施的的撤销权行使主体意思表示不不真实的人人或受害人人债权人行为指向撤销的是自自己的行为为撤销的是他他人的行为为效力不涉及第三三人对第三人发发生效力时效1年内1年内，55年消灭注意33：破产过过程的撤销销权与保全全措施的撤撤销权比较较破产过程的的撤销权保全措施的的撤销权行使主体管理人债权人种类5种2种时间受

28、理破产申申请前1年年内，程序序终结后22年内没有时间限限制时效没有时效限限制自债务人的的行为发生生之日起55年内四、合同的的担保（一）、基基本理论：1、担保方方式11.合同的的担保方式式一般有五五种：即保保证、抵押押、质押、留置和定定金。（11）保证、抵押、质质押和定金金，都是依依据当事人人的合同而而设立，称称为约定担担保。（2）留留置是直接接依据法律律的规定而而设立，无无须当事人人之间特别别约定，称称为法定担担保。（3）保保证是以保保证人的财财产和信用用为担保的的基础，属属于人的担担保。（简简称人保）（4）抵押、质押、留置，是以一定的财产为担保的基础，属于物的担保。（简称物保）（5）定金是以

29、一定的金钱为担保的基础，称为金钱担保。2、反担保保为了了换取担保保人提供保保证、抵押押或质押等等担保方式式，担保人人可以要求求债务人为为担保人的的担保提供供担保。这这种由债务务人或第三三人向该担担保人提供供的担保，相相对于原担担保而言被被称为反担担保。（1）反反担保方式式可以是债债务人提供供的抵押或或者质押，也也可以是其其他人提供供的保证、抵押或者者质押。（2）留置和定金不能作为反担保方式。（3）债务人亲自向原担保人提供反担保的，保证不得作为反担保方式。3、无效担担保合同一般担保无无效的情形形（1）国家家机关和以以公益为目目的的事业业单位、社会团体体违法提供供担保的，担担保合同无无效。因此此给

30、债权人人造成损失失的，应当当根据其过过错承担相相应的民事事责任。（22）董事、高级管理理人员违反反公司章程程的规定，未经股东东会、股东东大会或者者董事会同同意，以公公司财产为为他人提供供担保的，担担保合同无无效。（33）以法律律、法规禁禁止流通的的财产或者者不可转让让的财产设设定担保的的，担保合合同无效。对（境）外外的无效情情形（1）未经经国家有关关主管部门门批准或者者登记对外外担保的；（2）未未经国家有有关主管部部门批准或或者登记，为为境外机构构向境内债债权人提供供担保的；（3）为外外商投资企企业注册资资本、外商商投资企业业中的外方方投资部分分的对外债债务提供担担保的；（4）无权权经营外汇汇

31、担保业务务的金融机机构、无外外汇收入的的非金融性性质的企业业法人提供供外汇担保保的；（55）主合同同变更或者者债权人将将对外担保保合同项下下的权利转转让，未经经担保人同同意和国家家有关主管管部门批准准的，担保保人不再承承担担保责责任。但法法律、法规规另有规定定的除外。上市公司对对外提供担担保的特殊殊规定考主观题的重点（1）上市市公司对外外担保必须须经董事会会或股东大大会审议。上市公司司的公司司章程应应当明确股股东大会、董事会审审批对外担担保的权限限及违反审审批权限、审议程序序的责任追追究制度。（2）应由由股东大会会审批的对对外担保，必须经董事会审议通过后，方可提交股东大会审批。须经股东大会审批

32、的对外担保，包括但不限于下列情形：上市公司及其控股子公司的对外担保总额，超过最近一期经审计净资产50%以后提供的任何担保；为资产负债率超过70%的担保对象提供的担保；单笔担保额超过最近一期经审计净资产10%的担保；对股东、实际控制人及其关联方提供的担保。（这4种情形是法定的，必须由股东大会审批，否则无效。公司章程还可以规定其他情形）（3）股东大会在审议为股东、实际控制人及其关联方提供的担保议案时，该股东或受该实际控制人支配的股东，不得参与该项表决，该项表决由出席股东大会的其他股东所持表决权的半数以上通过。（4）应由董事会审批的对外担保，必须经出席董事会的2/3以上董事审议同意并做出决议。担保合

33、同无无效的责任任主合同有效效担保合同无无效债权人无错错担保人与债债务人对主主合同债权权人的经济济损失，承承担连带赔赔偿债权、担保保人有错担保人承担担债务人不不能偿还部部分债务的的1/2以以下的责任任主合同无效效致担保合合同无效担保人无错错不承担民事事责任担保人有错错承担债务人人不能偿还还部分债务务的1/33以下的责责任其他担保人承担担责任后可以向债务务人追偿，或或要求有反反担保人承承担赔偿其他：同一债权上上数个担保保物权并存存时，债权权人放弃债债务人提供供的物的担担保的，其其他担保人人在其放弃弃权利的范范围内减轻轻或者免除除担保责任任。主合同解除除后，担保保人对债务务人应当承承担的民事事责任仍

34、应应承担担保保责任，除除非合同另另有约定。担保物权所所担保的债债权的诉讼讼时效结束束后，债权权人可在22年内行使使担保物权权。当事人人之间的约约定不能对对抗该法律律规定。担保合同未未经审判的的，法院不不能依据主主合同的判判决或裁定定直接执行行担保人的的财产。五、保证必须采用书面形式1、保证人人的资格不具有“代为清偿债务能力”者没有资格作保证人。因为保证人负有保证责任，在债务人不履行债务时，保证人应以自己的财产代债务人清偿债务，所以保证人只有具有代偿能力，保证才能真正起到担保的作用。保证人不具有代偿能力的保证，对于债权人来说是没有意义的。 （11）主债务务人不得同同时为保证证人。（2）国家家机关

35、原则则上不得为为保证人（经经国务院批批准除外）。（3）以公益为目的的事业单位、社会团体不得作保证人（从事经营活动的除外）。（4）企业法人的职能部门不得担任保证人。（5）企业法人的分支机构原则上不得担任保证人，但企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。（6）保证人必须有代为清偿债务的能力。但不具有完全代偿能力的主体，只要以保证人身份订立保证合同后，就应当承担保证责任2、保证方方式：一般般保证（有有先诉抗辩辩权）、连连带责任保保证（约定定不明的，按按此类）。一般保证先债务人还，还不起担保人还，连带无这个条件，最大区别是先诉抗辨权当事人人在保证合合同中约定定，在债务务人不能履履

36、行债务时时，由保证证人承担保保证责任保证人人在主合同同纠纷未经经审判或者者仲裁，并并就债务人人财产依法法强制执行行仍不能履履行债务前前，对债权权人可以拒拒绝承担保保证责任，即即：享有先先诉抗辩权权。有有下列情形形之一的，保保证人不得得行使先诉诉抗辩权：（1）债债务人住所所变更，致致使债权人人要求其履履行债务发发生重大困困难的；（22）人民法法院受理债债务人破产产案件，中中止执行程程序的；（33）保证人人以书面形形式放弃规规定的权利利的。连带责任保保证当事人人在保证合合同中约定定保证人与与债务人对对债务承担担连带责任任连带责责任保证的的债务人在在主合同规规定的债务务履行期届届满没有履履行债务的的

37、，债权人人可以要求求债务人履履行债务，也也可以要求求保证人在在其保证范范围内承担担保证责任任。注意：履行保证证责任时，“一般保证证”有先后后顺序（先先债务人后后保证人），“连带责任任保证”没没有先后顺顺序；采取何种种保证方式式，应预先先约定。如如果当事人人对保证方方式没有约约定或者约约定不明确确的，按照照连带责任任保证承担担保证责任任。 两个以以上保证人人保证担保保同一债权权时，与债债权人约定定保证份额额的按照约约定，没有有约定保证证份额的为为连带共同同保证。连带共同同保证的债债务人在主主合同规定定的债务履履行期届满满没有履行行债务的，债债权人可以以要求债务务人履行债债务，也可可以要求任任何一

38、个保保证人承担担全部保证证责任。已已经承担保保证责任的的保证人，有有权向债务务人追偿，或或者要求承承担连带责责任的其他他保证人清清偿其应当当承担的份份额。3、主合同同变更与保保证人责任任承担关系系保证人责任任主债权转让让保证人应在在原保证范范围内承担担保证责任任主债务转让让应取得保证证人书面同同意，否则则保证人不不再承担保保证责任。主合同内容容变更如果加重债债务人债务务的，保证证人对加重重的部分不不承担保证证责任主合同履行行期限变更更未经保证人人同意，保保证期间为为原合同约约定的或者者法律规定定的期间4、保证期期间 当事人可以以在合同中中约定保证证期间。如如果没有约约定的，保保证期间为为6个月

39、。在连带责责任保证的的情况下，债债权人有权权自主债务务履行期届届满之日起起6个月内内要求保证证人承担保保证责任；在一般保保证场合，债债权人应自自主债务履履行期届满满之日起66个月内对对债务人提提起诉讼或或者申请仲仲裁。保证合同约约定的保证证期间早于于或者等于于主债务履履行期限的的，视为没没有约定。保证合同同约定保证证人承担保保证责任，直直至主债务务本息还清清时为止等等类似内容容的，视为为约定不明明，保证期期间为主债债务履行期期届满之日日起2年。如果主债债务履行期期限没有约约定或者约约定不明时时，保证期期间自债权权人要求债债务人履行行债务的宽宽限期届满满之次日计计算。保证期间不不因任何事事由发生

40、中中断、中止止、延长的的法律后果果。 最最高额保证证合同对保保证期间没没有约定或或者约定不不明的，如如最高额保保证合同约约定有保证证人清偿债债务期限的的，保证期期间为清偿偿期限届满满之日起66个月。没没有约定债债务清偿期期限的，保保证期间自自最高额保保证终止之之日或自债债权人收到到保证人终终止保证合合同的书面面通知到达达之日起66个月。保证期间与与诉讼时效效关系一般保证2年自债权权人对债务务人提起诉诉讼或者申申请仲裁的的判决或者者仲裁裁决决生效之日日起计算主债务务诉讼时效效中断，保保证债务诉诉讼时效中中断主债务务诉讼时效效中止的，保保证债务的的诉讼时效效同时中止止连带责任保保证从确定定保证责任

41、任时起，开开始计算保保证的诉讼讼时效；债债权人主张张权利的，保保证责任确确定主债务务诉讼时效效中断，保保证债务诉诉讼时效不不中断保证责任消消灭后，债债权人书面面通知保证证人要求承承担保证责责任或者清清偿债务，保保证人在催催款通知书书上签字的的，人民法法院不得认认定保证人人继续承担担保证责任任。但是，能能够认定成成立新的保保证合同的的除外。 保证证人的抗辩辩权：（11）保证人人享有债务务人的抗辩辩权。如债债务人放弃弃对债务的的抗辩权，保保证人仍有有权抗辩，因因其保证责责任并未免免除。（不管是一一般保证的的保证人还还是连带责责任保证的的保证人都都可以行使使；保证人是以以自己的名名义独立行行使抗辩权

42、权，而不是是以债务人人或其代理理人的身份份来行使这这一权利的的。）（2）保保证人对已已经超过诉诉讼时效期期间的债务务承担保证证责任或者者提供保证证的，不得得又以超过过诉讼时效效为由提出出抗辩。6、物的担担保和保证证并存的情情况处理，看看担保物是是债务人自自己的还是是第三人的的有约定根据当事人人的约定确确定承担责责任的顺序序。没有约定或或者约定不不明如果保证与与“债务人人”提供的的物的担保保并存，则则债权人先先就债务人人的物的担担保求偿。保证在物物的担保不不足清偿时时承担补充充清偿责任任。如果保证与与“第三人人”提供的的物的担保保并存，保保证与物的的担保居于于同一清偿偿顺序，债债权人既可可以要求

43、保保证人承担担保证责任任，也可以以对担保物物行使担保保物权。提提供担保的的第三人承承担担保责责任后，有有权向债务务人追偿。7、保证人人不承担保保证责任的的情况：合同当事事人恶意串串通骗取保证的的；合同同债权人通过过欺诈、胁胁迫获取保保证的；合同债务务人通过欺欺诈、胁迫迫获取保证证，债权人人知道或者者应当知道道的；债债务人与保保证人共同同欺骗债权权人，订立立主合同和和保证合同同的。因此此给债权人人造成损失失的，由保保证人与债债务人承担担连带赔偿偿责任；主合同当当事人双方方协议以新新贷偿还旧旧贷的。但但保证人知知道或者应应当知道的的除外，新新贷与旧贷贷系同一保保证人的除除外。8、其他规规定 A第三

44、人人向债权人人保证监督督支付专款款专用的，未未尽监督义义务造成资资金流逝的的，应当对对流失的资资金承担“补充赔偿偿责任”B保证人对对债务人注注册资金提提供保证，如如债务人实实际投资与与注册资金金不符，或或抽逃转移移注册资金金，保证人人在其范围围内承担“连带保证证责任”C债权人要要求保证人人对其在破破产程序中中未受清偿偿的部分承承担保证责责任的，应应当在破产产程序终结结后6个月月内提出。9.保证人人的追偿权权（1）一一般情形保证人人承担保证证责任后，有有权向债务务人追偿其其代为清偿偿的部分。保证人对对债务人行行使追偿权权的诉讼时时效，自保保证人向债债权人承担担责任之日日起开始计计算。保证证人自行

45、履履行保证责责任时，其其实际清偿偿额大于主主债权范围围的，保证证人只能在在主债权范范围内对债债务人行使使追偿权。（2）债债务人被申申请破产的的情形保证期间间，人民法法院受理债债务人破产产案件的，债债权人既可可以向人民民法院申报报债权，也也可以向保保证人主张张权利。债债权人不申申报债权的的，应通知知保证人。保证人在在承担保证证责任前，可可以预先申申报破产债债权行使追追偿权（各各连带共同同保证的保保证人应当当作为一个个主体申报报债权），参参加破产财财产分配。债权人知知道或者应应当知道债债务人破产产，既未申申报债权也也未通知保保证人，致致使保证人人不能预先先行使追偿偿权的，保证人在在该债权在在破产程

46、序序中可能受受偿的范围围内免除保保证责任。【相相关考点】破产法规定，债债务人的保保证人或者者其他连带带债务人已已经代替债债务人清偿偿债务的，以以其对债务务人的求偿偿权申报债债权；尚未未代替债务务人清偿债债务的，以以其对债务务人的将来来求偿权申申报债权。八、定金定金的数额额由当事人人约定，人人民法院对对超过主合合同标的额额20%的的定金不予予支持 定定金合同为为实践合同同，自交付付之日起生生效。给付定金金一方不履履行约定的的债务的，无无权要求返返还定金；收受定金金的一方不不履行约定定的债务的的，应当双双倍返还定定金 定定金作为主主合同成立立或生效要要件的，给给付定金的的一方未支支付定金，但但主合

47、同已已经履行或或者已经履履行主要部部分的，不不影响主合合同的成立立或者生效效。 部部分履行合合同，按照照未履行的的比例适用用定金罚则则。因不可可抗力使主主合同不能能履行的，不不适用。五种担保形形式的特性性（担保保法和物权法）保证抵押质押留置定金保证人应具具有资格不转移财产产的占有包括动产质质押和权利利质押因特定合同同产生数额不得超超过主合同同标的额的的20%保证人一定定是第三人人特定财产登登记有效质物移交债债权人占有有非事先约定定但合法占占有收受定金的的一方违约约双倍返还还保证的方式式有一般保保证和连带带责任保证证两种可以以将有有的财产设设立特定的权利利质押登记记时设立与债权属于于同一法律律关

48、系，但但企业间的的留置除外外从实际交付付定金之日日起生效九、合同变变更、转让让、中止1、合同的的变更是指指合同内容容的变更，不不包括合同同主体的变变更。合同同主体的变变更属于合合同的转让让。经当事事人协商一一致，可以以变更合同同。合同的的变更，仅仅对变更后后未履行的的部分有效效，对已履履行的部分分无溯及力力。2、合同权权利转让债权人转让权利的，无须债务人同意，但应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力基于当事人特定身份而订立的合同如出版合同、赠与合同、委托合同、雇用合同等不得转让；由由债权让与与人与债权权受让人达达成协议并并通知债务务人即可；合同义务务转让一般来说，债权转让不会给债务

49、人造成损害，但债务的转让则有可能因为债务人的资信情况和偿还能力而损害债权人的利益。所以“应当经债权人同意”由债债务让与人人与债务受受让人达成成协议，并并取得债权权人同意即即可；合同同权利义务务的概括转转让与合同同义务转让让相同。债务人转移移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。原借款约定条款权利继承甲欠乙货款，约定2009年10月清偿，经乙同意，甲将债务转让给丙。如果2009年9月乙去找丙要求清偿，丙就可以用甲和乙的约定来拒绝履行。新债务人应当承担与主债务有关的从债务（如主债务逾期的利息；为主债务设立的担保），但该从债务专属于原债务人自身的除外（如原合同约定以债务人的劳务充抵主债务逾

50、期的利息，此从债务专属于原债务人自身）当事人订立立合同后分分立的，由由分立的法法人对合同同权利义务务享有连带带债权、连连带责任。3、合同的的终止因发生法律律规定或当当事人约定定的情况，使使当事人之之间的权利利义务关系系消灭，而而使合同终终止法律效效力。合同同消灭的效效力，除当当事人之间间的权利义义务终止外外，从属于于主债的权权利义务，也也随之消灭灭。法定解除合合同的情形形有：1）因不可抗力致使不能实现合同目的；2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；3）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；4）当事人一方迟延履行主要债务或有其他违约行为致使不能实现合同目的；5）法律规定的其他情形包括：（1）在承揽合同中，定作人可以随时解除承揽合同。（2）在货运合同中，托运人有单方解除权。（3）委托合同中委托人与受托人均可以随时解除委托合同。合同解除后后，尚未履履行的，终终止履行；已经履行行的，根据据履行情况况和合同性性质，当事事人可以要要求恢复原原状、采取取