读苏力《法治及其本土资源》

1、文档编码 : CK6C10G8Y2S1 HH3H5H9N10F7 ZI5P2L9G5I4读苏力法治及其本土资源有感兼评电影守法公民或许机缘巧合,在读苏力教授的法治及其本土资源的同时,有意无意观看了电影守法公民 ；欲达师者之作业也罢,而无意中 文字的感悟通过画面让我形象的再现了对法律的摸索,至少较过去有 了更深一步粗略见解；对于电影守法公民之影评,作为法学争论生,或言法律课堂 之作业,撇去专业艺术方面的评论, 本篇没有对电影本身艺术构成之 视觉、音乐、演员及演技等进行评判,而对于情节设计背后的内涵略 表个人一点感受； 影片告知我们不能够否认人们的确崇尚法律,甚至 对法律赐予神圣的膜拜；然而这种图

2、腾破没,当偶像仍原真实,人们会败兴的感叹“ 也不过如此”；此时,始终顶礼膜拜的人们发觉神圣寄予期望的寄托事实只是谎言；刹那间的一种毁灭, 远远比曾经没有来得好,由于寄予太多的期望顷刻毁得太完全；这种毁灭是多么具有摧残性,更具破坏力,那么完全；简言期望越大,败兴越大；守法公民男主角在目睹妻女被罪犯杀害后,心中全部的愤慨甚至报仇全部寄予法庭审判,以使文明的方式让侵害者得到应有的惩戒；然而,由于司法腐败或者制度的机械,他预期的法律成效没有实现； 他败兴了,对法律完全败兴,因此他搬下神龛上的法律,选择了自己的“ 法 律” ；以自己自认为符合的方式（始终尊崇的法律所不能达到的）复 仇,惩治一切的罪责,以

3、爱护社会的正义；而他的选择的导火索正是由于他崇尚的法律没有很好的实现,正义没有得到申张, 此刻两者的方式的确不同,戏剧性的是目的都为惩治犯罪,爱护社会的正义；人 们赐予法律以期望,法律也当赐予人们以期望；此时引出了法律的本质的探讨,许多人许多说法, 不同人有不同的属于自己的见解； 我们撇去法律的学术定义, 此刻至少现在可以得 出确定的结论是, 这种所谓的法律不仅仅指文书上的法律或先行法律 条文,它应当包括司法、 执法以及社会机制支配中与法律有关的运行 活动；我特别赞成苏教授在法治及其本土资源中所说,法律为人 们对将来事项的一种预期； 我更认为这种法律是人们对社会正义的一 种信任和预期； 而此种

4、信任和预期并不仅仅是但从他处引进可形成的（这种信任预期的心理不行能引进） ,它更多的是一种品质,是人们 我们不排除 在长期的历史过程中形成的具有民族特性的地方性素养；此种信任的普适性的同时, 却不得不否认如此信任、 预期的程度由于 地方性、民族性的由于而各异；然而此种预期、信任根植于民族本性 之中,或言历史之制定法或谓民间习惯、商定俗称；即使由于历史、政策的缘由所选择或摒弃, 然其民族内在本性的期望或已形成,成为 惯例的“ 风俗” 存在,或者静静中渗透人的骨髓影响人们的生活,可 以再无形中随时代、社会的进展凸显而系统制度化,它跟道德相像,但又不相同,两者有交叉之处；因此切不行妄论中华法系的死亡

5、,中 国法律传统的根基而灭失, 从而搬运一些西方现代化的法律制度；须 知法律的民族心理照旧存在（只是强弱是否凸显的问题）,不行一味 下“ 国家无法,国民无法律意识” 的定论；其实民间的许多交易规章或者解决纠纷的方法, 即使未入法律层面可百年来 （或许时间更长期）始终指导人们的生活, 莫非就否认他们的法律性质吗？明显不能；此 外,西方许多的法律制度并不见得都能够适合我国国情；诚如破产法 的出台,在千辛万苦的制定后, 大量的投入没有换来立法者期望的运 行,难以操作；即便操作运行也是在铺张了许多人力、物力、财力,更重要的是该运行泛滥地推动人、情、法的互动,不仅仅铺张资源,更破坏了法律的神圣权威；所以

6、许多法律的出台,动身点可能很好,但是不愿定适合情理法背景的中国社会；假如在中国本身的社会中,在内部背景下查找机缘, 制定一部符合自己国情和思维的法律,将约 定俗称上升为法律, 人们的自觉的主动的无意识 （已经是生活的一部 分）的遵守,既节约了资源更保持了法律的权威,自然显现良好的社 会成效和法律成效, 何乐而不为？如史尚宽教授对法律分类所言之固 有法与继受法的区分, 婚姻法、继承法许多制度就是从我们的祖宗传 统中挖掘出来的,事实证明这都是切实可行的；从守法公民中,须知对法律的败兴是完全的, 更是一件可怕的事情； 一个人的败兴也 罢,一个人的败兴传染,影响众人的评判,损毁法律的神圣或权威,其毁灭

7、性比建立权威来得大得多, 可能几代人几个世纪连续的传承的 塑造和培养,而毁灭可能就只在几个人的顷刻之间；从守法公民我们仍可以看到,法律特别是机械的法律不是万能的；有时候一切皆系于法律的摆控,我们有时候将处于无奈的境地；所以,在现代高度发达的法治国家,美国接连不断的显现蜘蛛 侠蝙蝠侠超人等等影片,人们也津津乐道愿意去影院花掉大把的金钱, 即使知道那是自己儿时的不行能实现的美梦,照旧乐此不疲；或许他们更期望另有一种力气带他们实现儿时正义战胜邪恶的梦吧；但他们知道这种力气是法律不能达到的？！有时候更加赞成民间中商定俗称的“ 老方法” ,祖先留下来的传统不仅仅是外在的规章, 更来自于我们的民族心理,

8、让我们可以再既 定规章下保持膜拜； 比起法律追求时尚的不切实际的规定与操作（此 时已经排除腐败等各种外在因素） ,给人们无奈的结果,人们宁愿选 择自己的“ 法律 |” ；如秋菊打官司中的结局,秋菊讨要的只是说 法,而不是该结局中法律的结果；法律应当敬重人们的预期,善待人 们的选择； 因而笔者认为, 做出此种预期的支配并不应当仅从宏观上 一种硬性制度的支配, 同时更应当是从人性微观和地方惯例的品质特 性动身,作出由内而外的符合需求的提炼；如此,可以防止守法公 民中唯独证据制度、司法腐败而引起案件结果的“ 不尽人意” 以及 秋菊辛苦一场后遭受的非议； 多了些无奈, 人们就会失去对法律的信 任；因而

9、我们得出结论,我们生活中不乏法律,都有期望一种正义 的品质；但当这种品质遇到外加的或者政策因素的指令,它只会浮于 面不行渗透其心； 即使该品质历史上存在, 但是因机制的运行或政策 的机械影响或中断或埋没； 或许大量的普法训练, 大量增加法学同学 的数量,表面上有助于法治的形成, 作为一个历史阶段或许某天能够 利于法律现代化；而这种外在力气的威迫,人们并不会心悦诚服,甚 至这个过程中可能导致法律的逆反心理；假如留意民族法律内在品质的提炼,理论化、制度化,或许要 付出的代价许多,社会边际成本比较大, 然而它的边际收益是巨大的；不仅仅表现在法律的形成, 正义的爱护的一个方面, 更多涉及民族文 化心理

10、、政治、经济的社会总收益；运用社会经济学分析,仍有什么 理由拒绝这种自下而上、 由内而外的法律品质的提炼而选择自上而下 的法律规定； 法律并不是万能的, 但是选择法律的品质具有万能的作 用,此种万能并不指各个方面,而是表现为较之法律显现后,法律出 现前的选择机制的支配,其社会支配功能的作用是涉及方方面面的,且具有历史性, 这是一般的简洁法律规定无法达到的；或许有人会提 及西方法律素养的形成是内在经受一个漫长时期,涉及各个领域的文 化反射；但是我要说的是, 虽然我国法治传统起步比较晚,但是不行 否认没有, 也不能断然拒绝民间的法律纠纷解决方式,此时此刻至少 我们应当在方法上明确我们仍是有根可寻；当然,我们并不完全否认法律