施工合同履约证据及其管理

1、结合典型案例看施工合同履约证据及其管理（七）一索赔3032万元看忽视隐蔽工程验收单顺延工期的教训今天给大伙带来的是一家国有施工公司由于不注重工期顺延签证管 理最后被索赔3032万元，其教训深刻不禁令人扼腕！案件第一次上诉最高院时，该施工公司委托朱树英作为上诉审代理律 师，公司领导无可奈何地向朱树英自嘲感慨：“朱律师啊，我这次发 神经病了。我做原告起诉催讨工程欠款，成果打来了一根上吊绳，我 要赔被告3032万元，如果这个案件改判不了，我们公司只能死路一 条了。”本案的特殊之处在于原审湖北省高级人民法院一审判决后， 委托人提起上诉。经朱树英的努力，案件已在二审调解中获得明显的 成效，但因上诉人的因

2、素最后调解不成，案件被发回重审后因故没有 继续代理。作为代理律师，朱树英直至今天仍对此案最后未能成功减 少当事公司的损失而感到郁闷纠结。这一典型案件施工单位因工 期逾期导致占工程总造价一半达3000多万元损失的教训，为所有的 施工公司敲响了一记警钟。从“伤痛”中不断学习，是为了更好的前 行。今日“树英说”，就让我们一起撕开这“伤疤”，好好吸取其中 的深刻教训。结合典型案例看施工合同履约证据及其管理（七）一索赔3032 万元看忽视隐蔽工程验收单顺延工期的教训本栏目结合典型案例看施工合同履约证据及其管理正在一篇 一篇推出以案论法经验教训的分析总结，该系列之三从6068 万元反诉被驳回看有关工期证据

3、的形成和收集，通过抗辩反诉 获得成功，重点简介有关工期书面证据管理的形成和收集；系列 之四从上海锦江北楼下沉至-2.6米看水准点取定证据形成的专 业性，说的是施工过程中固定程式书面文献水准点取定单的证 明作用，并且当工期起算发生争议时，水准点取定的时间点可作 为工程的实际动工日期；系列之五“王牌军”追欠索赔案胜诉 反映会议纪要的四不原则，说的是固定程式书面文献每周例会 纪要在工期发生争议时不可替代的证明力；系列之六上海欢乐 谷侵权补偿案隐蔽工作验收单自证当事人无过错，简介了又一 种固定程式书面文献隐蔽工程验收单，在发生侵权补偿案件时当 事人可以证明自己无过错。这一系列施工过程中常常使用的书证

4、即固定程式文献均有一种共同的特点一一各方当事人须在同一文 献的形成时共同签字盖章，从而对各方当事人产生证明力。上一篇上海欢乐谷侵权补偿案隐蔽工作验收单自证当事人无过 错中说到的隐蔽工程验收单，不仅可以证明施工过程中已被隐 蔽或覆盖的分部分项工程质量与否合格，并且在工程质量与工期 发生矛盾时，可以对工期能否顺延起到有效的证明作用。最高人 民法院有关审理建设工程施工合同纠纷案件合用法律问题的解 释第15条规定：“建设工程竣工前，当事人对工程质量发生争议，工程质量经鉴定合格的，鉴定期间为顺延工期期间。”司 法解释这一规定来源于当时施工行业的交易习惯一一1999版建 设工程施工合同（示范文本）通用条款

5、，通用条款第18条规 定：“【重新检查】无论工程师与否进行验收，当其规定对已经 隐蔽的工程重新检查时，承包人应按规定进行剥离或开孔，并在 检查后重新覆盖或修复。检查合格，发包人承当由此发生的所有 追加合同价款，补偿承包人损失，并相应顺延工期。检查不合格， 承包人承当发生的所有费用，工期不予顺延。”因此，当发生工 期延误纠纷案件特别是与隐蔽工程质量有关的纠纷案件时，施工 单位如果可以提供已竣工程质量经检查合格的隐蔽工程验收单， 就可以对工期延误的责任划分以及工期顺延起到积极的证明作 用。一、从施工公司被索赔工期违约金3032万元看忽视隐蔽工程验收单 顺延工期的教训。本案发生在湖北省武汉市。199

6、8年6月，建设单位武汉某房地产 公司与武汉某建筑公司经招投标签订了一份建筑安装工程合 同。合同商定：由武汉某建筑公司承建位于武汉市香港路与光 华路交汇处一幢科技大楼（B）和综合楼（C1、C2）;质量原则 为合格；合同造价以包干价方式计价，双方商定合同包干价款为 6000万元，其中单价包干造价为1034.48元/平方米；商定整体 工程工期规定为：1998年6月18日动工，1999年5月31日竣 工；其中B栋应于1999年5月31日竣H,C1、C2栋应于1999 年2月15日竣工；如承包人逾期竣工，逾期一种月以内处每日35万元罚款，逾期超过一种月，每日按合同价的千分之一承当违 约金。在工程的基础施

7、工阶段发生了基坑塌方事故，研究加固和修复方 案致使工程停工了 237天；施工过程中还发生了导致工期多次延 误的许多事由；最后C1、C2栋的实际竣工日期为1月8日，B 栋的实际竣工日期为9月。10月12日，双方办理了工程决算确 认总价款为6225万元，施工期间发包人已支付了 5020万元，尚 欠1204万元。工程交付后，双方因发包人拖欠工程款以及与否应由承包人承当 逾期竣工的违约责任发生争议。经协商不成，发包人于8月1日 向湖北省高级人民法院提诉讼，祈求承包人支付逾期违约金共 5280万元。承包人以拖欠工程款为由提起反诉，祈求发包人支付 拖欠款1204万元，利息263万元。一审法院经审理确认发包

8、人在施工过程中已经支付工程款5020 万元，尚欠承包人工程款1204万元。同步法院对C1、。2栋工 期延误324天,B栋工期延误811天的因素进行了审理，根据承包 人提供的证据确认C1、C2栋可顺延工期61天，B栋工期可以 顺延136天，法院未对基坑塌方事故及其加固和修复致使工程停 工237天认定可以顺延工期，而经上述核减后的逾期工期即C1、 C2栋逾期263天及B栋逾期675天，认定应由承包人承当相应 的违约责任。10月31日，湖北省高院对本案作出一审判决，判 决承包人应根据双方合同商定的日逾期违约金承当上述工程逾期 竣工的违约责任，经计算承包人应承当的逾期违约金为3032万 元。同步觉得发

9、包人未支付工程余款，系行使抗辩权而无需承当 违约责任。判决承包人和发包人各自应向对方支付的款项相抵后， 由承包人向发包人支付1828万元。一审判决后，承包人不服判决向最高人民法院提起上诉，同步变 更诉讼代理人，委托我和另一位建纬所律师曹文衔作为二审代理 人。我们在代理二审过程中从施工过程发生基坑塌陷质量事故、 设计变更、增长的洽商导致工程量增长、发包人延期付款四个方 面提出这些因发包人的因素导致工程延期的天数均应予以相应顺 延的观点。根据我们的经验，如果这些事由承包人在履行过程中 及时办理了工期签证和工期索赔，签证或索赔未获成功则及时行 使合同履约抗辩权，工期顺延的主张本应获得支持。但是凭心而 论，这些事由或者是证据不够充足，或者是在一审审理过程中未 予以主张，特别是承包人未能提供基坑支护体系的隐蔽工程验收 单作为证据，虽然验收支护体系是客观事实，经推理基坑未经验 收合格不能进入下道工序的挖土施工，但案件没有证据证明