合同制作基本步骤

1、合同制作基本步骤之一：前期准备2008-07-17合同制作基本步骤之一：前期准备在下笔以前前，你应该：（1）清楚楚地了解当事事人的要求（2）了解解交易结构以以及商务背景景（3）进行行相应的调研研（4）考虑虑怎样利用合合同先例文本本在下笔起草草合同之前，首首先要清楚地地了解当事人人的要求，包包括当事人在在本次交易中中的商业目标标。其次要了了解整个交易易的结构以及及商务背景，包包括：当事人人与对方过去去是否有过类类似交易，以以及双方在本本次交易中所所处的地位等等。随后要进进行相应的法法律调研。虽虽然根据合同同自由原则，合合同绝大部分分条款由双方方当事人约定定，但是也有有一些强制性性、禁止性法法律规

2、定会对对当事人的权权利和义务产产生实质性的的影响，因此此，律师要了了解这些规定定并采取相应应对策。律师师最后还要考考虑是否有合合适的先例文文本以及如何何加以利用。下下面我们逐项项进行讨论。第一节清清楚地了解当当事人的要求求前期准备：你应该明确确了解当事人人要求之一：当事人的商商业目的是什什么？提问与你交谈的的人士是否对对你了解情况况最有帮助，该交易对当当事人有多重重要？当事人希望望以何种方式式达到其商业业目的？是否有其他他方案可供选选择？交易各方的的动机是什么么？当事人注重重的是“结果果”还是“手手段”，还是是两者都要兼兼顾？律师首先应应该明确当事事人希望通过过执行该合同同而达到的商商业目标，

3、所所采取的主要要方式是向客客户提问。因因为很多客户户并不清楚自自己需要律师师起草的合同同类型，律师师要通过提问问的方式来了了解当事人的的商业目标，对对之加以评估估，最终确定定符合客户实实际需要的合合同类型。在在这个过程中中律师要考虑虑与之交谈的的人是否对了了解情况最有有帮助。此外外，还要了解解该交易对当当事人的重要要性，根据交交易对当事人人的重要程度度起草相应的的合同一一即即对于一般性性的交易，只只需起草较为为简单的合同同；而对于重重要的交易，则则需起草篇幅幅较长、权利利义务规定得得较为详细的的合同。例如如，如果合同同标的是租赁赁复印机作为为办公设备，租租期1年，提提前30天通通知可以终止止合

4、同，同时时每月的租金金也不高。这这种合同对当当事人通常并并不是很重要要，因而当事事人不会希望望律师在该交交易上花费太太多的时间。反反之，如果当当事人欲购买买一家生产复复印机的工厂厂，那么这个个交易对当事事人非常重要要，律师此时时要考虑的问问题与租一台台复印机完全全不同。在实实际操作过程程中，很多交交易对当事人人的重要性开开始不是很明明显，而是需需要律师与当当事人沟通后后做出判断。举例来说，如如果交易在两两个关联公司司之间进行（如如一方是国外外母公司，另另一方是国内内子公司），通通常合同真正正重要的读者者并非交易对对方，而是相相关的第三方方（如海关或或银行）（我我们在这里不不考虑当事人人一方是上

5、市市公司的情况况，因为在那那种情况下，可可能会有特定定的披露和批批准要求）。因因为只有在相相关第三方确确定交易存在在的情况下，才才不会对付款款、设备人关关等交易环节节造成障碍。在在这种情况下下，即使所涉涉及的交易比比较重要且复复杂，仍可能能只需要一份份相对简单的的合同。但如如果该合同涉涉及第三方的的利益，则律律师需要考虑虑许多全新的的问题，要根根据各方当事事人之间的关关系对合同条条款进行调整整。比如，国国外母公司从从银行取得货货款后转贷给给国内子公司司，它们之间间的贷款合同同就可能与独独立的两方之之间的贷款合合同一样。了解当事人人的商业目标标及交易背景景后，下一个个步骤同起草草法律咨询函函时相

6、似，即即了解客户打打算以何种方方式达到其商商业目的。我我们在介绍起起草法律咨询询函时已经进进行了详细的的说明，此处处不再赘述。在下笔以前前，律师需要要了解当事人人要求提供什什么文件，这这主要取决于于项目进行的的阶段。当事事人在交易初初期和交易谈谈判结束时要要求律师提供供的文件完全全不同。下图图列出从交易易开始至交易易谈判结束期期间可能需要要的文件，这这一系列文件件有各自不同同的特点，而而这些特点取取决于文件读读者的身份和和项目阶段。前期准备：你应该明确确了解当事人人要求之二：当事人要你你提供什么文文件？交易结构建建议？交易要点？备忘录？合同草稿供供当事人内部部讨论？合同草稿供供当事人与对对方谈

7、判用？供双方签字字的合同终稿稿？供当事人在在一系列类似似交易中采用用的范本？就讨方提供供的合同文本本出具修改意意见？合同是英文文本、中文本本，还是双语语版本？当事人何时时需要合同文文本？当事人预计计就此项服务务支付多少律律师费？如果律师提提供的文件与与当事人的期期望不符，将将会给双方的的工作关系蒙蒙上阴影。例例如，在项目目初期，当事事人会提出商商业目标并希希望律师做出出一个最有利利于实现其商商业目标的交交易结构建议议书。如果在在客户确认交交易结构之前前，律师就向向当事人提供供详细的合同同，就会让当当事人感觉很很唐突。交易要点和和备忘录看起起来有些类似似，但在具体体操作中可能能是两个不同同性质的

8、文件件。交易要点点列出己方客客户所设想的的项目结构和和步骤并发给给合同的相对对方，要求对对方确认能否否按照所列内内容实施项目目；而备忘录录通常是双方方在就项目的的一些基本条条款达成一定定共识后，对对形成共识的的事项予以记记载并就项目目谈判如何继继续进行所做做出的约定。在在实际操作过过程中，这两两者之间可能能没有明显的的界限。交易易要点也可以以反映双方当当事人对项目目整体的安排排，而备忘录录也可以由一一方起草后交交给对方，征征求对方的意意见。所以，在在起草和审阅阅项目文件时时，重要的是是了解该文件件的用途及读读者对象，而而不必拘泥于于文件的名称称。供当事人内内部讨论的合合同草稿与发发给对方的草草

9、稿之间有较较大差别。律律师在供当事事人内部讨论论的文本中会会就一些条款款提供两个或或三个可供当当事人选择的的文本，中间间可能还会插插入对各文本本利弊的说明明。该版本通通常包含当事事人内部的商商业秘密，如如谈判的策略略和商业动机机，因而不应应透露给对方方当事人。只只有在经过内内部讨论并最最后定稿后，合合同的草稿才才会提交给合合同相对方作作为谈判文本本。送交对方的的谈判文本同同双方最后签签字的合同稿稿之间也有很很大的差别。律律师一定要注注意双方谈判判稿应该包括括的条款。例例如，假设当当事人已经同同对方就一个个具体的项目目花费了6个个月时间进行行谈判，并且且就某些商务务条款已经达达成一致，要要求律师

10、提供供反映双方共共识的合同稿稿供双方确认认。如果在这这个合同文本本中律师新增增对自己当事事人有利而对对对方不利的的条款，不仅仅会使对方当当事人不满，也也会使自己的的客户处于尴尴尬境地。最最后，在提交交签字版本前前，律师一定定要向当事人人确认双方对对各条款均认认可。总而言言之，在整个个合同起草过过程中，律师师要充分理解解当事人的要要求，只有这这样，律师起起草的合同才才能够最大限限度地保护当当事人的利益益，同时又最最有利于交易易的完成。律师起草供供当事人在一一系列类似交交易中所采用用的标准合同同文本应有别别于针对特定定项目制作的的合同文本。作作为标准文本本，要考虑其其中条款的普普遍适用性，而而作为

11、特定项项目合同，则则要考虑当前前项目的具体体特点。律师在执业业过程中经常常会应当事人人要求审阅对对方起草的合合同并提出修修改意见。此此时律师应询询问当事人是是就所有条款款进行全面评评论，还是仅仅限于审阅涉涉及当事人关关键利益的条条款并提出相相应的修改意意见。这些都都对达到客户户的期望值产产生关键作用用。在涉外商事事交易中，当当事人通常会会要求律师起起草一份合同同的不同版本本中文版版、英文版或或中英双语版版本，律师一一定要向当事事人确认其所所要求的合同同的语言版本本，以免最后后工作成果与与当事人的预预期不符。合同制作的的前期准备工工作中最后两两项同制作法法律咨询函一一致，即确认认当事人需要要合同

12、文稿的的时间以及预预计支付的律律师费数额。第二节了了解交易结构构和当事人背背景第一，律师师要了解参与与交易的当事事人的数量、相相互之间的关关系；并且要要了解各当事事人的法律地地位，包括法法律行为能力力和相应授权权。前期准备：你应该了解解该交易结构构和商务背景景之一此此项交易的当当事人：有几个当事事人？合同主体关关系法律地位当事人之间间的法律关系系签约能力签约授权例1：此项交易的的当事人甲方买方中外合营企企业需要董事会会批准签约人是否否获得相应授授权？乙方卖方香港公司对甲方控股股的外方投资资者的全资子子公司丙方分包商非法人美国国财团需要全体财财团成员的批批准签约人是否否获得相产授授权？例如，在一

13、一个涉及三方方当事人的交交易中，甲是是买方，乙是是卖方，而丙丙是代表乙方方向甲方提供供服务或部件件的分包商。甲甲方是一家中中外合营企业业，乙方是一一家香港公司司，而丙方是是一个非法人人的美国财团团。乙方是甲甲方控股的外外方投资者在在香港成立的的全资子公司司。因此甲方方和乙方实际际上是关联公公司，它们之之间的交易是是关联交易。就就签约能力而而言，甲方要要签订本合同同一般需要其其董事会通过过决议批准。在在很多买卖合合同中，通常常对签约授权权并没有明确确的要求，无无须董事会批批准，因为买买卖行为应属属公司的正常常业务。但在在一个典型的的合营企业章章程中，需要要董事会批准准的事项会包包括关联方交交易，

14、即合营营企业与任何何一个股东进进行关联方交交易需要董事事会批准，即即使不是一致致批准，也至至少需要包括括对方董事会会成员的半数数以上批准。因因为在合营企企业中，少数数股股东通常常面临的风险险是控股股东东操纵合营公公司与其关联联方交易，通通过转移定价价机制把原本本应属于合营营公司的利润润转移到自己己的公司。因因此，作为一一名好律师，在在起草合营合合同过程中应应该将关联交交易列为须经经董事会中由由少数股股东东委任的董事事批准才能实实施的事项。在本项目中中，丙方是一一个非法人的的美国财团，通通常财团中的的任何一个成成员要代表财财团签订合同同都要得到全全体财团成员员的同意。在在合同签字人人问题上，因因

15、为合营企业业面临着签约约授权问题，丙丙方也面临着着签约授权问问题，因此需需要实施一个个额外的确认认步骤，确认认代表这几方方签字的人确确实得到了适适当的授权。前期准备：你应该了解解交易结构和和商务背景之之二交易易的商务背景景：各方此前是是否有合同关关系？这些合合同关系是否否与本交易有有关？你的当事人人与其他各方方之间从前是是否签订过类类似合同？这项交易是是否要通过招招投标进行？交易的哪一一方处于优势势地位？本交易对你你的当事人有有多重要？第二，律师师应考虑合同同各方在本项项目之前是否否有过业务关关系，并且这这些业务关系系同现在要进进行的交易是是否有关联。在在签订新合同同时，律师应应避免使当事事人

16、在新合同同项下的义务务与在此前签签订的合同项项下的义务产产生矛盾，否否则当事人在在实施新合同同过程中就有有可能处于对对新合同违约约或者对原合合同违约的尴尴尬地位。即即使是同一类类型的交易，合合同内容会因因具体项目情情况的差异而而不同。如果果需要对合同同的内容进行行变更，律师师必须能向客客户解释做出出变更的原因因。前期准备：你应该了解解交易结构和和商务背景之之三各方方在合同中的的地位以及相相应的权利和和义务：与该交易相相关的国际行行业惯例有哪哪些？当地的行业业惯例有哪些些？各方已就哪哪些事项达成成一致？各方还须就就哪些事项进进一步磋商？第三，律师师应考虑在一一个具体的交交易中双方所所处的地位。处

17、处于优势地位位的一方有能能力拒绝接受受对方某些条条款。如果己己方当事人处处于相对弱势势地位，律师师在起草合同同条款或审阅阅修改对方合合同条款时就就应考虑己方方当事人可接接受的底线。在在招投标项目目中，投标方方会向发标方方投送标书并并对发标方制制定的项目合合同条款进行行逐条应答。发发标方和投标标方的谈判地地位通常比较较悬殊。由于于发标方会在在若干个投标标人中进行选选择，因而如如果某一投标标方的合同条条款与其他投投标人的合同同条款相比更更为苛刻，该该投标方就很很有可能在此此轮竞标中被被淘汰。此时时，投标方的的律师面临较较大的挑战，需需要在降低当当事人风险的的前提下使当当事人有机会会中标。有些些招标

18、书明确确规定，投标标方必须符合合全部要求，任任何不符将视视为废标。此此时律师的主主要职责是要要对招标方提提供的合同进进行审阅，要要向当事人解解释清楚按照照招标方的版版本签订合同同所要承担的的风险。律师师应该利用自自己的经验，对对投标各方的的状况做出判判断，关注其其他投标方是是否可能答应应招标方的全全部条件。如如果招标书中中存在较多的的苛刻条款，就就要考虑是否否存在所有的的投标方均无无法完全符合合要求的可能能。如果所有有其他投标方方均不能百分分之百地符合合招标方的要要求，则己方方当事人即使使对某些合同同条款提出保保留意见，仍仍有机会在新新一轮的投标标中胜出。在在有的招标项项目中，并不不要求投标方

19、方完全符合招招标方所有的的要求，而允允许投标方提提出修改建议议。此时，律律师需要做出出判断，考虑虑应该提出哪哪些修改建议议，既不能过过于苛刻致使使己方当事人人在评标过程程中处于不利利地位，也不不能过于保守守而使当事人人承担不必要要的风险。有些项目虽虽然名义上不不是通过招投投标进行，但但实际上有某某些招投标的的成分。例如如，在某一项项采购交易中中，买方会同同时与几家卖卖方进行谈判判，作为卖方方的律师此时时就要考虑如如果所起草的的合同条款过过于苛刻，买买方有可能终终止与己方当当事人的谈判判而与其竞争争对手签约。所所以，律师要要判断对己方方当事人有利利的合同条款款能够在多大大限度上为对对方所接受。第

20、四，要考考虑交易对当当事人的重要要性。前面已已对此进行了了详细论述，在在此不再赘述述。第五，了解解行业惯例对对最大限度地地保护当事人人的利益也至至关重要，因因为行业惯例例一旦形成以以后非常难以以改变。在遵遵循行业惯例例的前提下，律律师可以在合合同中加人一一些特别条款款以保护当事事人的利益。除除了国际和全全国通行的行行业惯例外，有有些项目和交交易还要考虑虑当地的行业业惯例，例如如办公楼租赁赁，在北京、上上海、广州每每个城市可能能有不同的惯惯例。中国的的律师通常会会向外国客户户就当地的行行业惯例提供供咨询，而中中国的企业要要到国外去从从事商务活动动也应该就当当地的行业惯惯例咨询当地地的律师。这这些

21、行业惯例例并非法律规规定，而是一一种约定俗成成的习惯做法法，具体操作作时通常应遵遵循。第六，律师师了解项目背背景的一个重重要方面是明明确各方已达达成协议的事事项以及有待待进一步磋商商的事项。律律师在起草合合同时如果忽忽略了向当事事人了解与对对方已经达成成协议的事项项，使得所起起草的合同文文本与双方当当事人经协商商取得一致后后的条款不相相符合，将导导致返工。通通常，双方当当事人就某些些问题达成了了一致，但在在其他问题上上尚未达成一一致，此时律律师还要考虑虑那些尚未达达成一致的事事项与已达成成一致的事项项之间的关系系、这些事项项对己方当事事人的重要性性、这些事项项与当地行业业惯例之间的的关系。前期

22、准备：你应该了解解交易结构和和商务背景之之四要起起草的合同数数量以及合同同性质：这些合同彼彼此之间是怎怎样的关系？这些合同与与你的当事人人有什么关系系？哪些合同与与你的当事人人无关？你要起草哪哪些合同？你要审阅哪哪些合同？第七，明确确要起草的合合同的数量和和性质。上图图中列举了两两个交易，第第一例简单的的交易中只有有两方当事人人，即租户和和业主。由于于房屋租赁合合同只涉及两两方当事人，且且通常已经形形成了行业惯惯例，因此律律师基本上了了解租户和业业主各自的要要求，其主要要精力放在租租赁合同的商商业条款上。但但随着交易中中当事人数量量的增加，律律师就需要考考虑多方当事事人之间的关关系以及各个个合

23、同之间的的关系。如果某一合合同在整个交交易中与自己己客户的利益益并没有关系系，律师就无无须关注。例例如，如果律律师在贷款合合同项目中代代理的是保证证人，则无须须关注牵头银银行与贷款银银团其他成员员之间的银团团贷款安排协协议的内容，但但对担保合同同及代理银行行和借款人之之间签订的贷贷款合同则应应该非常关注注。律师在为为当事人提供供服务的过程程中要明确了了解哪些合同同需要本人起起草，哪些合合同需要本人人审阅并提出出相应的修改改意见。例如如，如果代表表借款人的律律师要求由自自己起草贷款款合同和抵押押合同，银行行方面肯定会会对律师的要要求置之不理理，因为根据据行业惯例以以及双方在整整个交易中所所处的地

24、位，银银行一定要控控制合同起草草的权利。这这里给大家一一个非常有价价值的提示，即即在任何交易易中，能够争争取到起草合合同这一权利利的一方总是是对合同条款款拥有最大的的控制权，也也处于一个更更优势的地位位来保护己方方利益。第三节调调研及先例文文本在起草合同同前应该进行行相应的调研研。首先要确确认是否存在在类似交易的的范本或者先先例文本。接接着了解有关关的法律规定定及其实际操操作，同时就就一些专业的的法律问题咨咨询同行中的的专家。后面面这两点已在在法律咨询函函起草的有关关章节中做过过论述，在此此不再赘述。下下面将重点讨讨论对先例文文本的利用。前期准备：你应该考虑虑是否采用合合同先例文本本： 判断先

25、例文文本形式内内容是否妥当当：先例文本是是否根据特殊殊的项目结构构制定？先例文本是是否经过各方方多次谈判修修改才定稿？先例文本是是否用于不同同的国家行行业？先例的起草草律师所代表表的当事人在在此次交易中中是否处于不不同地位？怎样利用合合同先例文本本：不要照葫芦芦画瓢将其作为注注意事项清单单修改删去去专门针对先先例交易制定定的条款根据本次交交易情况增加加、修改相关关的条款填写空白，等等等使用先例文文本有两个优优点：第一是是节省时间；第二是先例例文本中的一一些条款对律律师起草本次次交易的合同同有很好的借借鉴和提醒作作用，因为先先例文本所涉涉及的问题很很有可能在本本次交易中再再次出现。但但是律师须避

26、避免照搬照抄抄类似先例文文本，即仅仅仅更换当事人人姓名和交易易所涉具体金金额。年轻律律师通常很容容易犯这样的的错误。那么何时考考虑采用合同同先例文本，并并且如何加以以利用呢？首先，要确确定是否存在在与本项目类类似交易的先先例文本。如如果没有，律律师则需起草草一个新的合合同；如果存存在先例文本本，则要确定定该文本的形形式和内容对对当前的交易易是否适用，如如果不适用，律律师也必须起起草一个新的的合同：判断断先例文本的的形式与内容容是否适用包包括四个标准准：（1）该该文本是否为为特殊的交易易或基于一系系列特别的事事实而制作；（2）该文文本是否因各各方多次激烈烈谈判而存在在诸多修改，如如果经过多次次修

27、改，则该该合同通常会会包含若干不不常见的、对对一般情形不不适用的条款款，律师就不不应该将之作作为起草新合合同的先例文文本；（3）先先例文本来源源国的国情是是否同本项目目所在国的国国情有较大差差异；（4）该该文本适用的的行业与律师师当事人的行行业是否相关关。另外，需注注意先例合同同起草人代表表的当事人在在项目中所处处的地位。如如果合同文本本是由代表对对方当事人的的律师起草的的，那么该合合同肯定以保保护对方利益益为出发点。例例如，如果律律师作为买方方的当事人起起草合同，那那么起草这份份合同就不能能用由卖方提提供的合同作作为先例文本本，因为这种种合同的出发发点应是最大大限度地保护护卖方而不是是买方的

28、利益益。在利用合同同先例文本时时，律师应对对先例文本进进行逐条审阅阅，仔细分析析该文本的条条款对当前项项目是否适用用，是否对当当事人有利，并并将其中条款款所反映的问问题列成清单单作为注意事事项，以提醒醒自己这些问问题在当前项项目谈判和起起草有关合同同条款的过程程中可能会出出现。在对先例文文本进行逐条条审阅后要做做两项相关的的工作：（11）删除或修修改仅针对先先例文本所涉涉及的交易而而起草的条款款；（2）根根据当前交易易的具体情况况加人新的条条款。大家在在执业过程中中可能遇到过过签署完毕的的合同中仍有有很多空白或或者有些条款款还在方括弧弧内仍未最后后确定的情形形，这样的合合同看上去很很不专业，所

29、所以最后一定定要把整个合合同审阅一遍遍，将空自处处填上，方括括弧去掉。合同制作基本步步骤之二：起起草合同2008-077-17合同制作基本步步骤之二：起起草合同起草合同是是一个循环的的过程，即为为了全面掌握握相关信息，需需要重复进行行其中一些步步骤。例如，在在当事人提出出要求后，律律师向客户提提问并取得相相关资料后应应进行相应的的调研，并利利用先例文本本制定问题清清单。此时如如果发现需要要向当事人了了解更多的情情况，律师就就应该再次询询问当事人，之之后可能仍需需做相应调研研，最后才开开始起草合同同。你应该根据据需要重复以以下步骤：当事人提出出要求从当事人获获得相关资料料利用先例文文本制定清单单

30、进行相应调调研起草合同文文本关于起草合同文文本，详见： HYPERLINK /2597w.html 合同起草详详解。合同制作基本步步骤之三：校校对和修改2008-077-17合同制作基本步步骤之三：校校对和修改在完稿以后后，你应该校校对：对所有提及及其他条款或或其他文件的的语句进行核核对“波动效应应”：一旦删删除或新增某某一条款，就就应该对所有有相关的条款款标号予以相相应调整确保合同中中没有错别字字确保格式正正确必须在合同同起草完毕后后对合同进行行校对，确保保每个条款及及相关文字均均准确无误，并并且对合同某某一条款中提提及的其他条条款进行核对对。要进行以以上的步骤是是因为：在修修改先例文本本、

31、增加新条条款、删除旧旧条款后，整整个合同条款款的标号可能能发生了变动动，即产生了了所谓的波动动效应。因此此一旦删除或或者新增了条条款，就应该该对所有相关关条款的标号号进行相应的的调整；另一一个波动效应应则是合同后后面内容的修修改可能意味味着对前面的的内容也必须须进行必要的的修改。此外外，如果同时时起草的几个个相关的合同同文本中有任任一合同条款款发生了变动动，都要考虑虑该变动是否否会对其他合合同的相关条条款产生影响响。比如，为了了顺利完成一一个大项目，双双方经过了艰艰苦谈判，最最终就最后一一个问题达成成了协议。此此时当事人举举杯庆祝，只只需第二天签签字即可。而而正是由于直直到最后一刻刻当事人才达

32、达成一致，必必须连夜工作作，将十几个个相关合同条条款都进行相相应变动、校校对，以确保保所有项目文文件不出现差差错。第二天天早晨九点钟钟当事人签合合同的时候，可可能前一天晚晚上整夜都没没有时间睡觉觉。但即使在在这种非常紧紧张的情况下下，也要尽量量确保合同中中没有错别字字且格式正确确。总之，我我们应保证所所制作文件的的高质量，并并反映出我们们为之所付出出的艰苦努力力。此外，作为为专业的律师师，在将修改改后的合同版版本发送给对对方之前，一一定要确保将将修改之处标标出。只有这这样才有可能能使双方节省省谈判时间、尽尽早达成协议议，同时赢得得对方律师的的尊重。合同起草详解之之一：典型商商务合同结构构200

33、8-077-17合同起草详解之之一：典型商商务合同结构构典型商务合合同结构：合同首部前言（鉴于于条款）定义具体操作条条款先决条件陈述和担保保通用条款签字页附录及附件件上图所列的的是典型的合合同结构。但但这并非一成成不变的固定定模式，在起起草合同的过过程中可能只只采用其中的的某些部分。根根据不同行业业的一些习惯惯做法，在具具体起草合同同的过程中，各各个部分的次次序也会有所所不同。合同的第一一部分和第二二部分是合同同的首部和前前言。合同的的首部列明合合同的性质以以及合同的各各方，和前言言部分一起对对合同的相关关背景进行介介绍。定义部部分是整个合合同中至关重重要的部分，但但其在合同中中的位置并非非一

34、定在前言言之后，也可可以将定义部部分作为附录录附在合同后后面。操作条条款是合同的的心脏，虽然然在结构图中中只占了很小小一部分，但但实际上具体体的操作条款款应该是合同同的主要部分分。具体操作作条款在不同同合同中会有有变化，而其其他的条款则则相对比较稳稳定。先决条条件和陈述担担保部分在合合同中的具体体位置也可以以根据合同的的不同而有所所差异，并且且先决条件和和陈述担保这这两部分并非非在所有合同同中都是必备备的，应在起起草合同时考考虑是否需要要加入。合同同的通用条款款部分通常在在所有合同中中都会出现，但但也存在变通通的可能性。签签字页通常在在合同的尾部部，有的合同同在正文之后后就是签字页页，然后才是

35、是附录和附件件，而有的合合同将签字页页置于合同的的最后部分，即即在附录和附附件之后。我我们将在下文文分别进行讨讨论。合同起草详解之之二：合同首首部2008-077-17合同起草详解之之二：合同的的首部合同首部的的典型格式：合同名称：具有描述性性的简单标题题合同日期：签字日日；订立日日；是否与与生效日不同同？合同当事人人名称：准确的的法定名称；法律地地位或者法律律形式；注册地地址或者主要要营业地；签约地点：可以省略1.合同名名称合同首部第第一项是合同同名称。合同同名称通常是是一个简单的的具有描述性性的标题，例例如XXX服服务合同、XXXX软件许许可合同等。2.合同日日期合同日期通通常是合同签签字

36、日，但有有的合同双方方当事人可能能希望合同不不在签字日生生效，所以通通常在合同的的首部改用“订订立日”，即即合同订立于于某个日期。区区分“订立日日”与“签字字日”的目的的在于更准确确地反映双方方当事人合同同关系开始的的时间。但要要注意的是，不不应以“订立立日”作为手手段欺骗第三三方，让第三三方认为该合合同关系的开开始时间比实实际上发生的的日期提前或或者推后。最最理想的情况况是所有合同同当事人在合合同签字日同同一天签字，以以保证日期的的必然一致。但但在很多情况况下，合同由由两方或多方方在不同的日日期签署，此此时用“订立立日”这个概概念来表述就就可以避免因因签署日期不不一致而可能能导致的问题题，因

37、为合同同的订立日是是一个经各方方同意的合同同成立日期。如如果合同有一一个具体的期期限，例如从从今年4月11日到明年33月31日，此此时即使合同同于3月中旬旬或者4月中中旬签署，也也可以用“订订立日”这个个概念将其视视为订立于44月1日。此此外，如果双双方在合同正正式签署前就就已经开始实实施合同项目目，那么也应应该考虑使用用“订立日”这这个概念，将将双方开始实实施合同项目目的日期定为为合同的订立立日。应该注意的的是，合同订订立日可能会会与合同生效效日不同。在在中国，很多多涉外合同都都以经过政府府审批或登记记作为合同生生效的要件之之一。即使没没有政府的审审批要求，很很多当事人在在订立合同时时也会设

38、定一一些合同生效效的先决条件件。3.当事人人名称在当事人名名称部分要将将各个当事人人的法定名称称准确列出。通通常除了列出出各方当事人人的法定名称称外，还应列列明他们的法法律地位或者者法律形式。这这一项很可能能被忽略，但但是本书前面面讲过，有时时候通过注明明当事人的法法律地位或者者法律形式，可可以根据该方方特定的法律律地位或者法法律形式，来来判断签署本本合同是否需需要授权或者者签约能力是是否应得到确确认。4.当事人人地址当事人地址址中可列出其其注册地或主主要营业地，通通常，当事人人注册地为应应该列明的内内容。5.签约地地合同首部通通常注明签约约地，但也可可以省略，签签约地只在特特定的情形下下才有

39、意义。如如果双方没有有就合同适用用的准据法达达成一致，合合同的签约地地就会成为适适用法律考虑虑的主要因素素之一。合同起草详解之之三：前言（鉴鉴于条款）2008-077-17合同起草详解之之三：前言（鉴鉴于条款）鉴于条款的的目的：介绍绍背景情况而而不应该包括括实质性条款款在鉴于条款款中，最好避避免出现以下下情况：1冗长的的段落2 规定定具体权利或或义务3对将在在具体操作条条款中出现的的术语进行定定义如果交易本本身并不具有有独特的背景景，也许应该该省掉鉴于条条款。前言（鉴于于条款）的主主要目的是介介绍合同的背背景情况，不不应包括涉及及双方权利义义务的实质性性条款。根据据一般的国际际惯例，鉴于于条款

40、对合同同双方没有约约束力。但在在中国的法律律环境中，鉴鉴于条款是否否有约束力目目前尚无定论论。根据中国国的 HYPERLINK /884w.html 合同法法，在有关关合同争议的的解决过程中中，中国法律律没有明确规规定的，可以以引用国际惯惯例解释合同同条款。根据据这一原则，在在诉讼或者仲仲裁过程中，法法官或仲裁员员如果认定在在鉴于条款和和前言是否有有约束力这一一点上应遵循循国际惯例，那那么就很有可可能判定鉴于于条款对双方方没有约束力力。因此最好好还是把具体体的权利义务务条款放到合合同正文中的的操作条款而而不是鉴于条条款中，以消消除不确定性性，避免不必必要的风险。鉴于条款并并非合同的必必备条款，

41、因因此如果交易易本身没有独独特的背景，就就没有必要在在合同中加人人鉴于条款。鉴鉴于条款应该该简明扼要，避避免介绍过多多的项目背景景，且应尽量量避免对将在在具体操作条条款中出现的的用语进行定定义。但这并并不意味着鉴鉴于条款中不不应该对任何何术语进行定定义。例如在在介绍背景时时，如果涉及及其他的合同同和交易，通通常律师可以以在鉴于条款款中加以定义义。下面我们们来看一些具具体的实例。鉴于条款范范例（1）介绍合同背背景的鉴于条条款（涉及其其他合同）（1）借款款人和贷款人人订立日期为为2002年年9月22日日的货款协议议（“贷款协协议”）。（2）根据据货款协议的的规定，签订订本抵押协议议是贷款人根根据贷

42、款合同同提供资金的的先决条件。介绍合同背背景的鉴于条条款（项目）（1）甲方方获得相关批批准，在中国国X省的X市市和X市之间间建设并运营营一条收费公公路（“合同同项目”）。（2）乙方方在收费公路路的设计和建建设方面具有有丰富的经验验。（3）甲方方愿意按照本本合同的条款款聘请乙方为为合同项目提提供设计服务务和工程建设设服务，且乙乙方愿意接受受此项聘请。第一个例子子是在鉴于条条款中介绍与与本合同相关关的其他合同同，是一个比比较典型的介介绍背景的鉴鉴于条款。通通常在贷款合合同中会有一一系列相关的的其他合同，其其中之一就是是抵押合同。在在签订抵押合合同时，通常常会提到贷款款合同，同时时说明签订该该抵押合

43、同是是基于贷款合合同的规定。本本例中，鉴于于条款第一段段对贷款协议议做出定义，这这是一种常见见的定义方法法，也是比较较有效的。在在介绍合同背背景时提及相相关的合同加加以定义的另另一个好处是是，在所起草草的合同中通通常需要引用用这些相关合合同的具体条条款，做出定定义后，只需需提及相关合合同中具体条条款的标号即即可，从而无无须将这些具具体条款详细细列人本合同同中。在本例例中，由于这这两个合同具具有极其紧密密的联系，贷贷款合同的条条款会对整个个抵押合同产产生直接影响响，因此在抵抵押合同中一一定要提及贷贷款合同，从从而在法律上上确立这两个个合同之间的的关系，使读读者明确应将将这两个合同同一起阅读才才能

44、理解其意意义。正如本本书先前提到到的，起草合合同的目标之之一就是使今今后合同的读读者能够清楚楚地了解一个个项目中合同同各方以及各各个合同之间间的相互关系系。像项目融融资这样比较较复杂的合同同可能涉及许许多其他合同同，即使这样样，也没有必必要在每个合合同中将其他他所有项目合合同都一一列列出，而只应应列出与本合合同有关联的的合同。上例中右边边的鉴于条款款是介绍项目目所涉及的标标的的，在第第1款中对项项目标的进行行了简单的描描述并对项目目进行了定义义，而其他两两个条款是一一些常见的套套式。这些鉴鉴于条款并没没有实质意义义，只是作为为一个习惯定定式出现。在在该例中，虽虽然鉴于条款款提到甲方已已经获得相

45、关关批准，但由由于该描述出出现在鉴于条条款中，因此此并不一定对对甲方有实质质性的约束。如如果实际上甲甲方并未获得得相关批准，乙乙方最后也不不一定能够基基于该条款要要求甲方承担担陈述不实的的责任。因为为这只是一个个前言的条款款，而不是合合同中具体的的陈述或担保保。作为保护护当事人利益益的措施之一一，乙方律师师可以要求甲甲方提交获得得相关批准的的文件，如果果甲方暂未获获得该项目所所需的全部批批文，双方仍仍可以先签署署合同，但应应将甲方获得得所有批准文文件列为合同同生效的先决决条件。鉴于条款范范例（2）中文合同常常用的鉴于条条款：双方本着平平等互利的原原则，经友好好协商，同意意按照相关法法律以及本合

46、合同的条款描描述合同标的的。（1）甲方方是一家持有有执照的中国国基础电信网网络运营商。（2）乙方方是一家网络络设备的供应应商。（3）乙方方将确保其提提供的所有设设备不存在缺缺陷并且将符符合甲方的所所有运营要求求。上图例子中中的鉴于条款款在中国属于于常见的格式式。在英美法法里也有一个个惯例性的鉴鉴于条款，就就是“对价”或或称“约因”条条款，该条款款在传统英美美法里是合同同生效的一个个要素。上图例子中中的的鉴于条条款可能给其其中一方当事事人造成实质质影响。其中中第1款和第第2款不会引引起过多争议议。这两款只只是描述双方方的背景，帮帮助读者了解解他们之间的的关系。但在在最后一款中中出现了一些些实际权

47、利义义务的规定，即即乙方将确保保其提供的设设备不存在缺缺陷，并且将将符合甲方的的运营要求。由由于该条款措措辞的不确定定性，无论其其出现在鉴于于条款中，还还是出现在合合同的操作条条款中，对双双方都不能提提供足够的保保护。同时，乙乙方也不会接接受第3款，因因为此条款可可能对其在保保证条款下的的义务有不利利影响。因此此，律师应当当尽量避免合合同中出现这这样的条款。合同起草详解之之四：定义2008-077-17合同起草详解之之四：定义为便于查阅阅，应该尽量量将所有经过过定义的术语语归人同一章章内，这样读读者在合同其其他部分看到到经过定义的的术语且对其其内容不确定定时，就能方方便地在“定定义”部分找找到

48、其对应的的解释。定义义条款的位置置通常紧接前前言部分，但但有时也放在在合同的尾部部。具体情况况应根据合同同的结构和起起草律师的风风格来决定。合同的主要要读者是律师师和相关商务务人员。律师师在看一份合合同时，不管管定义条款处处在什么位置置，都要先看看定义条款，以以准确理解包包含经过定义义术语的条款款的具体含义义。而商务人人员通常会对对一开始就看看很长的定义义条款感到不不习惯。因此此，如果一个个合同的定义义条款部分比比较长，最好好将其放在合合同的尾部作作为一个单独独的附录列出出。这样，执执行该合同的的人员（通常常是商务人员员而不是律师师）通常在看看到合同中具具体的权利义义务规定后就就知道该如何何执

49、行。虽然然定义条款的的位置对其效效力没有任何何影响，但是是在做出定义义后，应该有有一个前后连连贯的方式来来标明哪些用用语已经被定定义过了。有的用语具具有某种为人人们所理解的的惯用含义，但但如果在合同同中对其加以以定义，其在在具体交易中中就有特定的的含义，一定定要避免将该该用语的普通通含义和经定定义后的含义义相混淆。同同样一个词在在合同中可能能既被用来表表达其通常的的含义，也可可能通过定义义而被赋予特特定的含义，应应掌握将其加加以区分的方方法。对于英英文合同来说说区分相对容容易，通常将将定义过的单单词（例如eequipmment“设设备”）的第第一个字母大大写（Equuipmennt），而将将适

50、用其本来来含义的词全全部用小写字字母（equuipmennt）.在某某些设备销售售合同中就会会经常出现两两个equiipmentt共同出现的的情形。作为为合同标的物物的设备用EEquipmment来表表述，很明确确。但是在安安装该设备时时，可能要使使用其他的工工具和设备（eequipmment） ,此时就需需要仔细辨别别两者之间的的差别。但是是在有的英文文合同中，某某些经过定义义的术语的第第一个字母并并非大写，因因此，律师在在审阅合同时时一定要在阅阅读合同条款款时特别注意意那些经过定定义但第一个个字母并没有有大写的术语语。在中文合同同中，对经定定义的用语的的表述尚未形形成统一的风风格，在实际际

51、操作中律师师们的做法也也不甚相同，有有的给定义的的术语加下划划线，有的将将术语放在方方括弧内或加加黑，在更多多的情况下，定定义的术语在在合同文本中中并未作出任任何独特的标标示。根据我我们的经验，一一种值得参考考的做法是对对每个经过定定义的术语使使用比较独特特的词组，使使之区别于普普通词。例如如在对设备进进行定义时，英英文用Equuipmennt,中文就就可以定义为为“合同设备备”。每次合合同中提及“合合同设备”时时，读者就可可以明确所指指的是作为合合同标的物的的设备。上文已提到到，律师在阅阅读合同时，首首先应该看定定义条款，这这样有利于律律师理解合同同其他条款的的含义。从另另一个角度考考虑，如

52、果律律师有足够的的功底，可以以通过定义条条款将复杂的的概念经过定定义后以简单单的语句表述述出来。因此此，对合同中中关键术语的的定义加以推推敲非常重要要。娴熟地运运用定义在合合同撰写中是是最重要的技技巧之一。起草定义条条款还有一些些须注意的重重要问题。首首先，在对术术语进行定义义时不要把具具体权利义务务作为定义加加以规定，因因为定义条款款的目的是解解释术语的含含义，而不是是操作性的合合同条款。其其次，要避免免循环定义，即即在两个术语语的定义中相相互援引。另另外，如果一一个词语的通通常含义就足足以表达其意意思，就没有有必要在合同同中进行定义义。起草定义义条款的指导导原则为在所所有合同条款款中应确保

53、每每一个术语、每每一个条款都都有其特定的的、与本合同同相关的意义义；没有意义义的条款则无无须包括在合合同中；经定定义后的术语语在合同前后后一定要保持持含义一致，含含义不一致就就会导致合同同解释的不确确定性，可能能会对当事人人的权利义务务造成负面影影响。下面我们通通过几个病例例来加以说明明： 定义：病病例（1）前后不一致致：“合同设备备”指附件一一所列的硬件件设备和软件件设备。3.3乙乙方应按照项项目执行时间间表将项目所所需的设备交交付给甲方。循环定义：“性能标准准”指在性能能测试中所采采用的标准。“性能测试试”指依照性性能标准对合合同设备的性性能进行的测测试。上图中第一一个例子是同同一术语前后

54、后用法不一致致。“合同设设备”在定义义中非常明确确，即附件一一所列出的硬硬件设备和软软件设备。但但在第3.33条中却出现现了“乙方应应该按照项目目执行表将项项目所需的设设备交付给甲甲方”这样一一段话，那么么项目所需的的设备就变成成了具有普遍遍意义的设备备了，在本合合同中缺乏确确定的范围。第二个例子子中出现了循循环定义。“性性能测试”和和“性能标准准”这两个术术语在定义过过程中互为参参照，即性能能标准指性能能测试所采用用的标准，而而性能测试就就是指依照性性能标准对设设备进行的测测试，这样一一来，性能标标准和性能测测试都缺乏明明确的含义。综上所述，定定义条款的工工作不能让法法务助理或者者秘书去完成

55、成，而应由律律师本人承担担，以确保所所有经过定义义的术语在整整个合同中含含义一致，避避免上面所列列举的种种问问题发生。保保证合同的质质量是律师的的责任，要确确保所起草的的合同按照当当事人的预期期运作，就要要在定义条款款这一细节层层面上严格要要求。定义：病例例（2）定义中规定定的具体权利利义务：“延期付款款利率”指对对买方未支付付到期货款金金额的部分收收取的每月11.0%的利利息；如果买买方施欠货款款时间超过990日，则利利率将增至每每月1.5，计计息期间为到到期日直至所所有的款项全全额付清之日日。不必要的定定义“日历日”指指公历年度的的任何一日。“第三方”指指本合同一方方之外的任何何一方。上图

56、左边示示例中存在的的问题是在定定义过程中出出现了对具体体权利义务的的规定。在这这个定义条款款中，首先对对延期付款利利率进行了定定义，给出了了具体数字11，而在同同一个定义条条款中又对该该数字进行了了调整（如果果延期付款超超过90天，利利率调整为11.5）。对对延期付款利利率的调整应应该在合同的的具体操作条条款中加以规规定，而在对对延期付款利利率进行定义义时，只需将将1这个数数字列出即可可。本图中的另另外两例是不不必要的定义义。旧历日日”或者“第第三方”的定定义在整个合合同中均没有有特殊的含义义，所以使用用其普遍意义义即可，没有有必要在合同同中专门加以以定义。但这这并不意味着着在所有的合合同中“

57、第三三方”都没有有意义。例如如，若“第三三方”是指除除合同各方以以及本合同任任何一方的关关联机构以外外的实体，那那么“第三方方”就具有了了特定的含义义。定义条款：最佳做法：为便于查询询，应尽量将将所有定义的的术语放在同同一章内。定义条款可可作为合同的的第一章或者者作为附录附附于合同正文文之后。有时（但不不是一成不变变），经过定定义的术语英英文为大写字字母开头，中中文可以是下下划线或者放放在方括弧内内总的原原则是要前后后一致。定义条款中中不要包含涉涉及双方具体体权利义务的的规定。要避免循环环定义。如果“通常常含义”足以以表达某一词词语的意思，就就无须定义。经过定义的的术语在合同同中要通篇含含义一

58、致。合同起草详解之之五：具体操操作条款2008-077-17合同起草详解之之五：具体操操作条款具体操作条条款合同同的心脏：当事人的权权利：不受超出当当事人控制之之外因素的影影响确保要求对对方履行义务务时在法律上上不会遇到障障碍对方应在明明确的期限内内履行义务如果对方未未履行合同，当当事人应该可可采取明确及及有效的救济济措施当事人的义义务：不应承担无无确定范围的的履约义务或或责任当事人是否否履行义务应应有客观及合合理的评制标标准为当事人规规定的义务必必须是当事人人有能力履行行的合同中不应应有苛刻的惩惩罚性条款首先需要明明确的是：每每一个合同的的具体操作条条款根据交易易的不同而有有所不同。因因此我

59、们在此此主要讨论一一些普遍适用用的原则。具具体操作条款款也可称为当当事人合同权权利义务条款款。在起草有有关当事人权权利义务的条条款时，不能能仅局限于文文字上的准确确表述，而应应考虑到该条条款在实践中中的可行性以以及是否能够够实际保护当当事人的利益益。具体操作条条款 = 法法律管道作业业清除障碍客户得以实实现其在合同同项下的所有有利益填补漏洞客户在提供供货物或服务务过程中，除除合同明确规规定的义务之之外，无须额额外履行其他他义务形象地说，律律师在起草具具体操作条款款时相当于一一个管道工。假假设己方客户户的权利是经经过一个管道道，通过对方方履行义务流流到客户这边边，同时己方方客户要履行行的义务通过

60、过另一个管道道流到对方当当事人一边。律律师在起草客客户权利条款款时就应该避避免出现对方方即使已经履履行义务，但但己方客户由由于法定障碍碍或者合同障障碍而无法实实现其权利的的情况。同时时己方客户履履行义务的过过程中要确保保管道不会漏漏水，己方倒倒人一桶水，对对方就应该能能收到一桶水水，而不是在在中间漏掉了了，否则己方方客户就不得得不加人更多多的水，以保保证对方能够够收到根据合合同预期可以以收到的总量量。此外，还可可以将律师比比喻成软件工工程师，起草草合同就如同同设计软件程程序，当事人人发出某一特特定指令，通通过运行该程程序就可保证证他得到某一一特定结果。律律师在设计这这套软件程序序的过程中，应应