讲义第六单元企业破产法律制度

1、第六单元企业法律制度一、考点综述【考点 13】抵销权1.【企业债权人在法第 40 条】申请受理前对人负有的，可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销：（1）人的人在申请“受理后”取得“他人”对人的债权的。（2007 年案例分析题、2012 年案例分析题、2013 年案例分析题）（2）债权人已知人有不能清偿到期或者申请的事实，对人负担的；的除外。但是，债权人因为法律规定或者有申请 1 年前所发生的原因而负担（3）人的人已知人有不能清偿到期或者申请的事实，对人取得债权的；但是，债权的除外。人的人因为法律规定或者有申请 1 年前所发生的原因而取得2.（1）【法司法解释(二)抵销权的行使

2、法司法解释(二)第 41 条】债权人依据企业法第 40 条的规定行使抵销权，应当向管理人提出抵销主张。管理人不得主动抵销人与债权人的互负，但抵销使人受益的除外。【解释】债权人应当在产最终分配确定之前”：（1）在最终分配确定之前向管理人主张抵销权。所谓“财程序中，是指分配方案提交债权人会议表决之前；（2）在重整与和解程序中，是指和解协议草案、重整计划草案提交债权人会议表决之前。（2）抵销的生效【法司法解释(二)第 42 条】管理人收到债权人主张抵销后，经无异议的，抵销自管理人“收到”通知之日起生效。管理人对抵销主张有异议的，应当在约定的异议期限内或者自收到主张抵销之日起“3 个月”内向提起。无正

3、当理由逾期提起的，不予支持。驳回管理人提起的抵销无之日起生效。效请求的，该抵销自管理人“收到”主张（3）异议无效抵销【（1）人对法司法解释(二)第 43 条】管理人以下列理由提出异议的，不予支持：申请受理时，债权申请受理时，人对债权人负有的尚未到期；（2）人负有的尚未到期；（3）双方互负标的物种类、品质不同。（4）抵销无效【法司法解释(二)第 44 条】申请受理前 6 个月内，人有企业以清偿全部法或者第 2 条第 1 款规定的情形（企业法人不能清偿到期，并且资产明显缺乏清偿能力的），人与个别债权人以抵销方式对个别债权人清偿，其抵销的债权属于企业法第 40 条第（2）、（3）项规定的情形之一，管

4、理人在申请受理之日起 3 个月内向提讼，主张该抵销无效的，应予支持。（5）别除权人债权的抵销【主张以其对法司法解释(二)第 45 条】企业法第 40 条所列不得抵销情形的债权人，人特定享有优先受偿权的债权，与人对其不享有优先受偿权的债权抵销，人的管理人以其抵销存在企业法第 40 条规定的情形提出异议的，人民不予支持。但是，用以抵销的债权大于债权人享有优先受偿权价值的除外。（6）股东的特定抵销【抵销，法司法解释(二)第 46 条】人的管理人提出异议的，人的股东主张以下列应予支持：（1）与人对其负有的人股东因欠缴人的出资或者抽逃出资对人所负的；（2）人股东股东权利或者关联关系损害公司利益对【考点

5、14】人所负的。债权的申报1.债权申报期限自发布受理申请“公告”（而非受理）之日起计算，最短不得少于 30 日，最长不得超过 3 个月。（2009 年案例分析题）2.债权申报的要求（1）债权、社会保障债权以及对人特定享有担保权的债权均需依法申报。【解释】（1）在“受理前”因欠缴产生的滞纳金属于“普通债权”，不享有与欠缴相同的优先受偿地位；（2）在“受理后”因欠缴产生的滞纳金，不属于债权，在程序中不予清偿。（2014 年新增）（2）附利息的债权自“申请受理时”起停止计息。连带债权人可以由其中一人代表全体连带债权人申报债权，也可以共同申报债权。管理人解除双方均未履行完毕的合同，对方当事人以因合同解

6、除所产生的损害赔偿请求权申报债权。【考点 15】保证1.人（1）：连带保证受理人后，对于负连带责任的保证人，债权人直接要求保证人承担保证责任，也可以首先向进入程序的人追偿，然后再以未受清偿的余额向保证人追偿（最迟在程序终结之日起 6 个月内提出）。（2）人的保证人已经代替人清偿的，以其对的，以其对人的求偿权申报债权。债务人的保证人尚未代替人清偿人的将来求偿权申报债权。但是，债权人已经向管理人申报全部债权的除外。（3）债权人知道或者应当知道人，既未申报债权也未通知保证人，致使保证人不能预先行使追偿权的，保证人在该债权在程序中可能受偿的范围内免除保证责任。2.（1人：一般保证受理人，中止执行程序的

7、，一般保证人不得行使先诉抗辩权。因此，债权人可以直接向一般保证人追偿。（2）受理时主未到期的，一般保证人并无提前履行保证责任的义务，仍应按照原保证合同的约定承担保证责任。【解释】一般保证人的先诉抗辩权丧失，但期限利益并未丧失。3.保证人（1）（2）主：连带保证受理保证人后，保证人的保证责任不得因其而免除。到期时，债权人可以按照保证合同的约定直接向保证人申报债权进行追偿；主未到期的，视为已到期，取消了保证人的期限利益后，债权人对连带保证人可以直接申报债权进行追偿。4.保证人（1）：一般保证（2010 年案例分析题、2012 年案例分析题）受理保证人后，保证人的保证责任不得因其而免除。（2）一般保

8、证人的，不得行使先诉抗辩权。（3）保证尚未到期的，可将未到期之保证责任视为已到期，提前予以清偿（一般保证人的期限利益丧失）。（4）由于债权人尚未获得主人的清偿，申报债权时无法确定一般保证人应承担补充保证责任的大小，但债权人可以就“全部债权”向一般保证人申报债权。在分配过，如果债权人先获得主人的清偿，便可根据主人的清偿结果相应调整其对一般保证人的债权额；如果债权人先从一般保证人处获得清偿，应先行提存，待债权人从主人处行使受偿权利后，再确定保证人是否还应承担保证责任，并按照一般保证人实际应承担的补充保证责任，按照分给其他债权人。分配方案中规定的清偿率，向债权人支付，余额由人民【考点 16】别除权1

9、.企业以自己的设备为自己的提供抵押担保如果有如果有担保的债权人放弃优先受偿权利的，其债权作为普通债权。担保的债权人不放弃优先受偿权利，债权人行使优先受偿权利未能完全受偿的，其未受偿的债权作为普通债权。2.企业以自己的设备为他人提供抵押担保（2007 年案例分析题、2011 年案例分析题、2013 年案例分析题）（1）如程序中可以不得作为企业仅作为担保人为他人提供物权担保，担保债权人的债权虽然在别除权，但因债权向企业不是主人，在担保物价款以清偿担保债额时，企业要求清偿，只能向原主人求偿。（2）别除权人如放弃优先受偿权利，其债权也不能转为对企业的债权，因二人之间只有担保关系，无基础3.第三人以其机

10、器设备为关系。企业的提供抵押担保。【考点 17】重整程序1.重整申请（1）“人或者债权人”可以依法直接向申请对人进行重整。（2）“债权人”申请对人进行的，在受理申请后、人前，“人或者出资额占人资本 10以上的出资人”，可以向人进行重整。（2013 年案例分析题）申请重整；“其他债权人”也可以申请对2.重整期间（2009 年案例分析题）（1）在重整期间，人的管理和营业事务执行，可以由管理人或者人负责。产和【解释】经人申请，批准，人可以在管理人的监督下自行管营业事务。（2013 年案例分析题）（2）在重整期间，对人的特定享有的担保权暂停行使。但是，对企业重整无保留必要的担保析题），经人或者管理人同

11、意，担保权人可以行使担保权。（2013 年案例分（3）在重整期间，人或者管理人为继续营业而借款的，可以为该借款设定担保。（4）人合法占有的他人，该的权利人在重整期间要求取回的，应当符合事先约定的条件。【的权利人的法司法解释（二）第 40 条】人重整期间，权利人要求取回人合法占有，不符合双方事先约定条件的，不予支持。但是，因管理人或者自行管理（企业事务）的减少的除外。在重整期间，在重整期间，人的股权。但是，经人约定，可能导致取回物被转让、毁损、灭失或者价值明显人的出资人不得请求投资收益分配。人的董事、监事、高级管理同意的除外。不得向第三人转让其持有的3.重整计划的批准（1）正常批准的同一表决组的

12、债权人过半数同意重整计划草案，并且其所代表的债权额占该组债权总额的 2/3 以上的，即为该组通过重整计划草案。各表决组均通过重整计划草案时，重整计划即为通过。自重整计划通过之日起 10 日内，人或者管理人应当向提出批准重整计划的申请，序，并予以公告。（2）强制批准应当自收到申请之日起 30 日内裁定批准，“终止”重整程“部分”表决组未通过重整计划草案的，重整计划草案符合下列条件的，人或者管理人可以申请批准重整计划草案：按照重整计划草案，“对人的特定享有担保权的债权”就该特定将获得“全额清偿”，其因延期清偿所受的损失将得到“公平补偿”，并且其担保害，或者该表决组已经通过重整计划草案。（2009

13、年案例分析题）受到实质性损按照重整计划草案，“职工债权”和“相应表决组已经通过重整计划草案。人所欠” 将获得“全额清偿”，或者按照重整计划草案，“普通债权”所获得的清偿比例，“不低于”其在重整计划草案被提请批准时依照程序所能获得的清偿比例，或者该表决组已经通过重整计划草案。重整计划草案对“出资草案。益的调整公平、公正，或者出资人组已经通过重整计划重整计划草案公平对待“同一表决组”的成员，并且所规定的“债权清偿顺序”不违反企业法的规定。人的经营方案具有可行性。经认为重整计划草案符合上述规定的，应当自收到申请之日起 30 日内裁定批准，“终止”重整程序，并予以公告。【解释】强制批准重整计划草案的基

14、本原则之一是，所有未通过重整计划草案的表决组以及通过重整计划草案的表决组中的（3）未批准者的法定既得利益不得受到损害。重整计划草案未获得债权人会议的通过且未获得的强制批准，或者债权人会议通过的重整计划未获得批准的，应当裁定“终止”重整程序，并人。4.重整计划的效力（1）经裁定批准的重整计划，对人和全体债权人均有约束力。（2）按照重整计划减免的，自重整计划执行完毕时起，人不再承担清偿责任。（3）债权人对人的保证人和其他连带人所享有的权利，不受重整计划的影响。【相关】和解债权人对人的保证人和其他连带人所享有的权利，不受和解协议的影响。（2011 年案例分析题）（4）人不能执行或者不执行重整计划的，

15、经管理人或者利害关系人请求，裁定终止重整计划执行的，债应当裁定终止重整计划的执行，并人。权人在重整计划中作出的债权调整的承诺失去效力，但为重整计划的执行提供的担保继续有效。债权人因执行重整计划所受的清偿仍然有效，债受清偿的部分作为债权。在重整计划执行中已经接受清偿的债权人，只有在其他同顺位债权人同自己所受的清偿达到同一比例时，才能继续接受分配。（2009 年案例分析题）5.上市公司的（1）管理人重整上市公司进入重整程序后，由管理人履行相关法律、行政、部门规章和公司章程规定的原上市公司董事会、董事和高级管理产和营业事务的除外。（2）分组表决出资人组对重整计划草案中涉及出资承担的职责和义务，上市公司自行管益调整事项的表决，经参与表决的出资人所持表决权 2/3 以上通过的，即为该组通过重整计划草案。（3）行政（2013 年案例分析题）上市公司重整计划草案涉及，启动与中国机构行政事项的，受理的应当参考应当通过监督管理的会商机制。意见，作出是否批准重整计划草案的裁定。裁定批准重整计划后，重整计划内容涉及机构并购重组行政事项的，上市公司应当按照相关规定履行行政核准程序。重整计划草案提交出资人组表决且经裁定批准后，上市公司无须再行召开股东大会，可以直接向。二、经典试题【案例 1】（2007 年）