浅析合伙企业债务承担相关法律问题

1、PAGE PAGE 13浅析合伙企业债务承担相关法律问题一、 合伙企业债务承担的法律特征合伙企业有普通合伙企业、特殊的普通合伙企业、有限合伙企业三种组织形式，合伙企业名称中应当标明其组织形式，因为合伙企业以其不同的组织形式而具有不同的责任承担方式。(1)普通通合伙人对合合伙企业债务务承担补充无无限连带责任任合伙企业业法第二条条 “普普通合伙企业业由普通合伙伙人组成，合合伙人对合伙伙企业债务承承担无限连带带责任。”，第三十十九条 “合合伙企业不能能清偿到期债债务的，合伙伙人承担无限限连带责任”。由由此可以看出出，合伙企业业首先应以企企业财产承担担合伙企业债债务，从“人人合”性的特特点来看，普普通

2、合伙人应应承担无限连连带责任。普普通合伙人承承担无限连带带责任应以合合伙企业财产产承担责任为为前提，即只只有在合伙企企业的财产不不足以清偿合合伙企业债务务时，才由合合伙人承担无无限连带责任任，因此笔者者认为普通合合伙人对合伙伙企业债务应应是一种补充充无限连带责责任。在审判判实践中，如如果合伙企业业不能清偿的的情况下，其其债务人只以以某一合伙人人为被告要求求其承担合伙伙企业债务，法法院应向原告告释明变更合合伙企业为被被告，而不能能违反补充无无限连带责任任的原则，直直接裁判某一一合伙人承担担合伙企业债债务。合伙企业债债权人能否将将合伙企业与与合伙人列为为共同被告也也是值得探讨讨的问题。为为尽快解决

3、纷纷争，有效保保护合伙企业业债权人的合合伙权益，提提高诉讼效率率、节约诉讼讼成本，可以以将合伙企业业与合伙人作作为共同被告告，因为合伙伙企业与合伙伙人承担共同同的清偿责任任，只是清偿偿的顺序不同同。但在审判判实践中应考考虑合伙人承承担的是补充充无限连带责责任，在裁判判文书中应明明确合伙企业业不能清偿后后才由合伙人人承担补充无无限连带责任任。以上论述了了合伙企业合合伙人应承担担补充无限连连带责任，在在审判实践中中，按法律规规定 “合伙伙企业不能清清偿到期债务务的，合伙人人承担无限连连带责任”。但但合伙企业业法对合伙伙企业合伙人人何时承担补补充无限连带带责任，如何何界定“不能能清偿”没有有具体的规

4、定定。如果以清清算为标准来来界定“不能能清偿”，则则不利于保护护合伙企业债债权人的利益益，也会给法法院的执行工工作带来很大大的不便。如如果以合伙企企业不主动偿偿还债务为“不不能清偿”，则则又不符合补补充无限连责责任的原则，也也不利于保护护合伙企业合合伙人的合法法权益。为此此，从有利于于解决纠纷，有有利于平衡合合伙企业债权权人与合伙企企业合伙人双双方权利义务务的角度出发发，可以参照照最高人民民法院关于适适用中华人人民共和国担担保法若干干问题的解释释第一百三三十一条的规规定来处理不不能清偿的问问题。即对合合伙企业的存存款、现金、有有价证券、成成品、半成品品、原材料、交交通工具等可可以执行的动动产和

5、其他方方便执行的财财产执行完毕毕后，债务仍仍未能得到清清偿的状态为为“不能清偿偿”。(2)有限限合伙人对合合伙企业债务务承担有限责责任合伙企业业法第二条条规定“有限合伙企企业由普通合合伙人和有限限合伙人组成成，普通合伙伙人对合伙企企业债务承担担无限连带责责任，有限合合伙人以其认认缴的出资额额为限对合伙伙企业债务承承担责任”，从从“资合”性性的特点出发发，有限合伙伙人以其认缴缴的出资额为为限对合伙企企业承担责任任。有利于合合伙企业进行行融资，避免免投资者因担担心承担补充充无限连带责责任而对合伙伙企业望而却却步。(3)特殊殊的普通合伙伙企业承担责责任的特殊方方式特殊的普通通合伙企业是是以专业知识识

6、和专门技能能为客户提供供有偿服务的的专业服务机机构，其执业业的专业性及及高风险性导导致特殊责任任的产生。合合伙企业法第第五十七条规规定“一个合合伙人或者数数个合伙人在在执业活动中中因故意或者者重大过失造造成合伙企业业债务的，应应当承担无限限责任或者无无限连带责任任，其他合伙伙人以其在合合伙企业中的的财产份额为为限承担责任任。合伙人在在执业活动中中非因故意或或者重大过失失造成的合伙伙企业债务以以及合伙企业业的其他债务务，由全体合合伙人承担无无限连带责任任。”法律同同时规定合伙伙人因故意或或者重大过失失给合伙企业业造成损失的的应当按约定定承担赔偿责责任。这是合合伙企业对“人人合”性的最最低要求，即

7、即要求合伙人人应对合伙企企业尽职尽责责。同时为避避免特殊的普普通合伙企业业因高风险所所导致的责任任，特殊的普普通合伙企业业应当建立执执业风险基金金、办理职业业保险。二、合伙企企业债务与合合伙人个人债债务的相互关关系李某、张某某、汪某各投投资100万万元成立一煤煤矿合伙企业业，因李某与与张某的销售售网络广，生生意非常兴隆隆。企业成立立不到半年就就盈利80万万元。后三人人发生纠纷，债债权人许某诉诉来法院要求求合伙企业偿偿还货款，债债权人黄某诉诉来法院，要要求李某偿还还个人借款110万元。在在处理本案时时有不同处理理意见。第一一是许某能否否直接起诉合合伙企业中的的合伙人，第第二是黄某能能否要求李某某

8、首先用其合合伙企业中的的财产偿还债债务。本案中许某某不能直接起起诉合伙企业业中的合伙人人，而应以合合伙企业为被被告或把合伙伙企业与合伙伙人作为共同同被告，只有有在合伙企业业不能清偿债债务的情况下下，才要求合合伙人承担补补充无限连带带责任，这种种情况笔者已已经予以论述述。对于黄某能能否要求李某某首先用其合合伙企业中的的财产偿还债债务，直接申申请法院执行行其在合伙企企业中的财产产。笔者认为为不能，合合伙企业法第第四十二条规规定“合伙人人的自有财产产不足清偿其其与合伙企业业无关的债务务的，该合伙伙人可以以其其从合伙企业业中分取的收收益用于清偿偿;债权人也也可以依法请请求人民法院院强制执行该该合伙人在

9、合合伙企业中的的财产份额用用于清偿”。由由此，合伙人人与合伙企业业无关的债权权人不能直接接要求合伙人人用合伙财产产承担责任。(1)双重重优先原则的的适用笔者从上述述案例中引申申出合伙企业业债务与合伙伙个人债务的的问题，以下下对这两种债债务的清偿作作进一步分析析。由于补充无无限连带责任任的存在，在在合伙企业的的债务清偿中中，若同时存存在对合伙企企业和合伙人人的两个债权权，或者说，同同时存在合伙伙企业债务和和合伙人个人人债务，当合合伙企业资不不抵债而合伙伙人也不能完完全清偿个人人债务时，如如何确定清偿偿这两种债务务的先后顺序序是立法和司司法实践中必必须面对和解解决的问题。对对此有两种解解决办法：一

10、一是合伙企业业债权优先受受偿原则;二二是双重优先先原则。前者者是指合伙企企业的债权人人就合伙财产产优先受偿，不不足部分与合合伙人个人的的债权人就合合伙人的个人人财产共同受受偿。后者是是指合伙财产产优先用于清清偿合伙债务务，个人财产产优先用于清清偿个人债务务，即合伙人人个人的债权权人优先于合合伙企业的债债权人从合伙伙人的个人财财产中得到清清偿，合伙企企业的债权人人优先于合伙伙人个人的债债权人从合伙伙财产中得到到清偿。这种种原则公平合合理地维护了了合伙企业债债权人和合伙伙人个人债权权人双方的利利益，使二者者都有均等的的机会从合伙伙财产和合伙伙人个人财产产中得到清偿偿。我国合伙伙企业法和民民法通则对

11、此此问题均未规规定，但实践践中应当依照照双重优先原原则处理相关关的纠纷。这这种情形在处处理合伙企业业纠纷中也是是常见的，在在审理这类案案件时，应结结合具体情况况适当运用法法官自由裁量量权加以公平平公正的处理理。(2)合伙伙人个人债务务的清偿规则则以上笔者已已论述了合伙伙人的债权人人不能首先要要求执行合伙伙企业债务，在在实践中如何何操作，其债债权人如何才才能更好的维维护自身权益益，以下分别别阐述。第一、债权权人抵销权的的禁止。当某某一合伙人发发生与合伙企企业无关的债债务，而该合合伙人的债权权人同时又负负有对合伙企企业的债务时时，该债权人人只能请求合合伙人履行债债务，而不得得以其对合伙伙企业的债务

12、务主张相互抵抵销，即不得得以其对某一一合伙人的债债权抵销其对对合伙企业的的债务。第二、代位位权的禁止。当当合伙人发生生与合伙企业业无关的债务务时，该合伙伙人的债权人人不得以其债债权人的身份份而主张代位位行使合伙人人在合伙企业业中的权利。第三、合伙伙份额的强制制执行。如果果合伙人的自自有财产不足足清偿其个人人债务(即与与合伙企业无无关的债务)时，该合伙伙人的债权人人可以请求人人民法院强制制执行该合伙伙人在合伙企企业中的财产产份额以清偿偿债务。人民民法院强制执执行合伙人的的财产份额时时，应当通知知全体合伙人人，其他合伙伙人享有优先先购买权。人人民法院强制制执行合伙人人的财产份额额通常可以采采用协议

13、转让让或拍卖、变变卖的方法;若采用拍卖卖或变卖的方方法，合伙人人以外的第三三人可以参加加竞买。但是是，如果其他他合伙人不同同意将该合伙伙人的财产份份额转让给第第三人，则第第三人不能受受让该财产份份额。其他合合伙人不购买买该强制执行行的财产份额额，又不同意意将该财产份份额转让给合合伙人以外的的第三人的，则则按退伙处理理，合伙企业业应当为该合合伙人办理退退伙结算，该该合伙人退出出合伙。如果果强制执行的的只是该合伙伙人的部分财财产份额而非非全部财产份份额，则应当当为该合伙人人办理削减其其相应财产份份额的结算，即即该合伙人被被人民法院强强制执行的部部分财产份额额由受让人持持有，该合伙伙人持有份额额的比

14、例相应应减少。三、几种特特殊情况下合合伙企业债务务承担的法律律适用问题及及相关对策1、新入伙伙人对合伙企企业债务承担担问题(1)新入入伙人“对外外”依法应承承担无限连带带责任，但其其他合伙人故故意隐瞒合伙伙企业债务的的情况下，新新合伙人“对对内”则不应应承担责任。合伙企业业法第四十十四条“新合伙人对对入伙前合伙伙企业的债务务承担无限连连带责任。” 第四十三条条“原合合伙人应当向向新合伙人如如实告知原合合伙企业的经经营状况和财财务状况。”由由此可以看出出，新合伙人人对合伙企业业的债务承担担无限连带责责任，但如果果原合伙人故故意隐瞒合伙伙企业的经营营状况和财务务状况，引诱诱新合伙人入入伙。则原合合

15、伙人显然违违反了法律规规定的如实告告知义务，按按照权利义务务对等原则，新新合伙人承担担其未知的义义务后应获得得相应的补偿偿。这在合合伙企业法中中没有相应规规定。笔者认认为，新合伙伙人对外承担担补充无限连连带责任后，可可以向原合伙伙人追偿其已已承担的(在在入伙时未知知的)合伙企企业债务。合合伙企业法应应增加这方面面的规定，以以免原合伙人人恶意引诱第第三人入伙。(2)新入入伙人的普通通合伙人入伙伙无效或不符符合法律规定定的情况下，“对对外”应承担担补充无限连连带责任，“对对内”不承担担责任。新入伙的人人入伙必须经经全体合伙人人一致同意或或者符合合伙伙协议的条件件才能入伙，如如果新入伙的的普通合伙人

16、人不符合相关关入伙规定而而导致入伙无无效，“新入入伙的普通合合伙人”对外外仍应承担补补充无限连带带责任，这是是合伙企业“人人合”性的性性质决定的，因因为第三人是是在相信普通通合伙信用的的基础上才与与合伙企业交交易，合伙企企业的内部约约定和内部形形式不能对抗抗第三人。但但入伙无效会会导致“新入入伙的普通合合伙人”不享享有合伙企业业的权利，也也不承担合伙伙企业的债务务。因此，在在这种情况下下，“新入伙伙的普通合伙伙人”可以向向合伙企业的的原合伙人追追偿其已承担担的合伙企业业债务。笔者者认为，这也也是新合伙企企业法应完善善的地方。2、合伙人人退伙应承担担的责任(1)合伙伙人退伙时对对未到期的合合伙企

17、业债务务，应扣出相相应份额，“对对外”承担无无限责任，“对对内”不应承承担责任。合伙人在退退伙结算时，对对已确定金额额但还未到期期的债务该如如何承担，法法律没有具体体的规定。笔笔者认为，对对这种合伙债债务，在结算算时应扣出相相应份额，即即扣出退伙人人所应承担的的份额，待债债务到期后由由合伙企业偿偿还或者协议议约定偿还方方式。在未约约定的情况下下，退伙人已已被扣出相应应的还款份额额，其还款责责任已尽。但但如果因为合合伙企业后来来经营不善，导导致合伙企业业资不低债，该该债务应如何何承担?虽然然退伙人“对对内”已尽还还款义务，但但“对外”仍仍应承担补充充无限连带责责任，退伙人人在偿还合伙伙企业债务后

18、后，可以向其其他合伙人追追偿其偿还的的所有金额而而非其承担份份额之外的金金额，因为合合伙人在退伙伙时对其应承承担的金额已已经扣出。(2)退伙伙人在退伙时时因退伙前的的相关业务产产生的债务应应承担连带责责任。合伙企业业法第五十十三条“退伙伙人对基于其其退伙前的原原因发生的合合伙企业债务务，承担无限限连带责任。”在在这种情况下下，退伙人无无疑对合伙企企业债务承担担补充无限连连带责任，同同时对基于其其退伙前原因因发生的合伙伙企业收益也也应享有权利利，但难点在在于如何界定定何为“退伙伙前的原因”。笔笔者认为，应应以第三人是是否知道退伙伙人已经退伙伙和退伙人的的退伙是否符符合相关法律律要件相结合合来判断

19、。如如果第三人不不知道退伙人人退伙且退伙伙不符合相关关法律要件，则则应视为“退退伙前的原因因”;如果第第三人不知道道退伙人退伙伙但退伙人的的退伙符合相相关法律要件件(如已办理理营业执照变变更登记)，则则不能视为“退退伙前的原因因”。(3)合伙伙人被除名退退伙或擅自退退伙，“对外外”应承担连连带责任，“对对内”应承担担赔偿责任。合伙人被除除名或擅自退退伙时，可以以参照合伙伙企业法第第五十三条的的规定，对合合伙企业债务务应承担补充充无限连带责责任。同时由由于合伙人未未履行合伙义义务或故意损损害合伙企业业的利益才导导致被除名或或擅自退伙，参参照合伙企企业法第五五章的规定，退退伙人除承担担补充连带无无

20、限责任外，还还应承担相应应的违约责任任或赔偿债务务。(4)合伙伙人退伙无效效或不符合相相关法律要件件，对外承担担连责任，对对内不承担责责任。合伙人经全全体合伙人同同意后退伙，但但却因不符合合相关法律要要求等原因导导致退伙无效效，与合伙人人入伙无效的的道理一样，退退伙人“对外外”应承担补补充无限连带带责任，对内内不承担责任任。3、有限合合伙人转为普普通合伙人应应承担其知道道的变更之前前所有合伙企企业债务及之之后的所有合合伙企业债务务，普通合伙伙人转为有限限合伙人应承承担其变更之之前的所有合合伙企业债务务。合伙企业业法第八十十三条“有限限合伙人转变变为普通合伙伙人的，对其其作为有限合合伙人期间有有

21、限合伙企业业发生的债务务承担无限连连带责任”，第第八十四条“普普通合伙人转转变为有限合合伙人的，对对其作为普通通合伙人期间间合伙企业发发生的债务承承担无限连带带责任”，这这两条规定有有不完善之处处。如果按照照上述第八十十三条的规定定，新合伙人人在入伙时可可作为有限合合伙人入伙，然然后再转为普普通合伙人。则则新合伙人只只对其作为有有限合伙人期期间有限合伙伙企业发生的的债务承担无无限连带责任任;同时，按按照上述第八八十四条的规规定，新合伙伙人入伙时为为普通合伙人人，然后转为为有限合伙人人，则新合伙伙人只对其作作为普通合伙伙人期间合伙伙企业发生的的债务承担无无限连带责任任。在以上两两种情况下，新新合

22、伙人显然然逃避了其入入伙前的合伙伙企业债务。为为避免法律规规定的不足，保保护合伙企业业债权人的合合法权益，在在审判实践中中，按照合伙伙企业“人合合”性的特点点，还应适用用合伙企业业法第四十十四条的规定定，要求新合合伙人对入伙伙前合伙企业业的债务承担担补充无限连连带责任。由由此，在审判判实践中，对对于以上两种种情况，应区区分不同的阶阶段适用不同同的法律条文文。对于新合合伙人入伙前前的债务，如如果合伙人入入伙后又转变变其合伙性质质的，适用合合伙企业法第第四十四条的的规定，新合合伙人应承担担其入伙前合合伙企业债务务的补充无限限连带责任。对对于其入伙后后合伙企业的的债务，则适适用合伙企企业法第八八十三

23、条、条条八十四条的的规定。总之之，新入伙的的有限合伙人人转为普通合合伙人，应承承担其知道的的变更之前所所有合伙企业业债务及之后后的所有合伙伙企业债务;新入伙的普普通合伙人转转为有限合伙伙人，应承担担其变更之前前的所有合伙伙企业债务。4、合伙企企业对合伙人人的债务与第第三人的债务务如何承担。在实践中，合合伙企业可能能与合伙人进进行交易而产产生债权债务务关系，这种种交易不能直直接视为合伙伙人对合伙企企业的投资，而而应根据具体体情况判断是是属投资还是是交易关系。如如果合伙企业业与合伙人之之间因交易而而产生债权债债务关系，同同时合伙企业业又与第三人人有债权债务务关系。合伙伙企业如何处处理合伙人及及第三

24、人的债债权债务关系系，法律没有有具体规定，这这在审判实践践中也操作不不一。特别是是在合伙企业业清算时，合合伙人对合伙伙企业的债权权能否作为破破产债权更是是说法不一。笔笔者认为，债债的关系具有有平等性，只只要一方没有有担保或其他他特殊约定，债债权人都应得得到平等受偿偿，而不能因因为是合伙企企业的合伙人人而剥夺其平平等受偿权。因因此不能将合合伙人的补充充无限连带责责任与合伙人人受偿权混为为一谈。笔者者认为，首先先应保护合伙伙人的平等受受偿权，如果果合伙企业资资不抵债，该该合伙人再依依法承担补充充无限连带责责任。5、隐名合合伙人的债务务承担形式。王某、李某某、谢某共同同投资成立一一化工合伙企企业，赵某与与王某、李某某、谢某签定定协议后投资资100万元元参加合伙，但但未进行登记记，也未参与与合伙企业的的经营管理。后后企业因经营营不善而资不不抵债。合伙伙企业债权人人胡某以合伙伙企业为被告告提起诉讼，同同时要求王某某、李某、谢谢某、赵某承承担连带责任任。在处理本本案的过程中中，对赵某承承担何种责任任产生一定分分歧。一种观观点认为要承承担有限责任任，另一种观观点认为应承承担无限连带带责任。合伙企业业法没有规规定隐名合伙伙的相关法律律问题，但隐隐名合伙关系系及其责任承承担形式在实实践中是非常常普遍的，也也是经常困扰扰审判实践的的问题。按照照相关法理，