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1、PAGE 页码45全国法律职业资格考试试卷二甄题巩固阶段同步练习题(附答案)二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,只有二个最正确或最符合题意)。1、下列各选项中能作为共同海损费用的是哪项?A、市价损失B、承运人私自装在甲板上的货物,该货物被抛入海C、避难港费用D、货物被抛前已全损【参考答案】:C【解析】:共同海损费用包括:(1)救助报酬。(2)搁浅船舶减载费用。(3)在避难港等处的费用。(4)代替费用。(5)垫款手续和共同海损利息。(6)理算费用2、D县公安机关接到有关陈某、刘某、卞某合伙拐卖妇女的报案,依法对报案材料进行立案前的审查。下列选项哪个是D县公安机关决定立案的条件?(
2、)。A、报案人提供了充分的证据B、有明确的犯罪嫌疑人C、案件事实已基本查清D、认为有犯罪事实需要追究刑事责任【参考答案】:D【解析】刑事诉讼法第86条规定:“人民法院、人民检察院或者公安机关对于报案、控告、举报和自首的材料,应当按照管辖范围,迅速进行审查,认为有犯罪事实需要追究刑事责任的时候,应当立案;认为没有犯罪事实,或者犯罪事实显著轻微,不需要追究刑事责任的时候,不予立案,并且将不立案的原因通知控告人。控告人如果不服,可以申请复议。”据此,“有犯罪事实需要追究刑事责任”是刑事诉讼中立案的条件。故本题正确答案为D。立案的条件是历年司法考试的高频考点,请考生认真复习。3、某市公安局对嫌疑人刘某
3、提请逮捕,可市检察院认为证据不足,作出了不批准逮捕的决定,市公安局认为决定有错误,应当在收到不批准逮捕决定书几天以内,向同级人民检察院要求复议()A、3天B、5天C、7天D、14天【参考答案】:B【解析】根据依法适用逮捕措施有关问题的规定第8条第1款:公安机关认为人民检察院不批准逮捕的决定有错误的,应当在收到不批准逮捕决定书后5日以内,向同级人民检察院要求复议。人民检察院应当在收到公安机关要求复议意见书后7日内作出复议决定。所以,正确答案为B。4、甲单位技术员A一直负责本单位的硫纯化技术项目,后来被上级调到实验条件更好的乙单位工作。A利用乙单位的先进设备,将其在甲单位已取得阶段性成果的硫纯化项
4、目完成。对于该项技术成果的归属,以下说法正确的是:()A、甲单位与李某享有B、乙单位与李某享有C、甲单位与乙单位分享D、甲单位、乙单位与李某分享【参考答案】:C【解析】:本题考察职务技术成果变动后的分享技术合同法解释第5条:“个人完成的技术成果,属于执行原所在法人或者其他组织的工作任务,又主要利用了现所在法人或者其他组织的物质技术条件的,应当按照该自然人原所在和现所在法人或者其他组织达成的协议确认权益。不能达成协议的,根据对完成该项技术成果的贡献大小由双方合理分享。”5、北京甲公司与河北乙公司签订一商标转让合同,合同约定:“因本合同发生的争议提交华北地区的仲裁委员会进行仲裁。”合同履行过程中发
5、生争议,甲公司向天津市仲裁委员会申请仲裁,乙公司则向甲公司所在地的北京市海淀区人民法院提起诉讼。该法院立案受理后,甲公司对该院管辖权提出异议。则在这种情况下,该法院应当:A、裁定驳回起诉B、裁定不予受理C、裁定本院具有管辖权D、裁定管辖权异议成立,移送有管辖权的仲裁机关受理【参考答案】:C【解析】:根据仲裁法第18条规定,仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的,当事人可以补充协议;达不成补充协议的,仲裁协议无效。在仲裁协议无效的情况下,法院应裁定本院具有管辖权。本题即属于仲裁协议约定不明确的,因此法院应裁定本院具有管辖权,故C选项正确,ABD选项错误。6、甲厂与乙厂签订了一份
6、买卖合同,双方约定发生争议由仲裁机关仲裁。后甲厂违约,乙厂根据仲裁协议向仲裁机关申请仲裁,该仲裁机关接受了申请并立案,向甲厂发出了通知书。甲厂拒绝接受仲裁,向本地法院起诉。则该合同纠纷应由谁解决?A、仲裁机关B、人民法院C、C,仲裁机关或人民法院D、双方协商解决【参考答案】:A【解析】:仲裁法第4条规定:“当事人采用仲裁方式解决纠纷,应当双方自愿,达成仲裁协议。没有仲裁协议一方申请仲裁的,仲裁委员会不予受理。”第5条规定:“当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉的,人民法院不予受理,但仲裁协议无效的除外。”7、下列关于诉讼时效和除斥期间的异同不正确的是:A、请求权适用诉讼时效,形成权适用除斥期
7、间B、诉讼时效和除斥期间届满后,实体权利都消灭C、诉讼时效是可变期间,除斥期间是不变期间D、除斥期间一般自权利成立时起算,诉讼时效期间一般自权利人知道或应当知道权利被侵害之时起算【参考答案】:B【解析】:诉讼时效是指权利人在法定期间内不行使权利即丧失请求人民法院依法保护其民事权利的法律制度。除斥期间,又称预定期间,是指法律规定某种权利预定存在的期间,权利人在此期间不行使权利,预定期间届满,便发生该权利消灭的法律后果。诉讼时效和除斥期间有诸多不同:(1)构成要件不同。诉讼时效需要同时具备两个要件,即法定期间的经过和权利人不行使权利的事实状态,权利人行使权利,则诉讼时效中断,重新计算;除斥期间只需
8、一个要件,即法定期间的经过,权利人行使权利也不发生期间中断。(2)适用对象不同。诉讼时效适用于请求权;除斥期间一般适用于形成权。(3)法律效力不同。诉讼时效届满之后,实体权利本身并不因此消灭,权利人丧失的是胜诉权;除斥期间届满,权利人丧失实体权利。(4)期间性质不同。诉讼时效是可变期间,适用中止、中断和延长的规定;除斥期间是不变期间,不适用中止、中断和延长的规定。由以上分析可知,ACD选项正确,B选项不正确,本题应选B选项。8、胡某写了一篇长篇小说,题为爱火难消。某地方电视台未经胡某许可,也未向胡某支付报酬,将该作品改编成题为干柴烈火的情景喜剧。那么该电视台未侵犯胡某的哪种权利?A、发表权B、
9、著作权C、改编权D、获得报酬权【参考答案】:A【解析】:见著作权法第10条9、甲有乙、丙两子。甲与乙曾订立瞻养协议并将自己的10棵荔枝树全部给乙。县政府向乙颁发了1010棵荔枝树的林权证。甲去世后,丙认为自己的继承权受到侵犯,要求镇政府处理。镇政府重新分割了荔枝树,还派员将荔枝果摘下变卖保存价款3000元,烂果400斤交由乙处理。乙不服,向法院提起行政诉讼。下列哪一选项是错误的?A、诉讼过程中,县政府颁发给乙的林权证仍然有效B、如果乙撤诉后,以同一事实和理由重新起诉的,法院不予受理C、法院将起诉状副本送达被告后,乙提出被告应赔偿荔枝烂果损失的诉讼请求,法院应予准许D、镇政府变卖荔枝果并保存价款
10、的行为没有法律依据【参考答案】:C【考点】本题公布答案为C,我们认为无解。行政行为公定力、一事不再理原则、原告提出新的诉讼请求的处理【解析】行政行为效力包括公定力、确定力、拘柬力、执行力。公定力是指行政行为除非具有“明显且重大”的违法情形一经成立,无论是否合法,都被推定为合法而要求所有的机关、组织、个人予以尊重。非经法定程序由法定机关使之失效,行政行为推定有效。选项A即是对行政行为公定力的考查。本案中县政府颁发林权证的许可行为一经作出便具有公定力即使镇政府就该民事纠纷作出行政裁决。已经重新分割了荔枝树,但是县政府颁发的林权证并没有经法定程序由法定机关使其失效,故在诉讼过程中。该林权证仍是有效的
11、。选项A正确,不是该题的答案。行诉解释第36条第1款规定:人民法院裁定准许原告撤诉后。原告以同一事实和理由重新起诉的。人民法院不予受理。所以选项B所述的“一事不再理原则”正确不是该题答案。关于D项,镇政府的处理行为,实质上是对与管理活动有关的民事纠纷所作的行政裁决,根据丙的申请镇政府只需对荔枝树的权属进行确定,并没有权力对荔枝果进行实体的处分。处分荔枝果的权利应归属所有权人,政府的这一行为实质上侵犯了乙、丙的财产权。所以选项D正确,不是该题的答案。行诉解释第45条规定:“起诉状副本送达被告后原告提出新的诉讼请求的,人民法院不予准许,但有正当理由的除外。”本题中并没有表示乙有延期提出新的诉讼请求
12、的正当理由,据此,官方答案认为C项错误,为应选项。但是我们认为,这一答案。是值得商榷的。根据国家赔偿法第9条第2款的规定:“赔偿请求人要求赔偿,应当先向赔偿义务机关提出,也可以在申请行政复议或者提出行政诉讼时一并提出。”根据该条的规定。行政赔偿的提出方式可以分为单独解决和附带解决两种情形。单独解决须向赔偿义务机关提出,对赔偿义务机关的决定不服的。才可以提起行政赔偿诉讼;附带解决是指在行政复议和行政诉讼中一并解决行政赔偿问题。根据最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定第23条第2款的规定:“行政案件的原告可以在提起行政诉讼后至人民法院一审庭审结束前,提出行政赔偿请求。”据此。在行政诉讼中
13、附带解决行政赔偿请求的提出期间为“提起行政诉讼后至人民法院一审庭审结束前”,C选项中乙在法院将起诉书副本送达被告之后提出行政赔偿诉讼请求符合法律的规定故我们认为C选项正确。不当选,此题无解。陷阱点拨本题题目案件较为复杂,考生需要理10、以依法取得的国有土地上房屋抵押的,该房屋占用范围内的国有土地使用权是否可以抵押?A、不得抵押B、同时抵押C、可以抵押,也可以不抵押D、如果是以出让方式取得的,应当抵押【参考答案】:B【解析】:详见担保法第36条。11、甲与一女子有染,其妻乙生怨。某日,乙将毒药拌入菜中意图杀甲。因久等未归且又惧怕法律制裁,乙遂打消杀人恶念,将菜倒掉。关于乙的行为,下列哪一选项是正
14、确的?()A、犯罪预备B、犯罪预备阶段的犯罪中止C、犯罪未遂D、犯罪实行阶段的犯罪中止【参考答案】:B12、县环保局以一企业逾期未完成限期治理任务为由,决定对其加收超标准排污费并处以罚款1万元。该企业认为决定违法诉至法院,提出赔偿请求。一审法院经审理维持县环保局的决定。该企业提出上诉。下列哪一说法是正确的?A、加收超标准排污费和罚款均为行政处罚B、一审法院开庭审理时,如该企业未经法庭许可中途退庭,法院应予训诫C、二审法院认为需要改变一审判决的,应同时对县环保局的决定作出判决D、一审法院如遗漏了该企业的赔偿请求,二审法院应裁定撤销一审判决,发回重审【参考答案】:C13、以下关于代位继承的说法不正
15、确的是:A、被代位继承人必须是被继承人的子女,并且先于被继承人死亡或宣告死亡B、代位继承人只限于被继承人子女的晚辈直系血亲,而且没有辈数的限制C、代位继承人只能继承被代位继承人应得的继承份额D、代位继承不仅适用于法定继承而且适用于遗嘱继承【参考答案】:D【解析】:继承法第11条规定:“被继承人的子女先于被继承人死亡的,由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承,代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。”所以,AC选项正确不选。继承法意见25条规定:“被继承人的孙子女、外孙子女、曾孙子女、外曾孙子女都可以代位继承,代位继承人不受辈数的限制。”B选项正确,不选。代位继承制度只适用于法
16、定继承,不适用于遗嘱继承,所以D选项错误,当选。14、下列说法正确的是()A、人民法院对于当事人撤诉准许或者不准许应当采取裁定的形式B、行政诉讼中由于不可抗力致使一方当事人无法参加诉讼,人民法院可以裁定终结诉讼C、对于驳回起诉的案件,人民法院可以采取决定的形式D、对于不予受理的案件,人民法院也可以不采取决定的形式而采取裁定的形式【参考答案】:A【解析】本题考查的是行政裁定的适用范围。见行政诉讼法解释第63条规定:“裁定适用于下列范围:(一)不予受理;(二)驳回起诉;(三)管辖异议;(四)终结诉讼;(五)中止诉讼;(六)移送或者指定管辖;(七)诉讼期间停止具体行政行为的执行或者驳回停止执行的申请
17、;(八)财产保全;(九)先予执行;(十)准许或者不准许撤诉;(十一)补正裁判文书中的笔误;(十二)中止或者终结执行;(十三)提审、指令再审或者发回重审;(十四)准许或者不准许执行行政机关的具体行政行为;(十五)其他需要裁定的事项。对第(一)、(二)、(三)项裁定,当事人可以上诉。”15、某市检察院张某在办理一起受贿案件时,发现犯罪嫌疑人之一系其堂妹,故申请回避并经检察长同意。下列关于张某在申请回避前所取得的证据和进行的诉讼行为效力问题的表述,哪一项是正确的?()。A、取得的证据和进行的诉讼行为均无效B、取得的证据和进行的诉讼行为均有效C、取得的证据有效,但进行的诉讼行为无效D、取得的证据和进行
18、的诉讼行为是否有效,由检察委员会或检察长决定【参考答案】:D【解析】人民检察院刑事诉讼规则第30条规定:“因符合刑事诉讼法第二十八条或第二十九条规定的情形之一而回避的检察人员,在回避决定作出以前所取得的证据和进行的诉讼行为是否有效,由检察委员会或者检察长根据案件具体情况决定。”据此,本题正确答案为D。回避的后果是司法考试新的考点,考生复习时应注意复习人民检察院刑事诉讼规则的相关规定。16、张三因为购米纠纷起诉A公司,李四也因为购米纠纷起诉A公司,则下列说法正确得是A、A公司的董事长宋某是当事人;B、人民法院认为可以合并审理,就可以合并审理以提高诉讼效率;C、该董事长宋某参加诉讼需要有A公司的授
19、权委托书;D、若A公司在起诉时,分立出B公司来,那么B公司应参加诉讼。【参考答案】:D【解析】:A错,宋某不是当事人,而是公司的法定代表人,A公司才是当事人;B错,看民诉法53条,合并审理要征得当事人同意;第五十三条当事人一方或者双方为二人以上,其诉讼标的是共同的,或者诉讼标的是同一种类、人民法院认为可以合并审理并经当事人同意的,为共同诉讼。C错,不需要公司的授权委托书;D对,看民诉意见、企业法人合并的,因合并前的民事活动发生的纠纷,以合并后的企业为当事人;企业法人分立的,因分立前的民事活动发生的纠纷,以分立后的企业为共同诉讼人17、有关知识产权保护的国际公约中,伯尔尼公约保护的对象是什么?A
20、、保护注册商标B、保护文学艺术作品C、保护录音制品D、保护表演者、唱片制作者和广播组织【参考答案】:B【解析】:伯尔尼公约的保护对象知识产权国际立法涉及的几个公约,清考生适当注意。18、周某与林某协议离婚时约定,孩子归女方林某抚养,周某每年给付1000元抚养费。离婚后,因林某将孩子由姓周改姓林,周某就停止给付抚养费。因这一年年景不好,周某就将卖粮仅得的1000元捐献给了希望工程,自己出去打工了。林某能请求法院撤销该赠与吗?A、不能,因为赠与物已经交付B、不能,因为是公益性捐赠C、不能,因为周某处分的是自己的合法财产D、能,因为周某逃避法定义务进行赠与【参考答案】:D【解析】:债的保全最高人民法
21、院关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行)(以下简称民法通则意见)第130条:“赠与人为了逃避应履行的法定义务,将自己的财产赠与他人,如果利害关系人主张权利的,应当认定赠与无效。”本题中周某与林某之间是法定之债的关系。周某在没有履行自己的法定义务时即赠与财产的行为损害了债权人林某的债权,因此,林某能够向法院申请撤销该赠与。19、最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见(试行)第184条规定:“外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法,法人的民事行为能力依其本国法确定。外国法人在我国领域内进行的民事活动,必须符合我国的法律规定”。该条规定所体现的是哪一原
22、则?A、属人主义原则B、属地主义原则C、保护主义原则D、属人主义和属地主义折衷原则【参考答案】:D【解析】:法人作为国际私法主体能力的确定原则关于法人权利能力和行为能力的法律适用,国际上已形成共识的原则是,法人的权利能力和行为能力应适用法人属人法(包括法人本国法和法人住所地法),即所谓属人主义原则。法人的国籍表明法人与特定国家之间的固定法律联系。法人国籍的确定在国际私法上意义重大,其根本原因在于法人民事权利能力和民事行为能力适用法人属人法,而法人国籍则是确定法人属人法最重要的依据。根据民通意见第184条的规定,我国目前采用登记他说或准据法说确定法人国籍。20、赵某向李某借款10万元,赵某将自己
23、的汽车作价5万元抵押给李某,未约定担保数额,并依法进行了抵押登记。后一次事故使汽车报废,保险公司赔偿8万元。赵某与李某之间的抵押关系:()A、应归于消灭B、继续有效,应以保险赔偿金中的5万元继续担保赵某对李某的债务C、继续有效,应以全部保险赔偿金8万元继续担保赵某对李某的债务D、终止,赵某应以保险赔偿金提前清偿李某【参考答案】:C【解析】:本题涉及担保数额和抵押权人的物上代位权问题。本题中,赵某将自己的汽车抵押给李某,因未约定担保数额,则整个汽车的价值均应作为担保债权的标的。该汽车因事故报废,获得保险金8万元,根据物权法第174条的规定,抵押权人李某对该保险金享有物上代位权,可请求将该保险金提
24、存或提前清偿债务。据此,本题AB选项错误。D选项因赵某应以保险金提前清偿李某只给予了一种可能性,故错误。21、甲市中级人民法院按审判监督程序重新审判的案件,根据最高人民法院刑事再审规定应当在什么期限内审结?()。A、在送达提审、再审决定之日起1个月以内B、在送达提审、再审决定之日起3个月以内C、在作出提审、再审决定之日起1个月以内D、在作出提审、再审决定之日起3个月以内【参考答案】:D【解析】根据最高人民法院刑事再审规定第25条的规定,人民法院审理再审案件,应当在作出再审决定之日起3个月内审结。需要延长期限的,经本院院长批准,可以延长3个月。自接到阅卷通知后的第2日起,人民检察院查阅案卷超过7
25、日后的期限,不计入再审审理期限。故本题正确答案为D。22、法庭辩论应当在审判长的主持下,按照一定顺序进行,下列哪种顺序符合法律规定()(1)公诉人发言;(2)被告人自行辩护;(3)辩护人辩护;(4)被害人及其诉讼代理人发言;(5)控辩双方进行辩护A、(1)(4)(2)(3)(5)B、(1)(3)(2)(4)(5)C、(2)(3)(1)(4)(5)D、(3)(1)(2)(3)(5)【参考答案】:A【解析】本题考查法庭辩论的顺序。刑诉法解释第161条规定:“法庭辩论应当在审判长的主持下,按照下列顺序进行:(一)公诉人发言;(二)被害人及其诉讼代理人发言;(三)被告人自行辩护;(四)辩护人辩护;(五
26、)控辩双方进行辩论。”故选项A正确。23、犯罪嫌疑人刘某涉嫌贪污罪,由人民检察院立案侦查。下列有关取保候审做法符合刑事诉讼法相关规定的是()A、犯罪嫌疑人刘某的取保候审由人民检察院执行B、刘某的妻子提出取保候审的申请C、人民法院决定允许犯罪嫌疑人刘某取保候审,但是要交纳保证金并且提出保证人D、被取保候审的犯罪嫌疑人刘某未经批准不得会见他人【参考答案】:B【解析】本题考查有关取保候审的程序性规定。根据刑事诉讼法第53条的规定,人民法院、人民检察院和公安机关决定对犯罪嫌疑人、被告人取保候审,应当责令犯罪嫌疑人、被告人提出保证人或者交纳保证金。第56条第1款规定,被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人应当遵
27、守以下规定:(一)未经执行机关批准不得离开所居住的市、县;(二)在传讯的时候及时到案;(三)不得以任何形式干扰证人作证;(四)不得毁灭、伪造证据或者串供。第52条规定,被羁押的犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属有权申请取保候审。第51条规定,取保候审、监视居住由公安机关执行。所以,只有B选项的做法是符合刑事诉讼法的规定的。24、庭审过程中,被告人赵某指出,公诉人的书记员李某曾在侦查阶段担任鉴定人,并据此要求李某回避。对于赵某的回避申请,下列哪一选项是正确的?()。A、法庭应以不属于法定回避情形为由当庭驳回B、法庭应以符合法庭回避情形为由当庭做出回避决定C、李某应否回避需提交法院院长决定D
28、、李某应否回避需提交检察院检察长决定【参考答案】:D【解析】刑事诉讼法第30条第1款规定:“审判人员、检察人员、侦查人员的回避,应当分别由院长、检察长、公安机关负责人决定;院长的回避,由本院审判委员会决定;检察长和公安机关负责人的回避,由同级人民检察院检察委员会决定。”因此对于检察人员的回避应当由检察长决定而不能由法院院长决定,也不能由法庭决定。因此D项正确,A、C项错误。根据高法解释第129条第2款的规定,如果当事人、法定代理人申请审判人员、出庭支持公诉的检察人员回避,合议庭认为符合法定情形的,应当依照高法解释有关回避的规定处理;认为不符合法定情形的,应当当庭驳回,继续法庭审理。如果申请回避
29、人当庭申请复议,合议庭应当宣布体庭,待作出复议决定后,决定是否继续法庭审理。同时根据高法解释第30条的规定,当事人及其法定代理人对出庭的检察人员、书记员提出回避申请的,人民法院应当通知指派该检察人员出庭的人民检察院,由该院检察长或者检察委员会决定。因此选项A、B错误。综上,本题正确答案为D。25、甲、乙之间有一房屋租赁合同,乙未按合同交纳租金已有半年时间,甲向法院起诉乙,在法庭中,乙提供了因甲不维修出租房屋而使其受损的证据,此证据在证据法理论上不属于:A、反证B、本证C、直接证据D、原始证据【参考答案】:A【解析】:本证与反证的分类根据是证据与证明责任承担者的关系。本证是指在民事诉讼中负有证明
30、责任的一方当事人提出的用于证明自己所主张事实的证据。反证是指没有证明责任的一方当事人提出的为证明对方主张事实不真实的证据。原始证据是指直接来源于案件事实,未经复制转述的证据。直接证据是指能够单独直接证明案件主要事实的证据。因此,本题中乙所提供的证据,因能够单独直接证明甲不维修出租房屋而使乙受损的事实,故为直接证据;又因直接来源于该案件事实,未经第三人的复制转述,故为原始证据;同时,因乙在诉讼中对自己提出原告未尽维护义务而使自己家具受损的事项负有证明责任,故其提供用于证明自己所主张事实的证据应为本证,而不为反证。因此,A选项符合题干要求,应当选,BCD选项不应当选。26、下列合同的分类符合一般的
31、分类标准:()A、双务合同与有偿合同B、诺成合同与实践合同C、要式合同与经批准、登记的合同D、无效合同与撤销的合同【参考答案】:B【解析】:(1)与双务合同相对应的是单务合同;与有偿合同相对应的是无偿合同,因此否定A项。(2)B项正确。诺成合同,双方合意就为类。成立;实践合同,标的物的交付或合同的履行,已与合同融合在一起。这种分类是常见的分(3)要式合同,是指合同应当具备一定的要件,当事人应依据法律的规定完成这些要件,经批准、登记的合同不是与要式合同相对应的合同。经批准的合同,未经批准,自不产生应有的效力,而登记分为两种情况(参照最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)第9条)。(4)无效合同
32、是绝对无效的合同,而可撤销的合同被撤销无效,如不被撤销,则有效,因此排除D项。27、共有人对共有关系的性质发生争议无法查明到底是按份共有还是共同共有的,应按处理。A、个人所有B、共同共有C、公共所有D、按份共有【参考答案】:D【解析】:请大家一定要注意:因为当初出题的时候物权法还未出台,所以按照当时的民法通则意见第88条规定对于共有财产,部分共有人主张按份共有,部分共有人主张共同共有,如果不能证明财产是按份共有的,应当认定为共同共有,因此本题选B。如果按照物权法第103条规定共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有,或者约定不明确的,除共有人具有家庭关系等外,视为按份共有。则
33、本题答案应该选则D感谢会员cityhunterww提出的异议及会员pangdavv的解答,谢谢28、下列选项中,哪些不属于无效婚姻?A、一审判决准予离婚,在上诉期内与他人结婚形成的婚姻B、仅差三天即达法定婚龄而登记形成的婚姻C、为取得巨额遗产而与他人结婚形成的婚姻D、刘某与妻子赵某已分居三年,赵某始终不答应离婚,于是刘某便和秦某结了婚【参考答案】:C【解析】:婚姻法第10条规定,有下列情形之一的,婚姻无效:(一)重婚的;(二)有禁止结婚的亲属关系的;(三)婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病,婚后尚未治愈的;(四)未到法定婚龄的。由此可知,B、D项的情形都属于无效婚姻;而A项中,一审判决尚未生效
34、,在上诉期内当事人不得另行结婚,故也属于无效婚姻;至于C项的情形虽然可能会在道德上有些问题,但并不违反法律的规定。29、下列关于教唆犯说法正确的是:()A、甲为刑满释放人员,好逸恶劳,教唆乙去实施盗窃,并将如何撬门压锁等自己多年总结的“真传”传授给乙,乙并未实施盗窃行为。则甲为教唆犯,可以从轻或减轻处罚B、甲欲杀死乙,将投了毒的咖啡让公司同事丙拿给乙,丙实际上已经偷偷看到了甲的投毒过程,知道咖啡有毒,但仍然将咖啡拿给了乙,并造成了乙的死亡。甲构成了教唆并杀人的教唆犯C、甲教唆未成年人乙吸食毒品,但乙并未吸食,则甲不构成犯罪D、甲教唆乙抢夺路人财物,乙在实施抢夺的过程中遭到被害人的阻挡,便使用暴
35、力抢劫了财物。虽然乙实施的是抢劫犯罪,但甲应在抢夺罪的限度内承担刑事责任,而不属于教唆未遂【参考答案】:D【考点】犯罪构成共犯的认定【解析】A中甲的行为已构成了传授犯罪方法罪。B中甲与丙之间并无共同故意,甲为间接正犯,丙为片面的帮助犯,也要承担刑事责任。C中甲的行为构成了教唆他人吸食毒品罪,且应从重处罚。30、根据行政复议法第6条关于行政复议范围的规定,在下列选项中,行政相对人对行政主体的行政行为不服,可以提起行政复议的是:()A、某市自来水公司规定,凡是由该公司供水的用户必须购买其指定的水表,公民李某对某市自来水公司的规定不服B、某省会市政府规定该市每户居民须交纳60元集资给学生盖校舍,该市
36、居民王某虽然无子女在该市学校上学,担对市政府的规定不服,拟就该规定直接申请复议C、某县公民杨某是该县一国有企业的法定代表人,但杨某与县政府的某些领导人不合,县政府便将其法定代表人资格撤销,杨某对县政府的这一行为不服D、某地级市政府民政局决定停发下岗工人最低生活保障费,下岗工人田某去民政局要求领取保障费,民政局依规定不予发放,田某因此失去了生活来源【参考答案】:D【解析】自来水公司不是行政机关,A项中的行为应是一种不正当竞争行为,不是行政行为。根据行政复议法第6、7、8、15条,只有D项符合题目要求。31、法院在审理一起抢夺案时,发现被告人朱某可能有自首情节,但起诉书和移送材料中没有相关证据材料
37、。关于法院应当如何处理,下列哪一选项是正确的?()A、运用庭外调查权调查核实B、建议检察院补充侦查C、裁定驳回起诉D、根据已有证据定罪量刑【参考答案】:B32、中国甲公司与英国乙公司签订一份合资经营企业合同,经北京市工商行政管理局核准登记,一年内,企业营利丰厚,依其所得利润,甲乙将进行分配,依中外合资经营企业法其分配方式正确的是下列哪项?A、缴纳合营企业所得税后,依出资比例进行分配B、应当预留企业储备金、发展基金及福利基金,之后剩余额才能被计算为企业利润,并依出资比例进行分配C、缴纳企业所得税后,扣除企业章程规定的储备基金、职工奖励及福利基金、企业发展基金、净利润根据合营各方注册资本的比例进行
38、分配D、缴纳企业所得税后,扣除企业章程规定的各种基金,净利润依成立企业时合同中约定的分配比例进行分配【参考答案】:C【解析】:见中外合资经营企业法第8条第1款。33、甲方物资局所属的甲市物资租赁贸易服务总公司于2004年10月与乙市农业生产资料服务公司签订了一份买卖合同,该合同在履行过程中发生了纠纷。此时,甲市物资租赁贸易服务总公司一分为二,分立为甲市物资租赁服务公司和甲市物资贸易公司(均为独立法人),公司分立时,对上述买卖合同如何处理未作安排。现乙市农业生产资料服务公司到法院就该合同纠纷提起诉讼,本诉讼的被告应当是谁?A、甲市物资租赁贸易服务总公司B、甲市物资局C、甲市物资租赁服务公司或甲市
39、物资贸易公司D、甲市物资租赁服务公司和甲市物资贸易公司【参考答案】:D【解析】:民事诉讼被告的确认民诉意见第50条规定:“企业法人合并的,因合并前的民事活动发生的纠纷,以合并后的企业为当事人;企业法人分立的,因分立前的民事活动发生的纠纷,以分立后的企业为共同诉讼人。”本案中,甲市物资租赁服务公司和甲市物资贸易公司在分立时对本案所涉纠纷未作安排,所以两公司在本案中应为共同被告,故选项D正确。34、李某因邻居周某侵占其财产而向人民法院提起刑事自诉,一审法院判决后,李某不服,向上一级人民法院提起上诉。在二审审理过程中,被上诉人周某对李某提出反诉。对其反诉请求,人民法院应当如何处理?()A、第二审人民
40、法院应当将上诉于反诉一并审理B、第二审人民法院可以对反诉进行调解,调解不成的,告诉当事人另行起诉C、第二审人民法院应当告知周某另行起诉D、第二审人民法院应当将该案全部发回原审人民法院重新审理【参考答案】:C【解析】参见刑诉解释第265条。35、根据民事诉讼法规定,下列哪一案件法院不应当受理A、年月张洋诉至法院要求解除与妻子林秀虹的婚姻关系,法院审理后判决不准离婚。同年月林秀虹向法院起诉离婚B、王昆与邓洁因合同履行发生纠纷,王昆要求法院确认合同中的仲裁条款无效C、邹某岁时与邻居陆某?当时岁?玩耍,被陆某不慎刺伤左眼,导致失明。当时由于两家关系甚好,邹家未提出赔偿要求。年后,陆某成了远近闻名的企业
41、家,邹却因身有残疾生活窘迫,邹某以陆某伤害了其眼睛为由起诉至法院要求陆某赔偿其经济损失D、赵永顺以其养子不尽赡养义务为由向法院起诉要求解除收养关系,法院判决维持了收养关系,个月后赵永顺又以相同的理由向法院起诉【参考答案】:D【解析】:本题考查民事诉讼法规定的有关法院受案范围的知识。根据民事诉讼法第一百一十一条之(七)规定,判决不准离婚和调解和好的离婚案件,判决、调解维持收养关系的案件,没有新情况、新理由,原告在六个月内又起诉的,不予受理。故选项所述法院不应当受理。根据最高法院民诉意见第一百五十条规定,判决不准离婚、调解和好的离婚案件以及判决、调解维持收养关系的案件的被告向人民法院起诉的,不受民
42、事诉讼法第一百一十一条第(七)项规定的条件限制。选项所述应当受理的原因是同年六月是被告向法院起诉离婚而不是原告又起诉离婚。根据最高法院民诉意见第一百四十五条规定,当事人在书面合同中订有仲裁条款,或者在发生纠纷后达成书面协议,一方向人民法院起诉的,人民法院裁定不予受理,告知原告向仲裁机构申请仲裁。但仲裁条款、仲裁协议无效、失效或者内容不明确无法执行的除外。故选项所述法院应当受理。根据最高法院民诉意见第一百五十三条规定,当事人超过诉讼时效期间起诉的,人民法院应予受理。受理后查明无中止、中断、延长事由的,判决驳回其诉讼请求。故选项所述法院应当先受理。36、下列情况出现时,哪一个不构成持票人行使追索权
43、的条件()A、付款人以其与持票人的债务纠纷正在诉讼期间为由,而不予付款时,持票人可对其前手行使追索权B、在汇票到期日之前,承兑人或者付款人因违法行为而被责令暂停业务活动的C、在汇票到期日前,承兑人或付款人被依法宣告破产的D、在汇票到期日前,承兑人因为犯罪行为而畏罪潜逃的【参考答案】:B【解析】:答案:B解析:见票据法第六十一条;B项的错误在于“暂停业务活动”而非“终止”。37、甲、乙在火车上相识,甲怕自己到站时未醒,请求乙在A站唤醒自己下车,乙欣然同意。火车到达A站时,甲沉睡,乙也未醒。甲未能在A站及时下车,为此支出了额外费用。甲要求乙赔偿损失。对此,应如何处理?A、由乙承担违约责任B、由乙承
44、担侵权责任C、由乙承担缔约过失责任D、由甲自己承担损失【参考答案】:D【解析】:违约责任是违反合同的民事责任的简称,是指合同当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合合同约定所应承担的民事责任。本题中甲乙双方之约定并不构成合同关系,更不属于侵权行为,所以应选D。38、关于辨认规则,下列哪一说法是正确的?2010年试卷二第29题)A、检察院侦查的案件。对犯罪嫌疑人辨认由部门负责人决定B、为了辨认需要。可以让辨认入在辨认前见到被辨认对象C、有多个辨认人时,根据需要可以集体进行认D、为了进行辨认。必要时证人可以在场【参考答案】:D【考点】辨认的程序和要求【解析】本题公布的答案为D但我们认为本题没有
45、正确答案。高检规则第210条规定:“为了查明案情,在必要的时候,检察人员可以让被害人、证人和犯罪嫌疑人对与犯罪有关的物品、文件、尸体进行辨认;也可以让被害人、证人对犯罪嫌疑人进行辨认,或者让犯罪嫌疑人对其他犯罪嫌疑人进行辨认。对犯罪嫌疑人进行辨认,应当经检察长批准。”据此,在检察院侦查的案件中。对犯罪嫌疑人的辨认应由检察长批准决定,而不是由具体承办案件的侦查部门负责人决定。选项A错误。公安部规定第247条规定:“辨认应当在侦查人员的主持下进行。主持辨认的侦查人员不得少于二人。组织辨认前,应当向辨认人详细询问辨认对象的具体特征,避免辨认人见到辨认对象。”又根据高检规则第211条规定:“辨认应当在
46、检察人员的主持下进行。在辨认前,应当向辨认人详细询问被辨认人或者被辨认物的具体特征,禁止辨认人见到被辨认人或者被辨认物,并应当告知辨认人有意作假辨认应负的法律责任。”因此,在辨认前,辨认人是被禁止见到辨认对象的。选项B错误。公安部规定第248条规定:“几名辨认人对同一辨认对象进行辨认时.应当由辨认人个别进行。”,高检规则第212条规定:“几名辨认人对同一被辨认人或者同一物品进行辨认时,应当由每名辨认人单独进行。必要的时候,可以有见证人在场。”据此,有多个辨认人时。应当由辨认人个别进行,而不能集体进行辨认;但是在必要的时候,可以有见证人在场。选项C错误,选项D正确。但是,值得注意的是。本题在选项
47、的设计上存在不严谨之处,根据高检规则的规定,为了进行辨认,在必要的时候,可以由见证人在场,而不是可以有证人在场。“见证人”和“证人”是两个不同的概念。见证人是指司法机关根据需要邀请的到场观察监督某项诉讼行为的实施,并由其在当场制作的笔录上签名或盖章,必要时可以作证的与本案无利害关系的人。又称在场见证人。证人则是向公安司法机关提供自己在诉讼之外了解到的案件情况的当事人以外的人。证人和见证人的区别是:证人由案件本身决定,不能任意选择,只对案件事实本身的有关情况作证;而见证人则是根据需要产生和决定,可以选择,同时他只对被邀请参加见证的事实起证明作用。因此严格来说,本题没有正确答案。陷阱点拨本题的陷阱
48、在于选项A。很多考生会依据公安部规定第246条第2款“对犯罪嫌疑人进行辨认,应当经办案部门负责人批准”的规定而误选A,39、A公司是甲国的公司,B公司是中国广州的一家公司,B公司是生产烟花爆竹的企业,该公司在2003年向A公司出口了一批烟花爆竹。后来,甲国公民C在使用B公司生产的烟花时,由于烟花突然改变方向,致使C左眼被炸伤。C在甲国法院以B公司为被告提出侵权之诉,要求B公司赔偿其损失若干元。甲国法院受理了该案件,最后判决B公司败诉,向C赔偿损失若干元。因为B公司在甲国既没有代理机构,也没有可供扣押的财产,所以C向广州市中级人民法院申请承认和执行该判决,但甲国和中国没有缔结或者共同参加国际条约
49、,也没有互惠关系的存在。法院该如何处理?A、对甲国法院作出的判决作程序上的审查,决定是否予以执行B、驳回当事人的申请,通知当事人通过外交途径解决C、驳回当事人的申请,通知当事人可向中国对该案件有管辖权的法院起诉,由该法院作出判决,并予以执行D、不驳回当事人的申请,但重新受理案件,作出判决,并予以执行【参考答案】:C【解析】:根据民诉意见第318条的规定,当事人向中华人民共和国有管辖权的中级人民法院申请承认和执行外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定的,如果该法院所在国与中华人民共和国没有缔结或者共同参加国际条约,也没有互惠关系的,当事人可以向人民法院起诉,由有管辖权的人民法院作出判决,予以执行
50、,因此C正确。40、下列关于刑事审判的辩论原则的说法,正确的是()A、辩论的主体只有控诉方和辩护方B、辩论的内容只是针对事实和证据问题C、辩论的内容只是实体法问题D、辩论在法庭调查和辩论阶段都可进行【参考答案】:D【解析】辩论原则是保障被告人的辩护权,正确适用法律作出公正判决的重要保障。辩论的主体包括处于对抗地位的控诉方和辩护方、附带民事诉讼的原告方和被告方。A项错误。辩论的内容涉及事实问题、法律问题、证据问题,涉及实体问题和程序问题,只有全面的进行辩论,才能更准确全面地查清事实。B、C两项错误。法庭辩论阶段是辩论进行地较为集中的阶段,在法庭调查过程中,控辩双方也可以围绕某一证据的合法性、相关
51、性问题进行辩论。D项正确。二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,有两个或两个以上的符合题意)。2、在国际法中,同意构成排除国家行为不法性的一种情况,其要件包括:A、同意必须以书面形式作出B、该义务不属于国际强行法规则范畴C、同意由该义务的利益国正式机关作出D、以明确的方式事先自愿表示同意【参考答案】:B,C,D【解析】:同意应是由该义务的利益国正式机关以明确的方式事先自愿表示同意,且该义务不属于国际强行法规则范畴。至于同意的形式是书面还是口头的,并无强制性要求。故A选项不是其要件,不应选;BCD选项均是其要件,应选。本题的应选项为BCD。3、同时履行抗辩权在性质上属于A、法定权利
52、B、约定权利C、延期抗辩权D、永久抗辩权【参考答案】:A,C【解析】:考查要点是同时履行抗辩权。根据合同法第66条规定,当事人双方互负债务,没有先后履行顺序的,应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定的,有权拒绝其相应地履行要求。这就是合同法为了保护双务合同当事人避免因自己的履行而对方未为对待给付而受到损害。由此可见,同时履行抗辩权只要符合法律规定的条件就可以成立的一种对抗他人请求权的权利,无需当事人之间作特别约定,故同时履行抗辩权是一种法定权利(A项),非约定权利(B项)。由于同时履行抗辩权的效力是当对方当事人未履行或者不适当履行对价义务时,有拒绝履行
53、自己义务的权利,从而导致合同履行向后推迟,如果对方履行了债务,主张同时履行抗辩权的一方也应当恢复自己的履行。因此,同时履行抗辩权发生的效力是使合同延期,而不是永久地对抗请求权。所以,同时履行抗辩权的性质属于延期抗辩权(C项),非永久抗辩权(D项)。4、商标注册申请人自其在某外国第一次提出商标注册申请之日起六个月内,又在中国就相同商品以同一商标提出注册申请的,依据下列哪些情形可享有优先权?()。A、该外国同中国签订的协议B、该外国同中国共同参加的国际条约C、该外国同中国相互承认优先权D、该外国同中国有外交关系【参考答案】A,B,C5、根据中华人民共和国对外贸易法,下列表述正确的是:A、该法不适用
54、于香港、澳门地区B、对外贸易经营者是指依法从事对外贸易经营活动的法人、其他组织C、要求从事货物进出口或者技术进出口的对外贸易经营者进行备案登记D、该法适用于货物进出口、技术进出口、国际服务贸易以及与贸易有关的知识产权保护【参考答案】:A,C,D【解析】:对外贸易法第2条规定,本法适用于对外贸易以及与对外贸易有关的知识产权保护。本法所称的对外贸易,是指货物进出口、技术进出口和国际服务贸易。第68条规定,中国对边境地区与接壤国家边境地区之间的贸易以及边民互市贸易,采取灵活措施,给予优惠和便利。具体办法由国务院规定。第69条规定,中华人民共和国的单独关税区不适用本法。据此,AD选项正确。对外贸易法第
55、8条规定,本法所称对外贸易经营者,是指依法办理工商登记或者其他执业手续,依照本法和其他有关法律、行政法规的规定从事对外贸易经营活动的法人、其他组织或者个人。故B选项错误,还包括个人。对外贸易法第9条规定了备案登记制度,故C选项正确。6、下列情况下,人民法院可以延期审理的有A、当事人临时提出回避申请的B、需要通知新的证人到庭C、一方当事人死亡,需要等待继承人表明是否参加诉讼的D、必须到庭的当事人无正当理由没有到庭的【参考答案】:A,B【解析】:民事诉讼法第132条:有下列情形之一的,可以延期开庭审理:(一)必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的;(二)当事人临时提出回避申请的;(三
56、)需要通知新的证人到庭,调取新的证据,重新鉴定、勘验,或者需要补充调查的;(四)其他应当延期的情形。7、张某、王某、李某合伙出资开办一食品加工厂(普通合伙企业),经王某和李某同意,由张某担任合伙事务的执行人。张某在单独执行合伙企业的事务时,未经王某和李某同意,独自决定实施了以下行为。请问其中哪些行为的实施违反了合伙企业法的规定?()A、为扩大生产规模购置机器设备向银行贷款2万元B、聘请具有丰富的经营管理经验的唐某作为工厂主抓生产的负责人C、以工厂的名义为朋友提供担保D、为扩大生产规模购置房屋【参考答案】C,D【解析】根据合伙企业法第32条的规定,合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞
57、争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外,合伙人不得同本合伙企业进行交易。合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。故C、D项为法律所禁止,应选。根据该法第37条的规定,合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制,不得对抗善意第三人。A、B项虽然超越了合伙企业内部的约定,但是有效的行为,故不选。综上所述,本题应选CD。8、2008年,某陈姓当红男明星与其多位明星女友的“艳照”连续在网上被贴出来,并且在他的严厉申明后还是在网上迅速传播。“艳照门”事件一时间成为人们热议的话题。根据我国侵权责任法的规定,下列哪些选项正确?A、曝光“艳照”的人与网站来承担侵权责任;B、陈姓
58、明星有权通知网站删除、屏蔽这些照片;C、如果网站接到陈某通知后未采取及时必要措施,应承担全部赔偿责任;D、如果网站接到陈某通知后未采取及时必要措施,应就损失扩大部分承担部分与曝光“艳照”的人承担连带赔偿责任。【参考答案】:A,B,D【解析】:根据侵权责任法第三十六条第一款的规定,网络用户、网络服务提供者利用网络侵害他人民事权益的,应当承担侵权责任。因此,在本案中,曝光“艳照”的人与网站要求承担相应的侵权责任。根据根据侵权责任法第三十六条第二款的规定,网络用户利用网络服务实施侵权行为的,被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。网络服务提供者接到通知后未及时采取必要措施的
59、,对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任。故在本案中,陈姓明星有权通知网站删除、屏蔽这些照片,如果网站接到陈某通知后未采取及时必要措施,如删除等,则应就损失扩大部分承担部分与曝光“艳照”的人承担连带赔偿责任。故本题答案是ABD。9、债务人在履行期限届满后履行,称为迟延履行。关于合同之债的迟延履行的下列表述哪些是正确的?A、当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行,对方当事人可以解除合同B、当事人一方迟延履行债务致使不能实现合同目的,对方当事人可以解除合同C、当事人就迟延履行约定违约金的,违约方支付违约金后,可以不履行债务D、当事人迟延履行后发生不可抗力的,不能免除责任【参考答
60、案】:A,B,D【解析】:见合同法第94条、第114条、第117条。当事人就迟延履行约定违约金的违约方支付违约金后还应当履行债务。10、张三、李四、王五欲设立一普通合伙企业,便向律师赵某进行咨询,赵某的下列分析中哪些是正确的()A、张三、李四、王五应当订立书面合伙协议B、合伙企业名称中应当标明“普通合伙”字样C、王五可以用劳务出资,其评估办法由全体合伙人协商确定,并在合伙协议中载明D、对李四的厂房出资,张三、李四、王五可以委托法定评估机构评估【参考答案】A,B,C,D【解析】合伙企业法第4条规定:“合伙协议依法由全体合伙人协商一致、以书面形式订立”。合伙企业法第14条规定:“设立合伙企业,应当
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