无权代理行为签订合同的相关当事人权利义务若干问题

1、无权代理行为签订合同的相关当事人权利义务若干问题合同法第48条第一款规定，无权代理行为人签订的合同被代理人未予追认的，对被代理人不发生效力，无权代理行为人须承担后果;该条第二款规定了相对人的催告权和撤销权，即相对人可以催告被代理人在一个月内追认本合同，相对人如属善意可以在被代理人追认之前撤销合同。该条规定强调了对被代理人利益的保护，也注意了对相对人、特别是善意相对人利益的保护。但在适用该条规定时，亦不能忽略被代理人所承担的义务，不能忽略对无权代理行为人利益的保护，以与当今民商法律保护交易安全、促进流通效率的价值观念相合。试以一案例述之。案例：某甲在乙证券公司营业部开户，存入400万元资金。乙证

2、券公司嘱其及时更换操作密码，以保证其资金和股票的安全。甲开户之后即赴外地出差，未及时更换密码。一个月后，甲出差返回，发现其帐户的资金均被用于购买了A股票，并已贬值约5万元。甲即与乙证券公司交涉。后查明，该笔交易系因乙证券公司工作人员误操作所致。但乙证券公司强调甲未及时更改密码，自身亦有过错。甲与乙证券公司商谈赔偿事宜期间，恰逢A股票价格陡涨，并逐渐超过了购买价格，甲即不再与乙证券公司联系赔偿问题。半年之后，股市转熊，A股票亦下跌，两周内即跌至购买价格，甲仍未予售出;再两个月后，仍跌幅不止。后该笔股票缩水约150万元。甲遂以乙证券公司为被告诉至法院，请求判令乙证券公司赔偿该笔150万元的损失。法

3、院认为，该笔150万元的损失，系因操作密码未及时更换，证券公司误操作在甲的帐户上买入A股票、而A股票价格连续下跌造成的。操作失误虽有甲未及时更改密码的原因，而乙证券公司未尽善良管理人注意义务，亦有过错，根据公平原则，甲乙对该笔资金损失应各承担50%的责任。本案属于较较为典型的以以无权代理行行为订立并履履行合同。甲甲在乙证券公公司开立账户户，即与其确确定了委托代代理关系：双双方约定，乙乙根据甲之指指令操作买卖卖股票。乙为为甲账户购买买A股票，是是在甲未及时时更改密码的的情况下，因因错误操作实实施的行为，因因缺乏被代理理人的指令意意思，其购买买A股票应认认定为无权代代理行为。甲甲虽因未及时时更改密

4、码而而有一定过错错，但证券公公司为投资人人开立账户、接接受投资人委委托买卖股票票是其主要业业务之一，负负有维护客户户资金和股票票安全的善良良管理人之注注意义务，其其因操作失误误而作出了无无权代理行为为，当然应对对行为的后果果承担相应的的责任。但尽尽管甲乙对于于无权代理行行为的发生均均有过错，简简单判令双方方对150万万元股价贬值值损失各承担担50%却无无疑失之于粗粗糙和简单。结合本案，笔笔者拟探讨适适用民法通通则第666条和合同同法第488条应当注意意的几个问题题。一、被代理理人的义务。在无权代理理签订的合同同关系中，被被代理人的最最基本、最实实质性的权利利是对合同的的追认权。或或曰，被代理理

5、人有权对合合同不予追认认，使自己置置身事外，避避免合同效力力及于自身。被被代理人被冒冒名订约，是是权利受到侵侵害的受害人人，法律对此此充分考量，赋赋予其对无权权代理人签定定的合同或追追认或不予追追认的权利，以以之为其提供供了足够的保保护。但应当当注意的是，权权利受到充分分保护的被代代理人亦须适适当履行义务务，这对于合合理保护其他他当事人利益益、维护正常常的交易秩序序具有十分重重要的意义。义务之一：在特定情形形以明示方式式表示其对合合同的追认或或否认。民民法通则第第66条规定定，本人知道道他人以本人人名义实施民民事行为而不不作否认表示示的，视为同同意，即被代代理人在已经经知道无权代代理行为时的的

6、沉默应被认认定为对合同同的默示追认认。该条规定定在合同实务务中适用时殊殊显单薄，难难以涵盖无权权代理行为发发生的复杂情情势;合同同法第488条关于相对对人撤销权和和催告权的规规定，表露了了立法者对于于本人的沉默默可能使他人人对其意思的的理解产生歧歧义的担心。因因此，在具体体适用民法法通则第666条规定的的时候，应该该注意在特定定情形被代理理人有义务以以明示方式向向相对人传达达其追认或否否认的意思表表示。相对人已经经履约或开始始履约，合同同标的或部分分标的已经为为被代理人所所占有时(合合同中被代理理人为买方)，或被代理理人之货物已已经由无权代代理行为人交交付而为相对对人占有时(合同中被代代理人为

7、卖方方)，对合同同的否认必须须以明示方式式作出。被代代理人对于无无权代理行为为是否明知，是是判断其默示示是否构成追追认意思表示示的关键。在在当事人已经经履约、对合合同标的物的的占有已经转转移时，应可可推定被代理理人对无权代代理行为的明明知，此时的的沉默，当属属民法通则则第66条条规定的“视视为同意”的的追认，其欲欲否认合同当当然须以明示示方式通知相相对人。善意相对人人了解到代理理行为人的行行为乃无权代代理而尚未履履约时，被代代理人对于合合同的追认应应以明示方式式送达对方，而而不应消极等等待。亦即被被代理人如果果追求合同履履行的效果，即即应明确通知知相对人，或或以其他明示示方式(如作作为卖方实际

8、际交货)对合合同予以追认认，否则，相相对人可以行行使合同法法第48条条规定的权利利将合同撤销销。问题在于于，如果相对对人既未以明明示方式行使使撤销权，被被代理人对于于合同的效力力也保持沉默默，此时，若若相对人不履履约，被代理理人可否援引引民法通则则第66条条，主张其沉沉默应被理解解为对合同的的追认，而要要求相对人承承担违约责任任?笔者认为为不可。相对对人既已知悉悉合同为无权权代理行为的的产物，即为为明知被代理理人并无订约约的意思，只只有在被代理理人明示追认认合同之后，在在相对人与被被代理人之间间才形成实质质上的意思表表示一致。否否则，相对人人可以合理地地推定被代理理人的沉默为为未作出与其其建立

9、合同关关系的意思表表示。在无权权代理合同关关系中，善意意相对人与被被代理人一样样是无辜的，依依据平衡当事事人的权利义义务的原则，后后者既可在合合同实际履行行之后，以默默示方式追认认合同，前者者亦当可以在在未履约时默默示撤销。因因此，相对人人应可以不作作为的方式(不履约、不不通知)行使使撤销权。如如果相对人不不希望履约而而担心被代理理人追认时，则则应在对方追追认合同之前前将其撤销合合同的意思通通知对方。相相对人以明示示方式通知撤撤销合同的效效果是阻却了了被代理人对对合同的追认认。综上，应视视合同是否履履行，确定被被代理人的“默默示”所表达达的意思。民民法通则第第66条规定定的被代理人人的“默示”

10、只只是在相对人人已经履约或或开始履约、合合同标的物或或部分标的物物已经交付时时，方才产生生追认的效果果;相对人未未履约、亦即即对合同标的的物的占有尚尚未在被代理理人与相对人人之间发生转转移时，被代代理人的沉默默可被合理地地理解为未对对合同予以追追认，如相对对人迳行履约约则可能承担担对方否认合合同的不利后后果。简言之之，在前一情情形，被代理理人对合同的的否认须明示示，在后一情情形，其对合合同的追认须须明示。在本案，乙乙证券公司在在未得到甲指指令时为甲买买入了A股票票，合同已经经履行，A股股票已经存在在于甲的账户户为其占有。此此时甲以明示示方式表示异异议，是为妥妥当。义务之二：在合理期间间内对合同

11、做做出追认或否否认的意思表表示。相对人人履行合同、交交付标的物之之后，或在无无权代理行为为人将被代理理人所有的合合同标的物向向相对人交付付之后，若被被代理人保持持沉默，持续续多长时间可可以被认定为为“默示追认认”?亦即，在在保持沉默多多长时间之后后，被代理人人即无权再以以明示方式对对合同效力予予以否认?在在相反情形，合合同尚未履行行时，若被代代理人欲追认认合同，应在在多长的期间间内做出追认认的意思表示示方为有效?现行法律没没有明文规定定，在合同实实务和司法审审判中容易产产生混淆。笔笔者认为合理理期限的确定定应注意以下下几点。首先，期限限的起算点应应为被代理人人知悉无权代代理行为的时时间。在合同

12、同已经履行或或开始履行的的情形，被代代理人知悉的的时间应该不不难确定。如如本案，甲出出差归来即查查询自己的账账户，发现其其资金均已被被用于购买了了A股票，其其查询帐户之之日即为知悉悉无权代理行行为的日期。在在合同尚未履履行的情形，被被代理人知悉悉时间的确定定则较为复杂杂，其主要决决定于无权代代理行为人向向其告知的时时间。但是，无无权代理行为为人可能因某某种原因不予予告知或不及及时告知;抑抑或被代理人人可能从其他他途径知悉无无权代理行为为的存在。相相对人在得知知合同的签定定乃无权代理理行为之产物物时，若能够够同时确定被被代理人亦已已知悉，自可可酌情以默示示方式或以明明示方式撤销销合同，或催催告被

13、代理人人追认合同;若不能确定定被代理人是是否知悉或何何时知悉，其其若欲撤销合合同当以明示示方式通知对对方为妥，否否则，发生纠纠纷时其应承承担证明被代代理人知悉及及其知悉时间间的举证责任任。其次，须确确定合理期限限的长短，法法律对此没有有具体规定。笔笔者认为，在在一般情况下下，可参照合合同法第448条的规定定将这个期限限确定为一个个月。以无权权代理行为签签定的合同是是一种不稳定定的合同，对对于合同的当当事人而言，合合同关系长期期不稳定，无无疑会影响其其正常的经营营和发展;而而当今社会经经济活动节奏奏迅捷、联系系紧密，任何何一个合同的的不稳定、不不确定都可能能使一个或多多个交易链条条面临断裂的的危

14、险。因此此，被代理人人有义务及时时对合同作出出评价。合合同法第448条规定的的相对人的催催告权，应理理解为在不能能确定被代理理人是否或者者何时知悉无无权代理行为为的情况下，相相对人通过催催告告知对方方无权代理行行为的存在，既既确定了期限限的起算点，也也给对方的追追认限定了期期限的长度。(应该指出，一一个月的规定定是一种任意意性而非强制制性的规范，当当事人可以根根据合同的具具体情况限定定长于或短于于一个月的期期限，法律亦亦应认定其效效力。)合合同法作如如此规定，是是因为一个月月的时间，对对当事人而言言，其根据具具体情况做出出追认或否认认合同的决定定已足够长，而而对防止因合合同关系的不不稳定对交易

15、易秩序产生负负面影响而言言，亦足够短短。因此，在在一般情况下下，可依此确确定当事人以以默示方式表表示意思的合合理期限：在在合同已经履履行或开始履履行的情况下下，若被代理理人在一个月月内保持沉默默，未作否认认的表示，即即可认定其对对合同已经追追认，此后再再对合同表示示否认者无效效;若合同没没有履行，被被代理人在知知道无权代理理行为之日起起一个月内未未作任何表示示的，则可合合理地认定其其对合同未予予追认，此后后再对合同表表示追认者相相对人可不予予接受。第三，特殊殊情况下合理理期限的确定定。特殊情况况主要有二，一一个是标的特特殊，一个是是行情特殊。有些货物属属时令产品，或或保鲜要求高高，或季节性性强

16、。还有一一些货物行情情变化幅度较较大，其价格格可能在较短短的时间内出出现陡峭的涨涨跌。以这类类特殊货物作作为合同标的的时，要求当当事人履约及及时，周转快快捷。无权代代理行为人签签订合同买卖卖这类商品的的，被代理人人应根据货物物的时令特征征，或其他具具体情况，在在合理的短时时期内做出追追认或否认合合同的意思表表示，而不能能以一般情况况下的“一个个月”的时间间作为合理期期限。例如，某某副食商场的的代理商未经经授权即为该该商场购进一一批新鲜蜜桃桃，于5月115日运抵商商场。商场于于6月10日日致电供货商商和代理商，称称此批蜜桃购购销合同为无无权代理的合合同，不予追追认，要求将将货物运回。该该商场作为

17、被被代理人对合合同的明示否否认虽于一个个月之内做出出，但新鲜水水果应属时令令性商品，商商场在该种商商品品质保鲜鲜时期过去之之后方才对合合同表示否认认，使相对人人难以对货物物做出有效及及时的处理。此此时的明示否否认应该认定定为已经超过过了合理期限限而无效，不不能否认合同同对商场的效效力。在本案，证证券买卖当属属行情特殊的的交易，甲发发现乙证券公公司的无权代代理交易之后后，立即提出出交涉，亦为为及时。义务之三：相对人履约约后，被代理理人占有合同同标的物时的的止损义务。在在相对人为卖卖方并已履行行了合同义务务时，被代理理人即实际占占有了合同标标的物。被代代理人对合同同予以否认的的，则合同对对其不发生

18、效效力。此时可可能有两种处处理方式，一一是被代理人人将合同标的的物交还相对对人或无权代代理人;一是是被代理人与与无权代理人人达成谅解，其其接受标的物物，造成的损损失由无权代代理人赔偿(应该注意，此此时并非被代代理人履行无无权代理人签签订的合同，而而是其与无权权代理人就处处理合同标的的和赔偿损失失问题建立了了新的合同关关系)。在第第一种方式，所所交付的合同同标的物所有有权不发生转转移，其仍属属于相对人或或无权代理人人(无权代理理人代被代理理人履行合同同义务的)所所有。此时，被被代理人即应应承担返还标标的物的义务务，在其与相相对人或无权权代理人之间间形成了占有有人与所有权权人之间所有有物返还的权权

19、利义务关系系。占有他人人之物者，有有义务以处理理自己事务同同等程度的注注意，照看其其所占有的他他人之物;必必要时应采取取可能的措施施，使标的物物免遭毁损灭灭失。否则，占占有人须对其其过失导致的的损失承担赔赔偿责任 .在第二种方方式，被代理理人与无权代代理人达成谅谅解、建立了了新的合同关关系的，无论论是否明示，其其双方的基本本权利义务是是，由后者承承担无权代理理行为造成的的损失，而前前者则有义务务对标的物善善加维护，必必要时应及时时采取措施，防防止损失扩大大。即使双方方尚未就损失失赔偿问题达达成合意，根根据诚实信用用原则，占有有标的物的被被代理人亦承承担着防止损损失扩大的义义务。若其没没有采取适

20、当当措施致使损损失扩大，则则不得就扩大大的损失要求求赔偿。如上上例，副食商商场即使在合合理期限内对对合同及时做做出了不予追追认的意思表表示，若其要要求供货商或或代理商运回回蜜桃，其亦亦有义务在蜜蜜桃运回之前前采取适当措措施，避免其其变质降低价价值。因此而而产生的费用用，其当然有有权要求供货货商或无权代代理人支付。或或者，其以第第二种方式处处理，即时出出售蜜桃，尽尽量减少损失失，对实际造造成的损失由由代理商赔偿偿。在一般情情况下，判断断占有人采取取的措施适当当与否，原则则上以善意为为限，即占有有人主观上必必须出于善意意，按照诚实实信用原则尽尽自己的努力力采取一切措措施避免损失失扩大;措施施适当的

21、客观观标准是，其其不会损害占占有人自身的的利益，且措措施的成本小小于可能造成成的损失。在在其采取了适适当措施之后后，即使未能能阻止损失的的扩大，也应应当认为占有有人尽了照看看义务。在本案，甲甲发现了乙证证券公司为其其账户购买AA股票的无权权代理行为之之后，虽然及及时表示了异异议，向乙证证券公司提出出交涉，但在在交涉期间，AA股票行情上上涨，并在较较短的时间内内超过了购买买价格。从甲甲帐户的股票票价值看，乙乙证券公司无无权代理行为为的后果已经经由亏损转为为盈利。此时时，甲既已停停止向乙证券券公司交涉，亦亦未将A股票票售出以回笼笼资金。若对对甲的行为做做出判断，似似可认为既然然无权代理行行为不仅没

22、有有给甲造成损损失，相反实实际上已经给给甲带来了盈盈利，因此从从甲不再与乙乙证券公司交交涉赔偿的事事实，可以推推定其已经默默示对无权代代理行为予以以追认，其愿愿意接受该行行为的有利后后果。但是，笔笔者认为合同同履行的后果果对被代理人人有利并非其其默示追认合合同的充要条条件，甲既已已明示表示对对合同予以否否认在前，因因行情上涨而而推定其默示示追认合同缺缺乏法律依据据;况且，证证券毕竟是一一种特殊的标标的，行情涨涨跌无常，颇颇难把握，股股价上涨之后后的盈利状况况与此前的亏亏损状况一样样只有在股票票售出后方才才固定，在股股票未售出、甲甲账户的资金金未回笼的时时候，不能认认定合同履行行对甲有利或或不利

23、，除非非确定一个时时间点，根据据此时的股票票价值(价格格)确定合同同履行后果。因因此，甲仍有有权利主张已已经明示否认认合同、要求求乙证券公司司赔偿损失。本本案的关键问问题在于，如如何认定无权权代理行为造造成的损失。甲甲在占有股票票期间，A股股票价格上涨涨，其未及时时采取措施减减少损失;甚甚至在可能挽挽回损失的时时候仍消极等等待，无所作作为，不仅失失去了赢利机机会，反而使使损失急剧扩扩大，是为重重大过失。据据此，损失的的计算可能有有两种方式。一一种是认定甲甲发现无权代代理行为时AA股票贬值的的5万元为无无权代理行为为造成的损失失。此后行情情上涨又急剧剧下跌，甲未未履行及时出出售股票的止止损义务，

24、造造成损失扩大大，对于扩大大了的损失，其其不得向乙证证券公司要求求赔偿。这种种计算损失的的方式是以甲甲发现无权代代理行为的日日期作为确定定合同履行后后果的时间点点。一种是以以股票价格上上涨至消除亏亏损的水平之之日为时间点点，认定无权权代理行为未未造成实际损损失。笔者倾倾向于后者。甲甲作为实际控控制股票的占占有人，有充充分的便利以以最低的成本本弥补损失并并获得赢利。但但其既持股观观望希冀行情情继续上涨以以获得暴利归归于己，又存存侥幸之心在在股价下跌产产生亏损时诿诿于人，完全全违背了诚实实信用原则。止止损义务不仅仅包括了积极极地防止标的的物价值的减减损，还包括括不得怠于取取得能够取得得的利益;能能

25、够获得的利利益既可冲抵抵损失，那么么在可得利益益额大于或等等于损失额的的情况下，即即可认为损失失已经得到补补偿而不复存存在。因此，甲甲不履行止损损义务是严重重违背诚信原原则的重大过过错，构成本本案150万万元的损失的的直接原因，甲甲要求乙证券券公司赔偿损损失的主张不不应得到支持持。二、无权代代理行为人的的催告权民法通则则第66条条与合同法法第48条条的规定站在在被代理人和和善意相对人人的立场上，充充分考虑了他他们的要求和和利益。在无无权代理行为为法律关系中中，被代理人人和善意相对对人是可能的的受害者，法法律规定做如如此倾向性的的规定有其合合理性。但同同时也不能不不注意到，无无权代理行为为人作为

26、引起起了整个无权权代理关系的的产生重要当当事人，担负负着法定的承承担行为后果果的责任，从从权利义务平平衡的原则出出发，亦不能能不考虑无权权代理行为人人的相关权利利问题。一般说来，无无权代理行为为人的过错导导致了不稳定定合同的产生生，可能给被被代理人或相相对人造成损损失，将其置置于被动地位位承受责任固固属当然。但但是，在现实实生活中，无无权代理行为为的发生有多多种原因，有有时候被代理理人自身亦有有过错(如本本案)，此时时，将无权代代理行为人完完全置于被动动地位不甚公公平。特别是是，无权代理理行为签订的的合同，并不不当然对被代代理人、或对对相对人不利利，其履行的的后果亦可能能给合同的当当事人带来利

27、利益。但在交交易场上，合合同履行的利利益或不利益益随时可能发发生转化，而而履行结果的的盈亏决定于于时机的掌握握。在无权代代理行为发生生之后，被代代理人既可行行使权利追认认或否认合同同，善意相对对人亦可行使使催告权或撤撤销权保护自自己的利益，无无权代理行为为人却注定要要承受不利后后果-如果合合同履行或不不履行造成损损失的话。基基于这样的利利益格局，对对合同履行盈盈亏时机最为为关心的是无无权代理行为为人，至少，其其关心程度决决不低于被代代理人或相对对人。然而，后后者尽可以凭凭借法律赋予予的权利，或或追认或否认认或撤销合同同，或催告对对方及时表态态使合同关系系确定化;而而终将承担不不利后果从而而对合同履行行时机最为关关心的无权代代理行为人却却只能被动而而无助地消极极等待，这是是不甚公正的的。无权代理理行为人作为为与合同的履履行及其后果果有直接利害害关系的当事事人，应享有有相应的权利利。无权代理行行为人的权利利应与相对人人相似。合同同在被代理人人尚未追认、相相对人亦未撤撤销的时候，处处于不稳定状状态;无权代代理行为人作作为责任人最最关心的是，合合同或在最佳佳时机、以最最有效率的方方式得到履行行，或在损失失相对最小时时及时得到撤撤销。因此，无无权代理行为为人的主要权权利应为催告告被代理