完善我国婚姻家庭制度的法律思考

1、完善我国婚婚姻家庭制制度的法律律思考（上上）随着我国改改革开放的的深入 HYPERLINK /fazhan/ 发展展，特别是是计划 HYPERLINK /Economic/ 经济济体制为市市场经济体体制所取代代， HYPERLINK /Society/ 社会生活的的各个领域域都发生了了重大变化化。在婚姻姻家庭领域域中也出现现了许多新新情况、新新 HYPERLINK 问题。因而而，年颁布布的中华华人民共和和国婚姻法法已远远远不能适应应商品经济济迅速发展展的需要，对对我国婚姻姻法进行必必要的修改改、补充和和完善已经经成为客观观的必要。笔者拟就就完善婚姻姻家庭立法法提出若干干设想和建建议，供有有关方

2、面 HYPERLINK / 参参考。 一、法典的的名称 我国年和年年颁布了两两部中华华人民共和和国婚姻法法。年颁颁布的婚婚姻法共共条。其中第条是是总则，第第条条是规定结结婚的条件件和程序，第第条是规定定夫妻的人人身关系、财产关系系、父母子子女关系、祖孙关系系、兄弟姊姊妹关系。第条是是规定离婚婚的条件和和程序以及及离婚的 HYPERLINK /Law/ 法法律后果（离离婚时的夫夫妻财产分分割、子女女抚养、经经济帮助、债务清偿偿）。第条是规定定附则。从从法典的 HYPERLINK / 内内容看，它它不仅调整整着婚姻关关系，又调调整着家庭庭关系。 从 HYPERLINK /dangdai/ 现代世界

3、界立法看，也也多是将法法典命名为为“婚姻家家庭法”。前苏联为为苏俄婚婚姻和家庭庭法典，美美国为统统一结婚离离婚法，另另外还有规规定家庭关关系的单行行法规，澳澳大利亚为为澳大利利亚家庭法法，英国国是数个单单行法：婚姻法、婚姻姻诉讼法、家庭庭赡养法、离婚婚改革法，蒙古、保加利亚亚为家庭庭法，日日本、意大大利为民法法中的亲属属编。 因此，法典典名称为婚姻法显然不妥妥，应与其其调整的社社会关系的的范围相一一致，名实实相符。故故笔者认为为，这部法法典的名称称应为中中华人民共共和国婚姻姻家庭法。 二、完善结结婚制度的的构想 结婚是具有有重要法律律意义的行行为，任何何国家，都都要通过法法律手段进进行干预，现

4、现代各国立立法对婚姻姻的成立均均规定须具具备一定的的实质要件件与形式要要件。实质质要件是指指结婚当事事人本身的的状况及双双方之间的的关系必须须符合的法法定条件：结婚的形形式要件是是指婚姻成成立的法定定程序及方方式。我国国现行“婚婚姻法”规规定了的结结婚条件有有六：男女双方方完全自愿愿；必必须达到法法定年龄；必须须符合一夫夫一妻制；禁止止直系血亲亲和三代以以内旁系血血亲结婚；患麻麻疯病未经经治愈或患患其他医学学上认为不不应当结婚婚的疾病者者，禁止结结婚；要求结婚婚的男女双双方必须亲亲自到婚姻姻登记机关关进行结婚婚登记，领领取结婚证证，即确立立夫妻关系系。 我国结婚制制度对保障障婚姻自由由、一夫一

5、一妻、男女女平等的婚婚姻制度的的实施，保保护婚姻当当事人的合合法权益起起到了积极极作用，维维护了社会会主义婚姻姻家庭的巩巩固。现行行婚姻法的的不足在于于禁止结婚婚的疾病不不完整，不不具体；禁禁止近亲结结婚的范围围还不全面面；在法律律上没有明明确无效婚婚姻制度，以以惩治违法法婚姻、维维护婚姻当当事人的合合法权益。因此，在在这些方面面需要修改改、补充和和完善。 （一）禁止止结婚疾病病的补充与与完善 男女结婚，须须无禁止结结婚的疾病病，这是为为了维护当当事人权益益，维护中中华人民共共和国人口口素质，预预防先天残残疾儿出生生，维护社社会利益的的需要。我我国婚姻法法规定：“患麻疯病病未经治愈愈或患其他他

6、医学上认认为不应当当结婚的疾疾病”者禁禁止结婚。这条规定定面窄又过过于笼统，且且不便执行行。麻疯病病属恶性传传染病，患患者结婚后后，不仅会会传染给对对方，而且且还会遗传传给后代。我国在解解放初期，麻麻疯病为不不治之症，当当时患者有有几十万，随随着医疗技技术的发展展，现已可可以治愈。 HYPERLINK / 目前，在我我国麻疯病病已接近绝绝迹。除麻麻疯病未经经治愈者禁禁止结婚外外，笔者认认为，在禁禁止结婚的的疾病中还还应明确规规定患性病病未经治愈愈者禁止结结婚。性病病是指艾滋滋病、梅毒毒、淋病、软下疳、性病性淋淋巴肉芽肿肿、非淋菌菌性尿道炎炎、尖锐湿湿疹、生殖殖器疱疹（年年月日，国家家卫生部性病

7、防治治管理办法法规定）。其中艾滋滋病、梅毒毒与淋病为为乙类传染染病（中中华人民共共和国传染染病防治法法规定），另另外种性性病为监测测病种。近近十年来，性性病患者一一直呈现上上升势头。年以前，全全国性病总总人数不足足人，到年年底统计，全全国上报的的性病数已已累计达到到例。性病病中的艾滋滋病是最危危险的敌人人，它仍是是目前世界界上的不治治之症。年年我国发现现了第一例例艾滋病，是是一个美国国人，以后后逐渐感染染传播。据据年月统统计，大陆陆累计发现现感染者人，患患者人；年月统统计，感染染者余人，患患者人人，死亡人；年月统计计，大陆感感染艾滋病病者已多达达人，患者者人。年月月中央台广广播，我国国艾滋病感

8、感染者已达达人。据专专家估计，由由于漏检漏漏报原因， HYPERLINK /china/ 中国大陆艾滋病感染者人数实际已达万人。性病已严重威胁着我国人民的身体健康，严重威胁着我国人口素质。众所周知，性病传染的主要途径是性交。因此，禁止未经治愈的患者结婚，具有十分重要的意义。综观外国的有关法律，禁止结婚的疾病有：先天性痴呆、精神病、精神耗弱、性病、麻疯病、有的国家还规定了有生理缺陷不能发生性行为的禁止结婚。 笔者建议：婚姻家庭庭法应规定定：患患麻疯病、性病未经经治愈者禁禁止结婚。丧失失行为能力力的精神病病患者、白白痴禁止结结婚。艾滋病患患者和艾滋滋病毒携带带者禁止结结婚。 此外，还可可明确规定定

9、暂缓结婚婚疾病的种种类：如有有哪些严重重遗传性疾疾病采取有有效避孕措措施或施行行结扎手术术后不生育育的，可以以结婚；有有哪些传染染病在发病病期可暂缓缓结婚。并并规定在婚婚前必须进进行医学检检查和医学学技术鉴定定。 （二）关于于禁止近亲亲结婚的问问题 禁止一定范范围的血亲亲间结婚，是是古今中外外婚姻立法法的通例，其其理由有二二：这这是 HYPERLINK /lixue/ 自然选择 HYPERLINK / 规律的要求求，具有优优生学、遗遗传学的根根据，因血血缘过近的的亲属结婚婚容易把上上一代身体体上和精神神上的某些些缺陷和疾疾病传给下下一代， HYPERLINK / 影影响后代体体质，危害害民族健

10、康康；是是根据伦 HYPERLINK /lixue/ 理理学的要求求，认为近近亲通婚有有损社会风风化。当代代各国在禁禁止直系血血亲结婚上上是统一的的，关于禁禁止旁系血血亲通婚的的问题，各各国根据其其风俗习惯惯，规定有有所不同。 我国婚姻法法规定直系系血亲和三三代以内的的旁系血旁旁禁止结婚婚。直系血血亲，即父父母子女间间，祖父母母、外祖父父母与孙子子女、外孙孙子女间禁禁止结婚。三代以内内旁系血亲亲是指：（）同源于于父母的兄兄弟姐妹，包包括全血缘缘与半血缘缘的兄弟姐姐妹，同源源于祖父母母或外祖父父母辈份不不同的伯、叔与侄女女侄子、舅舅与外甥女女、姨与外外甥。（）同源于于祖父母、辈份相同同的堂兄弟弟

11、姐妹、姑姑表兄弟姐姐妹；同源源于外祖父父母、辈份份相同的舅舅表、姨表表兄弟姐妹妹之间禁止止结婚。 我国婚姻法法这条规定定，虽符合合优生学、遗传学和和伦理学的的原则，但但过于概括括笼统，使使群众不易易理解，为为此，建议议婚姻家庭庭法还应明明确以下规规定： 禁止收收养人与被被收养人结结婚。 禁止继继父母和有有抚养 HYPERLINK /jiaoyu/ 教育育关系的继继子女结婚婚。 我国现行婚婚姻法规定定，养父母母与养子女女，继父母母与受其抚抚养教育的的继子女间间的权利和和义务，适适用法律对对父母子女女的有关规规定。他们们是法律拟拟制直系血血系，因此此也不能结结婚。这不不但符合我我国传统的的习惯，也

12、也符合我国国社会主义义的道德风风尚。而且且大多数国国家在法律律上都明确确规定禁止止收养人与与被收养人人结婚。如如德国、日日本、瑞士士、意大利利、墨西哥哥、罗马利利亚、保加加利亚等国国都有所规规定。 禁止直直系姻亲结结婚。 直系姻亲是是指公公与与儿媳、岳岳母与女婿婿，继父与与继女，继继母与继子子。他们之之间虽无血血缘关系，不不产生遗传传学的后果果，但从传传统习惯和和社会主义义道德风尚尚看，他们们之间是应应禁止结婚婚的，旁系系姻亲间的的通婚可不不予禁止。 直系姻亲间间禁止结婚婚，资本主主义国家普普遍有此规规定，如德德国、日本本、法国、丹麦、瑞瑞士、墨西西哥、秘鲁鲁、比利时时以及美国国的个州州有此规

13、定定。 （三）婚姻姻无效制度度的完善 婚姻无效，是是对不符合合结婚法定定条件和法法定程序而而成立的婚婚姻关系不不具有 HYPERLINK /Law/ 法律律效力的认认定，是违违法婚姻的的一种法律律后果。凡凡是属于不不符合结婚婚实质要件件和形式要要件的男女女两性结合合，都是违违法婚姻，违违法婚姻一一旦被依法法认定为无无效，就不不能产生婚婚姻的法律律效力，并并受到相应应的制裁（宣宣告无效和和其他制裁裁）。婚姻姻无效制度度作为婚姻姻法律体系系中结婚制制度的保障障，其完善善与否，直直接 HYPERLINK / 影响违法婚婚姻的治理理，因此，完完备的婚姻姻无效制度度乃是我国国法制 HYPERLINK /

14、dangdai/ 现代代化的需要要。 我国违法婚婚姻可分为为两类：（）办理了了结婚登记记的违法婚婚姻：非自自愿婚、重重婚、近亲亲婚、疾病病婚、弄虚虚作假、骗骗取婚姻登登记婚。（）未办理理结婚登记记的违法婚婚，包括仅仅欠缺结婚婚形式要件件、具备结结婚实质要要件的事实实婚；既欠欠缺结婚形形式要件、又不具备备结婚实质质要件的早早婚、非自自愿婚、童童婚、近亲亲婚、疾病病婚，此类类具有双重重违法性的的婚姻，现现行司法解解释视为非非法同居关关系。以上上各种违法法婚姻在我我国现实生生活中均有有存在，城城乡都有，以以 HYPERLINK /nongcun/ 农村为多。我国年、年两部婚姻法都尚未设设立无效婚婚姻

15、制度，具具体规定婚婚姻无效 HYPERLINK 问问题，只在在一些司法法解释中指指出：重婚婚无效、早早婚无效，年年月民政政部颁发的的婚姻登登记管理条条例规定定了婚姻登登记管理制制度，主要要 HYPERLINK / 内容有：未未办结婚登登记的早婚婚、事实婚婚，其婚姻姻关系无效效，不受法法律保护。弄虚作假假、骗取婚婚姻登记的的，“婚姻姻登记管理理机关应当当取消婚姻姻登记，对对结婚、复复婚的当事事人宣布其其婚姻关系系无效并收收回结婚证证。”“对对离婚的当当事人宣布布其婚姻关关系无效并并收回离婚婚证，并对对当事人处处以元以下的的罚款。”条例对无效婚婚作了比较较具体的规规定，但实实践中对违违法婚姻的的查

16、处仍很很不得力。因此，建建立全面系系统的婚姻姻无效制度度乃是完善善我国婚姻姻立法的当当务之急。对此，可可以考虑作作如下规定定。 宣布婚婚姻无效的的根据 凡下列情况况的婚姻，都都可宣布无无效： （）非自自愿的婚姻姻。父母或或其他人违违反婚姻当当事人的意意志而缔结结的包办、买卖婚姻姻，一方对对他方胁迫迫、诈欺或或其他原因因使他方不不能表达真真实意思而而缔结的婚婚姻，无效效。 （）一方方或双方未未达到法定定婚龄的婚婚姻，无效效。双方已已达到法定定婚龄的可可补行婚姻姻登记。 （）一方方或双方已已有合法配配偶的重婚婚，无效。 （）属于于直系血亲亲和三代以以内旁系血血亲的婚姻姻，无效。直系姻亲亲，拟制直直

17、系血亲、监护人与与被监护人人的婚姻无无效，但民民族自治区区补充性法法规允许的的，有效。 （）患麻麻疯病、性性病、重型型精神病未未经治愈，以以及患其他他医学上认认为不应当当结婚或者者暂缓结婚婚的疾病的的婚姻，无无效。 （）未办办理结婚登登记的婚姻姻，无效。 （）弄虚虚作假或欺欺骗对方当当事人或欺欺骗婚姻登登记机关而而领得结婚婚证的婚姻姻，无效。 宣布婚婚姻无效的的程序 婚姻无效的的宣告，应应由婚姻登登记管理机机关或人民民法院办理理。在婚姻姻登记个个月内，由由婚姻登记记管理机关关宣布婚姻姻无效，个月以后后及当事人人有未成年年子女的，由由人民法院院宣布婚姻姻无效。双双方当事人人及其近亲亲属、利害害关

18、系人、监护人、 HYPERLINK /Society/ 社会团体、户籍机关关、婚姻登登记管理机机关和检察察院都有权权提起宣告告婚姻无效效。 这里需要说说明的是，婚婚姻登记管管理机关与与法院管理理违法婚姻姻以个月月为界，是是因为个个月时间一一般不在当当事人之间间发生复杂杂的财产关关系，且一一般没有子子女抚养任任务，便于于婚姻登记记管理机关关及时有效效地处理违违法婚姻；个月以以及更长的的时间，婚婚姻关系会会发生较多多新的情况况，如子女女、财产等等，由法院院处理，经经过调查、取证、审审理，执行行更具有强强制力。以以个月为为界，也使使法院和婚婚姻登记机机关相互间间的分工与与配合更加加明确。 宣布婚婚姻

19、无效的的后果 被宣布无效效的婚姻，从从其成立之之日起即为为无效。在在未被宣布布无效期间间，善意当当事人享有有合法配偶偶的权利：善意当事事人有受对对方抚养或或要求对方方给付抚养养费的权利利，有分割割夫妻财产产的权利。在宣布解解除无效婚婚姻关系时时，如生活活困难，有有请求对方方给予适当当 HYPERLINK /Economic/ 经济帮助的的权利。被被宣告无效效的婚姻存存续期间，双双方的共同同收入和共共同购置的的财产，适适用民法法通则关关于一般共共同财产的的规定，其其子女仍享享有与婚生生子女同等等的权利。 婚姻无效责责任主体的的法律责任任。（）行行政制裁，可可处以罚款款、行政处处分。（）法律制制裁

20、：民事事制裁，无无效婚姻主主体侵害他他人合法权权益，造成成财产损失失或者其他他损害的，应应当依法赔赔偿或承担担其他民事事责任。刑刑事制裁，无无效婚姻责责任主体构构成暴力干干涉婚姻自自由罪、重重婚罪、破破坏军人婚婚姻家庭罪罪或其他罪罪时，依照照刑法和其其他法律的的有关规定定，追究刑刑事责任。 处理违法婚婚姻，设立立婚姻无效效制度，既既有利于加加强社会主主义法制，维维护婚姻家家庭制度的的严肃性和和一致性，保保证结婚制制度的贯彻彻执行，也也有利于加加强国家对对婚姻的监监督与管理理，保护合合法婚姻，维维护婚姻当当事人、子子女和家庭庭的利益，促促进社会主主义物质文文明和精神神文明建设设，巩固和和 HYP

21、ERLINK /fazhan/ 发展社会主主义的婚姻姻家庭制度度。 三、离婚法法定条件的的立法设想想 （一）对“感情破裂裂”的离婚婚原则的反反思 离婚理由是是裁判离婚婚立法的核核心内容。既是夫妻妻一方诉请请离婚的法法定事由，也也是法院裁裁判是否准准许离婚的的法律根据据。离婚理理由主要是是从社会现现实的纷繁繁复杂的离离婚原因中中所精取，并并由立法者者将其上升升为法律规规定的准予予离婚的法法定条件。 我国现行婚婚姻法确定定了破裂主主义的离婚婚原则，以以“夫妻感感情确已破破裂”作为为判决准予予离婚的法法定条件。在十多年年的婚姻法法贯彻实施施中，感情情破裂原则则为 HYPERLINK /jiaoyu/

22、 教育引导人人们树立社社会主义婚婚恋观，缔缔结爱情婚婚姻起到了了一定的推推动与促进进作用。但但对它本身身所存在的的一些问题题，也日益益引起了人人们的广泛泛关注和质质疑。笔者者将从以下下三个方面面论述“感感情破裂”的离婚原原则在我国国并非是 HYPERLINK /gongxue/ 科科学的、客客观的和现现实的离婚婚标准，而而应以“婚婚姻关系破破裂”作为为我国准予予离婚的法法定条件。 感情破破裂的离婚婚标准忽视视了婚姻的的伦理性，没没有完全反反映婚姻的的本质属性性 马克思在人人类 HYPERLINK /lishi/ 历史上第一一次提出离离婚理由的的本质在于于“婚姻的的本质”。他认为：“离婚仅仅仅是

23、对下下面这一事事实的确定定，某一婚婚姻已经死死亡，它的的存在仅仅仅是一种外外表和骗局局。不用说说，既不是是立法者的的任性，也也不是私人人的任性，而而每一次都都只是事物物的本质来来决定婚姻姻”。他强调调“法律判判决的离婚婚只能是婚婚姻内部崩崩溃的记录录”。如果内内部没有崩崩溃而外部部获准离婚婚，就是轻轻率离婚；如果内部部崩溃了而而外部得不不到解除，就就是限制离离婚或禁止止离婚。 婚姻的本质质是什么呢呢？马克思思主义认为为，婚姻是是人类两性性结合的社社会形式。每一个社社会对婚姻姻的成立、婚姻的效效力等都有有符合于该该社会统治治阶级意志志的特定要要求，男女女的结合符符合这种要要求，就成成为当时社社会

24、所承认认的婚姻关关系，反之之，则不为为社会所承承认。因此此可看出，婚婚姻具有社社会属性和和 HYPERLINK /lixue/ 自然属性，而而根本属性性是社会属属性。婚姻姻是一种特特殊的社会会关系，它它是家庭的的基础。婚婚姻成立，并并出生第三三个小生命命，即产生生了对配偶偶、子女及及社会的权权利和相应应的义务。即使夫妻妻本无感情情或感情已已破裂，只只要未解除除婚姻关系系，双方也也应履行法法律规定的的婚姻义务务。爱情不不是法律调调整的对象象，从两性性单纯的爱爱情中不能能引申出权权利与义务务关系，故故感情破裂裂原则不能能反映婚姻姻的本质。所以，婚婚姻关系的的破裂，必必然关系到到对婚姻当当事人权利利

25、义务的伦伦理道德及及法律的要要求，仅以以夫妻感情情破裂为认认定婚姻死死亡的唯一一依据，这这无疑忽视视了婚姻的的伦理性及及当事人应应承担的法法律义务，不不能反映社社会主义婚婚姻道德对对当事人的的要求。 感情破破裂的离婚婚原则超越越了我国现现阶段的社社会状况 恩格斯在家庭、私私有制和国国家的起源源一书中中提出：“男女互相相爱慕是缔缔结婚姻的的唯一动机机，只有继继续保持爱爱情的婚姻姻才是合乎乎道德的”。同时又又指出了“普遍实现现这种爱情情婚姻所需需的社会条条件是在消消灭资产阶阶级的生产产关系，消消灭了私有有制，男女女两性社会会地位完全全平等，家家庭职能全全部社会化化，从而将将一切经济济顾虑消除除，婚

26、姻自自由才能充充分、完全全地实现。”我国现现在还处于于社会主义义初级阶段段，还不具具备使爱情情婚姻成为为普遍婚姻姻的社会物物质文化条条件。社会会主义初级级阶段中，个个体经济和和私营经济济会长期存存在，多种种分配原则则使人们的的实际生活活水平出现现较大差异异，男女在在 HYPERLINK /Politics/ 政治、经济济、社会上上仍呈现着着不平等的的现象，女女性在升学学、就业、升职等方方面仍受到到一些限制制，男女两两性的社会会地位还只只是形式上上的平等，妇妇女仍未得得到彻底解解放。家庭庭仍承担着着消费、抚抚养和教育育的职能，有有的家庭还还承担着生生产的职能能，个体家家庭仍是社社会的经济济单位。

27、在在市场经济济下，家庭庭消费职能能的实现主主要取决于于经济收入入状况，婚婚恋行为不不可能摆脱脱物质生活活、经济水水平等客观观事实的顾顾虑和制约约，加上封封建意识、资产阶级级思想的影影响，使我我国的婚姻姻关系呈现现十分复杂杂的情况，有有自主婚、半自主婚婚、非自主主婚。自主主婚姻虽然然占主要地地位，但自自主婚也并并非是恩格格斯所称的的爱情婚姻姻，它除了了感情因素素外，还存存在着经济济、政治、职业、学学历、地域域等种种客客观因素的的作用，爱爱情不是现现阶段婚姻姻的唯一基基础，因此此，婚姻的的死亡也不不可能仅归归于夫妻感感情的破裂裂，有无感感情不应成成为离与不不离的唯一一条件，离离婚作为一一种复杂的的

28、社会现象象，不仅仅仅是感情问问题，还受受政治、经经济、文化化、习俗及及当事人健健康状况等等因素的影影响和制约约。在市场场经济的大大环境下，家家庭作为社社会最基本本的消费单单位，物质质生活是家家庭生活的的主要内容容，除感情情因素外，经经济、物质质的因素对对婚姻关系系的建立、巩固或变变化、消灭灭往往起着着不容忽视视的甚至是是决定性的的作用。导导致离婚的的原因既有有感情因素素，也有其其他原因，如如经济纠纷纷、家庭成成员之间的的虐待、遗遗弃、一方方患有不治治之症或精精神病，一一方被判处处徒刑等等等。以主观观意识范畴畴的感情作作为唯一的的离婚标准准，无法概概括由各种种原因引起起的婚姻死死亡，这种种概括性

29、的的立法，法法官在操作作上困难，也也不可避免免法官的主主观片面性性。因此，我我国准予或或不准予离离婚的法定定条件，应应根据我国国现阶段的的社会经济济状况、婚婚姻状况作作出合符实实际的规定定，才能真真正达到保保障离婚自自由，反对对轻率离婚婚。 现代各各国离婚立立法的状况况 现代各国离离婚立法的的形式多采采列举与概概括相结合合的立法形形式。离婚婚的法定条条件，绝大大多数是把把破裂的实实体规定为为婚姻。如如年美国统统一结婚离离婚法规定定为“婚姻姻无可挽回回的破裂”。美国加加利福尼亚亚离婚法规规定为“不不可调合的的分歧引起起婚姻不可可补救的破破裂”。英英国、澳大大利亚、前前苏联及罗罗马尼亚规规定为：“

30、婚姻关系系破裂”、“婚姻关关系无可挽挽回破裂”。“家庭庭共同生活活解体”、“无法继继续共同生生活”和“维持家庭庭”等等。离婚立法法的形式采采列举与概概括相结合合模式的还还有英国、日本、法法国等国家家。英国年年离婚法修修正案规定定离婚的理理由为“婚婚姻关系无无可挽回地地破裂”，同同时又规定定要使破裂裂的事实得得到认定，必必须对以下下五种事实实或状态之之一进行证证明：（）使人难难以继续同同居的通奸奸行为；（）对方行行为恶劣，不不能与之共共同生活；（）遭遭他方遗弃弃已继续达达两年者；（）已已分居两年年，他方同同意离婚的的；（）已已连续分居居五年的。法国民法法第六编第第条条规定判决决离婚的法法定条件是

31、是：“基于于一方及他他方使共同同生活难以以维持的全全部事实，夫夫妻一方得得诉请离婚婚”，第条规规定：“如如夫妻一方方精神官能能严重损害害已达六年年，致使夫夫妻同不能能共同生活活，得诉请请离婚”，第第条条规定：“他方违反反婚姻的责责任与义务务，可诉请请离婚”。我国 HYPERLINK /Taiwan/ 台湾湾、香港地地区也采列列举与概括括相结合的的模式。单单采概括主主义离婚立立法的国家家为数已不不多，有前前苏联、罗罗马尼亚、前民主德德国和我国国。因此，采采例示主义义立法是各各国立法的的一个总趋趋势，是值值得借鉴的的。 转贴于 中中国论文下下载中心 ht完善善我国婚姻姻家庭制度度的法律思思考（中）

32、（二）我国国离婚法定定条件立法法模式的选选择 我国离婚法法定条件在在立法形式式上应采列列举与概括括相结合的的立法模式式。 现行婚姻法法对判决离离婚的法定定条件采用用了概括规规定的立法法 HYPERLINK / 方法。实践践证明，概概括性规定定过于原则则抽象，需需要作具体体的司法解解释来指导导实践操作作。其次，在在具体审理理中，法官官个人对原原则立法的的理解差异异极大，可可能出现认认识上的误误解、曲解解和主观臆臆断，造成成裁判的不不准确。因因此，理想想的立法模模式是取两两者之长，免免两者之短短，列举与与概括的立立法模式无无疑是当今今最 HYPERLINK /gongxue/ 科学、最先先进的，

33、HYPERLINK /Law/ 法法律既列举举某些离婚婚理由和条条件，又用用一个相对对抽象的伸伸缩性规定定以概括，以以弥补列举举理由的不不足。因此此，采取这这种立法模模式，可以以保证立法法的完整性性，使司法法机关既有有原则界限限为指导，又又有具体规规定可遵循循。对公民民来说，更更易清楚知知法守法的的具体规范范，无疑是是较为理想想的立法模模式。准予予离婚的法法定条件，以以婚姻关系系为破裂主主体较妥。其主要理理由有： 用“婚婚姻关系破破裂”作为为准予离婚婚的法定条条件，能反反映离婚的的全貌。 从婚姻关系系的内涵来来看，男女女两性因结结婚而形成成夫妻关系系，夫妻关关系又包含含精神关系系、物质关关系和

34、性关关系，这三三部分构成成了婚姻关关系的 HYPERLINK / 内容容，因此，作作为 HYPERLINK /Society/ 社会现象的的离婚，既既有当事人人主观原因因，即精神神因素，如如感情方面面的不和谐谐；又有客客观原因，如如一方有严严重疾病或或生理有缺缺陷不能发发生性行为为；或是因因夫妻之间间的 HYPERLINK /Economic/ 经济纠纷、家庭纠纷纷以及一方方犯罪被判判处徒刑等等等。以上上各种原因因即可引起起夫妻关系系存在裂痕痕以致破裂裂。再从法法律意义来来说，夫妻妻关系是夫夫妻双方之之间的权利利义务关系系。婚姻关关系破裂，即即夫妻之间间在享有权权利和履行行义务方面面出现了裂裂

35、缝。对婚婚姻关系破破裂的含义义，可以理理解为：夫夫妻之间已已经不能享享有权利和和履行义务务。既然夫夫妻之间已已不能享有有权利和履履行义务，则则应从法律律上解除夫夫妻关系，用用“婚姻关关系破裂”的词语表表述，是反反映离婚 HYPERLINK 问问题的全貌貌，用语也也比较准确确。 符合我我国现阶段段的婚姻家家庭状况 现阶段我国国物质生活活水平还不不高，婚姻姻作为物质质生活共同同体的作用用远远大于于作为精神神共同体的的作用。所所谓的“凑凑合型婚姻姻”还有一一定数量，这这类型婚姻姻夫妻间缺缺乏感情，双双方出于对对对方的责责任及子女女利益，自自愿维持婚婚姻关系，并并自觉遵守守婚姻道德德规范、履履行夫妻间

36、间的权利和和义务，这这种婚姻有有益于家庭庭的完整、子女的健健康成长，也也有益于社社会，应得得到道德舆舆论及法律律的认可。但长期以以来，以感感情作为衡衡量婚姻质质量的唯一一标准，对对这种类型型的婚姻的的道德评价价是消极的的，在一定定意义上也也鼓励这类类婚姻的当当事人离异异。整个社社会的道德德舆论及法法律即引导导提高婚姻姻中的感情情含量，改改善婚姻质质量，忽视视了婚姻家家庭中的道道德和权利利义务，甚甚至出现了了与之相抵抵触的现象象。在尊重重婚姻当事事人意志的的同时，也也就强调婚婚姻的义务务与责任，这这样就解决决了现存矛矛盾，使社社会利益要要求与法律律要求相一一致，符合合我国国情情。 用“婚婚姻关系

37、破破裂”作为为准予离婚婚的法定条条件，利于于推行和遵遵守 法律明确了了夫妻之间间特定的权权利义务，如如夫妻间已已不能享有有这种特定定的权利和和履行特定定的义务，证证明婚姻关关系事实上上已经破裂裂，无论是是感情因素素经济因素素或其他原原因，法院院都应准予予离婚，法法律应明确确规定衡量量“婚姻关关系破裂”的具体标标准，便于于法官具体体掌握，能能准确地作作出判断，也也便于当事事人知法、守法，避避免在离婚婚问题上的的缠诉。 （三）离婚婚法定条件件的具体立立法设想 婚姻关系破破裂作为准准予离婚的的法定条件件，是衡量量婚姻关系系破裂的具具体标准，笔笔者提出以以下意见，供供 HYPERLINK / 参考。

38、患严重重疾病，难难以治愈的的。 患严重疾病病是指患麻麻疯病、性性病、精神神病或生理理有缺陷不不能发生性性行为的。 麻疯病、性性病有传染染性、遗传传性，使夫夫妻之间难难以共同生生活的。 精神病人是是无行为能能力或限制制行为能力力的人，不不能履行配配偶间在法法律上的权权利义务，也也不能履行行父母的义义务，且具具有遗传性性，与其共共同生活还还具有一定定的危险性性，应作为为离婚的法法定理由，但但在处理时时应区别对对待。对婚婚前隐瞒了了精神病，婚婚后久治不不愈的，或或者婚前知知道对方患患精神病，或或一方在夫夫妻共同生生活期间患患精神病，久久治不愈的的才准予离离婚。 一方不能发发生性行为为，难以治治愈的。

39、不不能发生性性行为是指指一方因生生理缺陷或或严重的生生理疾病而而使性生活活不能进行行，且难以以治愈的。 夫妻关关系不睦，已已分居三年年的。 夫妻分居三三年，互不不履行夫妻妻义务的，这这已是一种种死亡的婚婚姻，应准准予离婚。 判决不不准离婚后后又分居满满一年，互互不履行夫夫妻义务的的。 一方与与他人通奸奸，非法同同居。 重婚。 受虐待待、遗弃，或或者虐待对对方亲属的的。 虐待是一方方受另一方方不堪同居居之虐待，作作为离婚理理由的虐待待，与刑法法规定的虐虐待有所不不同，在程程度上，只只要虐待行行为已给配配偶一方带带来身体上上或精神上上不可忍受受的痛苦，确确已达不堪堪继续共同同生活的程程度，就构构成

40、离婚理理由。遗弃弃是指配偶偶一方无正正当理由不不履行同居居义务或不不支付家庭庭生活费用用，主观上上的故意和和客观上的的遗弃事实实构成恶意意遗弃。 一方有有恶习，不不履行家庭庭义务，屡屡教不改的的。 一方被被判徒刑，或或其违法、犯罪行为为严重伤害害夫妻感情情的。 一方下下落不明满满二年，对对方起诉离离婚经公告告查找确无无下落的。 因其其他原因导导致婚姻关关系破裂的的。 以上条是因一一方的过错错误行为致致使婚姻关关系破裂，称称为过错型型离婚。对对这类离婚婚纠纷，应应对过错方方离婚胜诉诉加以一定定的限制，经经调解确已已无和好可可能的，仍仍应判决离离婚，但应应追究过错错方的法律律责任，赔赔偿受害方方的

41、损失。视过错方方行为的严严重程度，触触犯刑律的的，追究刑刑事责任；依照行政政法规可给给予行政处处罚的行为为，则追究究过错方的的行政责任任；对于其其他侵犯配配偶人身权权的行为，可可依照民法法通则规定定的对侵害害人身权的的行为给予予民事制裁裁。有过失失一方应对对受害者给给予精神损损害赔偿，以以一定的金金钱来补偿偿受害配偶偶。精神损损害的物质质赔偿早被被国外立法法接受，法法国民法典典第条：“如如离婚被判判为过错全全在夫或妻妻一方，则则该方得被被判赔偿损损害，以补补偿他方因因解除婚姻姻而遭受的的物质或精精神损失。”我国 HYPERLINK /Taiwan/ 台台湾地区法法律也特设设了慰抚金金制度，给给

42、受害方以以精神损害害赔偿请求求权，以抚抚慰其对方方所受的精精神上的痛痛苦。此外外，在分割割夫妻财产产，给付子子女抚养费费方面也应应照顾受损损害一方，以以分清是非非责任，惩惩罚分明。 四、完善我我国夫妻财财产制度的的立法建议议 年年婚姻法法制定时时，我国的的经济体制制还保留了了高度集中中的计划经经济的特征征。经过十十多年的改改革开放和和大规模经经济建设，我我国现有的的综合国力力逐年增强强，人们的的经济收入入、物质要要求逐年增增高，家庭庭财产显现现出价值高高档化，品品种多样化化，所有权权关系复杂杂化的状况况，这些变变化都说明明了现行婚姻法的规定已已不适应当当前的形势势，完善夫夫妻财产制制的立法，是

43、是社会的呼呼声，也是是调整新时时期 HYPERLINK / 规律财产关关系的需要要。 （一）我国国夫妻财产产制存在的的主要问题题 年年计划经济济环境下制制订的婚婚姻法，受受经济条件件的制约，有有关夫妻财财产制的内内容非常简简略，在某某些内容的的规定上甚甚至是一片片空白。年代初初期，改革革开放刚刚刚起步，经经济体制单单一，全民民所有制和和城镇集体体所有制成成为最重要要的所有制制形式，个个体经济仅仅限于小摊摊、小贩，当当时个人收收入的主要要来源是工工资，除此此之外几乎乎没有其他他收入。截截止年底，全全国人均储储蓄存款余余额仅元。全全民所有制制单位职工工年平均工工资为元，城城镇集体所所有制单位位职工

44、年平平均工资为为元元。据统计计年全国每每户每月生生活消费品品支出为元，其其中食品为为元，约约占，可以以看出当时时居民收入入支付日常常生活费用用以后所剩剩无几。由由财产为内内容而发生生的夫妻间间纠纷也不不多见。因因此，年制定的的婚姻法法几乎忽忽略了财产产在夫妻关关系和家庭庭关系中的的重要地位位，仅用了了一句话概概之。虽然然在以后的的司法实践践，最高人人民法院也也对夫妻财财产处理做做出过几个个有关的司司法解释。但在很多多方面仍然然不尽如人人意，存在在不少问题题。 对“夫夫妻共同财财产”范围围规定过于于宽大。年年婚姻法法条条规定：“夫妻在婚婚姻关系存存续期间所所得的财产产，归夫妻妻共同所有有，双方另

45、另有约定的的除外”。因此，我我国法定夫夫妻财产制制是婚后所所得共同制制。对于夫夫妻婚后所所获得的财财产一概视视为夫妻共共同所有。年月月日最高高人民法院院印发了关于人民民法院审理理离婚案件件处理财产产分割问题题的若干具具体意见（以下简简称财产产分割意见见）该文文件列举了了夫妻共同同财产的范范围，学术术界对此范范围的规定定争议较大大，特别是是将夫妻一一方继承或或受赠与的的财产划为为夫妻共同同财产有很很大分歧。笔者认为为，这种过过于扩大夫夫妻共同财财产范围的的作法已经经不适应现现今的经济济形势的 HYPERLINK /fazhan/ 发发展。纵观观世界各国国立法，通通常都将婚婚后继承和和受赠予的的财

46、产划为为夫妻一方方所有的财财产，如德德国民法典典约定财产产制中共同同财产制的的规定：“共同财产产应除去保保留财产”，作为保保留财产的的有：“夫夫妻一方由由死因处分分而获得的的财物或受受第三人无无偿赠与的的财物。”年的苏俄婚姻姻和家庭法法典第条规定定“夫妻婚婚前原有的的财产，以以及在婚姻姻期间作为为礼物或通通过继承获获得的财产产，分割各各方所有。”我国台台湾地区民民法也将夫夫妻一方婚婚后受赠和和继承的财财产划归夫夫妻一方所所有。随市市场经济的的建立，私私营 HYPERLINK /company/ 企业主的大大量涌现，他他们有的所所有的财富富数额巨大大，一旦发发生继承和和赠与，这这类财产若若为夫妻

47、共共同财产，会会挫伤私营营企业主创创造财富的的积极性。并且有的的人正是通通过这种法法律规定结结婚、离婚婚来敛富聚聚财。因此此这种扩大大夫妻共同同财产的作作法已受到到现实的严严峻挑战。 家庭财财产、夫妻妻共同财产产、个人特特有财产划划分不甚明明确。家庭庭的生产、经营活动动使家庭财财产、夫妻妻财产的数数额和构成成都较之制制定年年婚姻法法时发生生了重大变变化。家庭庭财产关系系也日趋复复杂。现有有婚姻法法没有明明确划分出出财产的范范围，没有有系统完善善、周密的的家庭财产产制度来规规范这类 HYPERLINK 问问题。婚姻关系存存续期间，夫夫妻感情融融洽时，夫夫妻个人财财产、家庭庭财产和夫夫妻共同财财产

48、之间矛矛盾尚不尖尖锐，一旦旦婚姻趋于于解体时，这这类纠纷往往往最为突突出。 在 HYPERLINK /Law/ 法律上明明确哪些财财产归入夫夫妻个人财财产，可以以避免一旦旦结婚即完完全抹杀了了夫妻个人人权利的弊弊端。另一一方面，由由于财产所所有权不明明确，已难难适应 HYPERLINK /Economic/ 经济济的快速 HYPERLINK /fazhan/ 发展展，在财产产流转过程程中，可能能出现夫妻妻个人财产产被视为共共同财产，共共同财产被被视为个人人财产。令令与之交易易的第三人人产生误解解，相应的的权利受到到侵害。司司法实践出出现这样的的案例，配配偶一方将将个人所有有的财产与与第三人进进

49、行交易行行为。第三三人视个人人财产为共共同财产，为为此产生的的权利义务务关系由夫夫妻双方连连带承担，而而一旦个人人财产不是是以清偿债债务时，第第三人以为为可以用夫夫妻共同财财产进行清清偿，结果果事与愿违违，难以满满足其债权权的实现。从而损害害了交易第第三人的权权利。因此此，法律将将个人财产产、共同财财产和家庭庭财产的范范围加以明明确是非常常必要和迫迫切的。 夫妻财财产的财产产权利的形形式应进一一步扩大。 现行婚姻法法虽规定了了法定夫妻妻财产制为为婚后所得得共同制，但但这一制度度的 HYPERLINK / 内容几乎是是一片空白白，对于夫夫妻财产制制而言，此此制度的核核心是夫妻妻财产本身身。财产可

50、可以划分为为有形财产产即以实物物方式存在在的财产，另另一类无形形财产主要要是以权利利方式存在在的财产。最高人民民法院的司司法解释对对有形财产产比较重视视，而忽略略了无形财财产的存在在。对此稍稍有提及的的是财产产分割意见见中将债债权作为了了夫妻财产产的一种存存在方式。当前 HYPERLINK / 理论论界比较关关注的热点点问题是对对于婚后夫夫妻共同财财产无形化化后如何认认定财产权权利。司法法实践中常常出现夫妻妻共同财产产的一大部部分用于支支持配偶一一方智力投投资，比如如出国深造造、读 HYPERLINK / 研究究生或 HYPERLINK / 学习一门专专业技术。当一方学学成或尚未未学完却向向另

51、一方提提出离婚。这时如果果对夫妻共共同财产进进行分割，可可分的实物物本来不多多，即使全全部分割给给“支持一一方”，仍仍然显失公公平。因为为受支持一一方把夫妻妻共同财产产已转化为为一种技能能，将来可可以利用它它谋取更多多的经济利利益。而“支持一方方”却一无无所有。婚婚姻法本身身具有强烈烈的伦理性性，道德的的规范作用用在婚姻法法中体现得得比较充分分。对这种种“牺牲者者”的行为为，婚姻法法应该给予予特别保护护，并给予予“支持者者一方”的的行为一定定的经济评评价，也是是给“支持持者一方”一个说法法。因此在在夫妻财产产制度中，不不仅要对有有形财产给给予规范。对无形财财产也应该该有法可依依。对无形形财产的

52、认认定要解决决几个关键键问题：何为夫妻妻财产关系系中的无形形财产；无形财产产的产生根根据。无形财产产如何分割割。只有弄弄清楚这几几个关键点点，才能使使法律在保保护公民个个人权利方方面起作用用。 建立夫夫妻财产管管理制度，确确保夫妻财财产权利的的切实实现现。 现行婚姻姻法关于于夫妻财产产权利的行行使只有一一句话：“夫妻对共共同所有的的财产，有有平等的处处理权。”在计划经经济条件下下，夫妻财财产数额较较少，私人人交易行为为也极少，因因而法律与与现实的矛矛盾不是很很突出。当当改革开放放发展到今今天， HYPERLINK /Society/ 社会会主义市场场经济飞速速发展，家家庭从年代比较较普遍的生生

53、活消费单单位，发展展变化成为为许多形式式，多种层层次的家庭庭模式。比比如：从事事专业生产产经营的个个体工商户户、 HYPERLINK /nongcun/ 农村承包经经营户；或或者由家庭庭扩展的合合伙和私营营 HYPERLINK /company/ 企业。以及及公民承包包、承租企企业等等经经济模式。家庭在经经营中体现现出的财产产权利，很很大部分要要涉及夫妻妻财产关系系。也直接接涉及到夫夫妻财产权权利的行使使。法律仅仅就夫妻对对共同财产产的处理权权稍有提及及是远远不不够的。完完善夫妻财财产制也就就要使夫妻妻充分行使使财产权利利，使财产产所有权表表现出不仅仅仅是静态态的占有形形式。更重重要的是体体现

54、管理、使用、收收益、处分分等在商品品交换过程程中的动态态权能，目目的是要使使夫妻财产产能最充分分、完全的的行使。系系统的夫妻妻财产制应应该规范夫夫妻财产中中对内的关关系，即夫夫妻之间的的权利、义义务关系，还还要规范到到对外的与与交易第三三人之间的的权利义务务关系。 约定财财产制形同同虚设，亟亟待充实与与完善。 现行婚姻法法规定，夫夫妻双方对对夫妻财产产“另有约约定的除外外”，这一一规定是对对年婚婚姻法的发发展，但仅仅仅是约定定财产制的的雏形。这这一雏形自自法律颁布布以来，实实践中真正正适用的不不多见。由由于制度本本身的不健健全以及法法制宣传不不够，甚至至许多人尚尚不知道夫夫妻财产可可以约定。在

55、现实生生活中，夫夫妻即使对对财产进行行过约定，但但一旦面临临财产分割割，双方约约定难以确确认其有效效性而往往往成为一纸纸空文，对对财产分割割仍会争执执不下。我我国现阶段段，市场经经济观念、意识正在在建立，物物质利益受受到人们前前所未有的的关注，尤尤其是青年年一代，自自我意识和和个人权利利意识都不不断增强，把把夫妻间人人身关系和和财产关系系相对分离离的观念也也随观念的的更新，变变得容易被被公众所接接受。因而而，法律既既然设立了了约定财产产制度，就就应当将此此制度发展展、完善，使使之行之有有效，约定定财产制度度必须将约约定的方式式、内容、效力等加加以规范。约定财产产制度的建建立和完善善减轻了法法定

56、财产制制的压力。对某些比比较复杂的的夫妻财产产关系，用用法定财产产制规范不不够妥当的的情况下，约约定财产制制将会发挥挥巨大作用用。 婚姻法法中实体法法的内容，有有赖于在程程序法中引引入公力加加以保障。 现行婚姻法法的立法模模式，兼容容实体法与与程序法为为一体。调调整亲属身身份关系和和财产关系系的婚姻法法，以实体体法内容为为主，重在在界定亲属属主体之间间的静态的的权利义务务关系，并并调整这些些权利义务务的互动和和变更关系系。因此完完善婚姻法法应以充实实实体法为为主。婚姻姻法中亲属属主体权利利和义务的的互动和变变更关系一一方面具有有当事人自自愿的私法法自治的特特点，但某某些方面又又必须要有有公力介

57、入入、干预，以以实现国家家对婚姻家家庭领域的的关注。对对夫妻财产产制而言，国国家公力干干预通过程程序法上的的内容体现现出来。国国家以强制制力对夫妻妻财产登记记的数额、约定财产产制的内容容进行保障障，达到“私法自治治”所达不不到的效果果。例如婚婚前财产登登记制，是是以国家作作为证人把把夫妻双方方婚前的财财产进行注注册登记，一一旦发生纠纠纷，因为为有登记制制度就具有有有效性，双双方的行为为都不可能能推翻原来来的登记数数额。公力力的效力就就体现出来来了。因而而完整的夫夫妻财产制制既要从实实体法方面面完善也要要从程序法法中加以完完善。 综上所述，由由于年婚姻姻法制定时时 HYPERLINK /Poli

58、tics/ 政治、经济济条件的制制约，所表表现出的法法条简陋、立法结构构不成形等等等缺陷在在夫妻财产产关系中体体现得尤为为突出。夫夫妻财产制制度在现行行婚姻法中中几乎一片片空白，笔笔者认为，夫夫妻财产制制应从以下下方面修改改、完善： （二）完善善夫妻法定定财产制的的设想 建立限限制共同制制为法定财财产制。 我国婚姻法法制定以来来一向重视视法定财产产制。并且且我国传统统观念中尚尚不能完全全接受“恩恩爱夫妻明明算帐”的的作法，因因而在自觉觉或不自觉觉中采用法法定财产制制而不是约约定财产制制，法定财财产制的采采用率远远远高于约定定显示出它它的重要地地位。我国国年、年婚婚姻法均确确立婚后所所得共同制制

59、为法定夫夫妻财产制制。它在 HYPERLINK /lishi/ 历历史时期发发挥的巨大大作用笔者者不再赘述述。以共同同财产作为为法定财产产制的基本本形式是符符合我国文文化传统和和固有的伦伦理道德以以及稳固社社会主义婚婚姻家庭的的需要。但但婚后所得得共同制将将婚后所得得财产一律律划为夫妻妻双方共同同所有极不不 HYPERLINK /gongxue/ 科学，引起起大量纠纷纷并使法律律规范互相相矛盾。笔笔者赞同，以以共同财产产制作为法法定财产制制的基本模模式，将某某些财产如如受赠或继继承的财产产作除外规规定，对“婚后所得得共同”加加以限制。同时将婚婚前个人所所有的房屋屋或其他价价值较大的的生产资料料

60、经过若干干年由双方方共同管理理、使用的的应划归夫夫妻共同财财产。因而而法律的规规定是以原原则性与灵灵活性相结结合。用“婚后所得得共同”为为基本模式式，以“法法律另有规规定的除外外”作灵活活性规定。 婚姻关关系解除时时的财产清清算等事项项作出约定定的一种法法律制度。 随着社会经经济的发展展，我国婚婚姻家庭领领域里的财财产状况起起了很大变变化，除了了高档家俱俱、家用电电器和银行行存款外，还还出现了股股票、债券券、和外币币；个体工工商户、承承包经营户户和私营企企业还拥有有相当数量量的生产资资料和经营营资金；有有些家庭还还有为私人人收藏品的的文物、古古玩、名人人字画、珍珍品邮票和和珍贵的文文房四宝；以