公司法案例-国美之争

1、公司法专题之国美控制权之争问题一 :董事会能否否决股东大会决议?2010 年 5 月 11 日,在国美年度股东大会上拥有31.6%股权的国美电器大股东黄光裕向贝恩投资提出的三位非执行董事投出了反对票(到场投票的股东比例为 62.5%),使得三位非执行董事的任命没有获得通过。随后 , 以董事局主席陈晓为首的国美电器董事会以 “投票结果并没有真正反映大部分股东的意愿 ”为由 ,在当晚董事局召开的紧急会议上一致否决了股东投票 ,重新委任贝恩的三名前任董事加入国美董事会。 这一闪电变局成为国美控制权之争的标志性事件。 以陈晓为代表的国美董事会能否否决股东会决议呢？?根据我国公司法第一百零四条规定 ,股

2、东大会作出决议必须经出席会议股东所持表决权过半数通过 ,所以如依据我国公司法 ,国美股东会不能通过三位非执行董事的任命决议。?但即使是这样 ,除非公司章程另有规定,董事会也无权否决股东大会决议,即使要否定其效力 ,也必须通过诉讼解决。根据公司法第二十二条规定 ,股东大会的决议内容违反法律、行政法规的无效 ;股东大会召集程序、表决方式违反法律、 行政法规或者决议内容违反公司章程的 ,股东可以自决议作出之日起 60 日内 ,请求法院予以撤销。?第三十八条股东会行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、 监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批

3、准董事会的报告；（四）审议批准监事会或者监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程；（十一）公司章程规定的其他职权。?对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的， 可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。?第四十七条董事会对股东会负责，行使下列职权：（一）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（二）执行股东会的决议；（三）决定公司的经营计划和投资方案；

4、（四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（六）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（七）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；（八）决定公司内部管理机构的设置；（九）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（十）制定公司的基本管理制度；（十一）公司章程规定的其他职权。参考材料?黄不断的修改公司章程，特别是 06 年的一次修改使得公司董事会完全凌驾于股东会之上，一个公司的董事会可以随时任命董事，而不必受制于股东大会设置的董事人数限制 思考题?若某有限责任公司

5、或者股份有限公司的章程中规定：选举、更换董事由董事会会议表决通过。?此项章程的效力如何？?实质问题在于：如果公司章程规定由董事会代行股东（大）会的部分职权，其效力如何？问题二 :大股东能否罢免公司董事?据报道 ,黄光裕于 2010 年 8 月 4 日向国美电器发函要求召开临时股东大会,要求撤销陈晓公司董事会主席和执行董事的职务。 黄光裕作为国美公司大股东能否罢免作为公司董事会主席的陈晓呢？?根据我国公司法第三十八条、第一百条的规定 ,股东大会享有选举和更换董事的职权。而股东大会作出决议 ,必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。因此 ,尽管黄光裕家族占有国美 33.98%的股权 ,是国美的第

6、一大股东 ,也无权单独决定董事的任免 ,其还必须得到其他足够股东的认可 ,从而通过股东会决议来任免董事。问题三 :罪犯是否享有股东权益?黄光裕曾以非法经营罪 ,内幕交易、泄露内幕信息罪和单位行贿罪被一审法院判处有期徒刑 14 年,罚金 6 亿元 ,没收财产亿元。如适用我国公司法第一百四十七条之规定 ,其在执行期满未逾五年期间 ,不能担任公司的董事、监事和高级管理人员。 但黄光裕仍可行使股东权利 ,委托代理人出席股东大会会议并行使表决权。问题四：公司能否起诉控股股东、 董事？陈晓掌控的国美董事会能否起诉黄光裕呢？根据我国公司法第一百五十条之规定，董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行

7、政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担损害赔偿责任。如果公司高管用公司的钱回购公司的股票，严重损害了广大中小股民的利益，那么公司有权提起诉讼，维护广大中小股东的利益。我们姑且不管国美起诉黄光裕的理由真实性如何， 但国美公司有权以黄光裕损害公司利益为由起诉。出师表两汉：诸葛亮先帝创业未半而中道崩殂，今天下三分，益州疲弊，此诚危急存亡之秋也。然侍卫之臣不懈于内，忠志之士忘身于外者，盖追先帝之殊遇，欲报之于陛下也。诚宜开张圣听，以光先帝遗德，恢弘志士之气，不宜妄自菲薄，引喻失义，以塞忠谏之路也。宫中府中，俱为一体；陟罚臧否，不宜异同。若有作奸犯科及为忠善者，宜付有司论其刑赏，以昭陛下平

8、明之理；不宜偏私，使内外异法也。侍中、侍郎郭攸之、费祎、董允等，此皆良实，志虑忠纯，是以先帝简拔以遗陛下：愚以为宫中之事，事无大小，悉以咨之，然后施行，必能裨补阙漏，有所广益。将军向宠，性行淑均，晓畅军事，试用于昔日，先帝称之曰以为营中之事，悉以咨之，必能使行阵和睦，优劣得所。“能 ”，是以众议举宠为督：愚亲贤臣，远小人，此先汉所以兴隆也；亲小人，远贤臣，此后汉所以倾颓也。先帝在时，每与臣论此事，未尝不叹息痛恨于桓、灵也。侍中、尚书、长史、参军，此悉贞良死节之臣，愿陛下亲之、信之，则汉室之隆，可计日而待也。臣本布衣，躬耕于南阳，苟全性命于乱世，不求闻达于诸侯。先帝不以臣卑鄙，猥自枉屈，三顾臣于草庐之中，咨臣以当世之事，由是感激，遂许先帝以驱驰。后值倾覆，受任于败军之际，奉命于危难之间，尔来二十有一年矣。先帝知臣谨慎，故临崩寄臣以大事也。受命以来，夙夜忧叹，恐托付不效，以伤先帝之明；故五月渡泸，深入不毛。今南方已定，兵甲已足，当奖率三军，北定中原，庶竭驽钝，攘除奸凶，兴复汉室，还于旧都。此臣所以报先