医疗机构执法中的实践问题课件

1、卫生执法实践中问题的讨论（对医疗机构的执法监督）中国卫生法学会理事徐州市卫生法学会秘书长李德钧 二OO四年十一月 1 程序方面的问题 （一）立案前是否可以调查取证的问题 我们认为：立案前可以调查取证，但补写立案文书的时间不得晚于调查取证时间。原因： 1法律未规定将“立案”作为必经程序； 2卫生行政处罚程序有规定； 3卫生部34号令有规定 ； 4最高院行政证据规定对规章的认可; 5最高院行政证据规定中质证的要求。 2 （二）现场笔录 1现场笔录与勘验笔录的区别勘验笔录现场笔录由行政机关工作人员或人民法院审判人员制作的。只能由行政机关工作人员制作是在行政 程序和诉讼过程中对案件有关的场所、物品等进

2、行勘查、检测、测量、拍照、绘 图后制作的笔录。对行政机关对执法现场当时的情况所作的记录，一般是动态的事实，反映的是当时 的情况。在行政诉讼过程中制作的。在实施具体行政行为时制作的。不包含讯问当事人的记录可包含行政机关对违反行政法规当事人进行讯问的笔录32. 现场笔录在证据中的证明力最高院行政证据规定 第六十三条证明同一事实的数个证据，其证明效力一般可以按照下列情形分别认定：（二）鉴定结论、现场笔录、勘验笔录、档案材料以及经过公证或者登记的书证优于其他书证、视听资料和证人证言； 3 .对现场笔录的要求 最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定中有明确的规定4最高院行政证据规定 第十五条根据行政

3、诉讼法第三十一条第一款第（七）项的规定，被告向人民法院提供的现场笔录，应当载明时间、地点和事件等内容，并由执法人员和当事人签名。当事人拒绝签名或者不能签名的，应当注明原因。有其他人在现场的，可由其他人签名。法律、法规和规章对现场笔录的制作形式另有规定的，从其规定。（卫生部34号令第二章5-10条规定的制作要求）5 如果被处理人未在现场笔录上签字或对笔录记载的内容提出否定意见，均表明双方对笔录记载的事实有异议，此时应通过其他证据来证明被处理人的违法行为，这种现场笔录不能作为定案的依据。 审查与其他证据的联系。在同一案件中既有现场笔录又有其他证据，如果两者吻合，现场笔录可作为认定案件事实的使用；如

4、果有矛盾就应当进一步审查和鉴别。 分析研究现场笔录记载的内容。记载内容比较简单往往记载的情况与事实有差异，但是事后解释比较详细，被处理人没有反对意见，这一笔录一般7可以作为定案的根据。如果有反对意见，则要在有其他证据印证的情况下才能作为定案的根据。 5.现场笔录书写上注意的地方向何人出示证件？监督员的姓名或证件号，上下书写应当一致。如去的监督员多均应出示证件，并作详细记录。文书尾部签名者不得少于两名，证号无误。陪同人的身份最好是负责人或了解情况的人，要写清姓名和身份。注意客观真实原则。卫生文书手册中四点不够准确，应改为：第一，没有亲身感受到的不能记（并不只是“看”到）。第二，分析判断的内容不能

5、记；第三，群众举报的不能记；第四，管理相对人讲案情内容不能记（原文没有“案情”二字）。8 6.时间记录要符合顺序要求，如询问笔录是5月11日，合议是4月30日；询问笔录是5月13日，终结报告是5月2日。 7.当事人的名称应当一致 8.罚种不能任意增减 9 .“责令改正”应当限期 10.行政处罚事先告知书不应含有“责令改正” 11.注意用词的区别：处理与处罚，法人代表与法定代表人，违反条款与处罚条款，地址与地点等等。（三）相关联违法行为案卷立卷问题 一个医疗机构聘用了非医师，对医疗机构处罚的同时还应对非医师个人处罚。是分别立案分别处罚？还是一并立案分别处罚？可采取“一并立案，统一调查，分别告知，

6、分别处罚”的操作方式-共用合议记录，包括医方和院方的的违 法事实和处罚的合议。对医疗机构独立送达行政处罚事先告知书（或听证），听其陈述和申辩。对非医师本人分别送达行政处罚事先告书。共用终结报告，包括全部内容。分别送达行政处罚决定书。案由是：违法聘用非医师及非医行医案。11 这种操作方式的合法性和合理性既不违反实体法也不违反程序法。因为在调查清楚违法事实后，当事人的法定权利仍然得保护，不但陈述和申辩权可以实现，复议和诉讼权并不因部分文书的共用（合并）受梗阻。进入行政诉讼程序后，也不因文书共用引起被告举证缺失，足以证明具体行政行为的合法性。这种成本小、效率高的操作方式更便于法庭的审理和上级机关的复

7、议。 （五）关于送达 送达的重要意义最高人民法院关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释 第四十一条第一款规定：“ 行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过2年。 ”14因此可知：1.行政处罚决定书不是作出生效，而是送达生效。送达后才产生确定力、拘束力和执行力。2.送达时间是计算被处理人诉权的起始时间，不送达等于延长被处理人的诉权期间。送达的形式包括：直接、留置、委托、邮寄、公告等五种。送达中问题的应对15实体方面的问题（一

8、）倡导性法规条款的适用有些条款规定了要求，但是没有相应的处罚条款，实践中往往被忽视，这是失误行为。应当根据行政处罚法第23条和卫生行政处罚程序第28条的规定责令改正。 例如医疗机构管理条例实施细则第四十七条“医疗机构内准使用一个名称”第六十四条“为内部职工服务的医疗机构未经许可和变更登记不得向社会开放。”等等。17（二）注意信赖保护原则问题行政许可法的基本七原则：合法原则、公平公正原则、公开原则、便民效率原则、信赖保护原则、责任原则、权益保护原则。信赖保护原则是一项重要的原则。信赖保护，为战后德国发展起来的一项重原则，是诚信原则在行政法中的运用，或者说是行政机关诚信原则的延伸。德国率先在192

9、6年的行政法院第一次确认。要求行政机关言而有信，不出尔反尔。第六十九条 有下列情形之一的，作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关，根据利害关系人的请求或者依据职权，可以撤销行政许可： （一）行政机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予行政许可决定的；（二）超越法定职权作出准予行政许可决定的；（三）违反法定程序作出准予行政许可决定的；（四）对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的；（五）依法可以撤销行政许可的其他情形。被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，应当予以撤销。依照前两款的规定撤销行政许可，可能对公共利益造成重大损害的，不予撤销。 依照本条第一款的规定撤销行

10、政许可，被许可人的合法权益受到损害的，行政机关应当依法给予赔偿。依照本条第二款的规定撤销行政许可的，被许可人基于行政许可取得的利益不受保护。 19 例一：市卫生监督所检查时发现：有一个体诊所在某区卫生局申领了医疗机构执业许可证，但是医生本人是非医师（没有变更注册地点）。 （医师执业注册暂行办法第十九条：“医师在办理变更注册手续过程中，在医师执业证书原注册事项已被变更，未完成新的变更事项许可前，不得从事执业活动。”） 出于信赖保护原则，只有责令当事人办理变更登记手续。 例二：检查中发现某医院放射科一台X光机擅自从1室搬到3室，违反放射防护条例第九条第二款，但复查许可登记表，场所一栏只写“放射科”

11、没写清具体方位。20（三）关于行政处罚对法条的适用 1.对非医疗机构与医疗机构及其违法从业人员的处罚.(见资料)2.注意法条的引用的正确性和完整性。例如，对没有护士资格书只有护士执业证书”的非护士法行为的描述，如写成：“不能提供护士执业证书”则是不准确的，而应写“不能提供经过注册的护士执业证书” 因为护士管理办法第二条规定 ：“本办法所称的护士是指按本办法规定取得中华人民共和国护士业证书”并经过注册的护理专业人员。）21 3.不能滥用强制权。 例如：山东王小虎诉讼案胜诉 4.医疗机构违法聘用非卫生技术人员（非医师 ）适用 医疗机构管理条例第四十八条处罚；未取得医疗机构许可证又使用非卫技人员（非

12、医师 ）适用医疗机构条例实施细则第七十七条（二款）加重处罚。 5.卫生部卫政法发2004178号文件，规定了医疗机构聘用了非医师按条例48条处罚，同时对非医师按执医法39条处罚。 处罚非医师和非卫生技虽适用48条，但情节不同，幅度不同。22卫生部关于在食品卫生监督中如何理解和适用“取缔”问题的批复1996年10月10日山东省卫生厅： 它的实施方式主要包括： 一、收缴、查封非法生产经营的食品及原料、仪器用 工具、设备； 二、查封非法的生产经营场所； 三、公告某种食品生产经营活动违法、明令予以禁止。24 取缔决定书 当事人 地址 未取得（伪造、涂改、出借）许可证，从事 活动 违反了 ，现依据 决定

13、予经取缔， 收缴、查封食品、药品、原 料、医疗器械、工具、用品等。 收缴查封物品名称、规格、数量如下： 1、收缴： 2、查封 如对本取缔决定书不服，可自收到之日起60之日内，向 卫生局或 人民政府申请行政复议，或者3个月之内向 人民法院起诉，但不得停止本取缔决定；对阻碍执行职务的由公安机关依法处理。 当事人签名 执法人员签名 卫生局（盖章） 年 月 日备注：本文书一式两份，第一份交被取缔人，留存卷宗备查。 25 答：是这样的。 问：由于卫生部制发的执法文书中缺少取缔决定书，在执法实践中难以操作，总不能把违法者的东西收缴走不留一张文书。在这种情况下我局自行制作了取缔决定书，取缔就是那三种方式，除

14、当编号、事人姓名、地址、物品的规格、数量、违反法律条款、取缔依据外还告知诉权。1999年7月我们向何昌龄处长电话请示，何处长说，卫生部也准备增加取缔决定书，你们这样做可以。 最近，因整顿医疗市场秩序，取缔非法医疗机构，引发行政诉讼，徐州市中级人民法院在二审时，法官认为我局制发的取缔决定书无法律依据，我国已经废止了类推，对非法医疗机构取缔不能比照对食品生产经营者取缔使用的方式。怎么办请指示。 答：批复上已经明确了其他卫生法律、法规中涉及非法生产经营予以取缔的，参照这个批复执行。对无证行医者可采用收缴等方式。如果徐州市中级人民法院对此有不同看法，请法院来函我们答复他们。27取缔文书的使用主要针对游

15、医，其他罚种难以执行，限于单一取缔的具体行政行为，属于简易程序，使用自制的文书。医疗机构管理条例第四十四条和执业医师法第三十九条的“取缔”因为有相同的取缔形式，同时还有并罚而且数额较高，一般是需要告知听证，属一般程序。使用卫生部发的规范文书。当前，行政强制法还未出台，这一块属空白地带，卫生部对关于取缔的解释并没废止，也没见最高院裁决无效。28（五）关于证据的几个问题凡案件事实皆成过去，属于现在的只有证据。而认定，只不过是法官根据证据所作的一种认识判断，而不是案件的原始事实本身。（一）提供证据的种类书证，物证，视听资料，证人证言，当事人陈述，鉴定结论，勘验笔录、现场笔录。 法定七种，其中我们常用

16、的有六种，使用中注意形成证据链条。29（二）提供证据的要求对书证的要求：1.提供书证原件（原本、正本、副本）2.客观证明各种书证的真实性.例,许可证等证明复印件要由当事人写明”与原件内容无异”并盖章.对物证的要求: 要求提供原物,以不是原物为例外,对视听资料的要求: 1.提供原始载体(即正本); 2.同时注明制作方法制作时间制作人及证明对象.如是复印件要写清来源. 3.声音资料要附文字记录.30对证人证言的要求(包括:询问笔录证人证言当事人陈述)1.紧紧围绕与案件有关联的问题发问;2.记录被询问人陈述的原意,不能加入自己有观点分析判断等主观内容.3.由于被询问人不配合,可以采取“是与非”选择发

17、问,不属于诱供.4.如是证人的证言,向法院提供时还要居民身份证复印件和身份证明材料.(行政证据规则第十三条(四)项)对鉴定结论的要求: 一是法定鉴定机构; 二是鉴定结论书符合求(如医疗事故技术鉴定只定事故不分等级、不确定责任程度的,视为无效鉴定。)31（三）证据质证的内容 质证是在法庭审理 过程中，同诉当事人采取 各种方法 就法庭 上所出示的证据材料采取询问、辩认、质疑、说明、辩驳等 方式，以在证明力等问题上对法官的内心确认产生影响的一种诉讼活动 。证据规则第三十九条规定：“当事人应当围绕关联性、合法性、真实性，针对证据有无证明力及证明 效力大小，进行质证。”一.关联性二.合法性三.真实性 32(四)证据的证明效力第六十三条从九个方面 区分认定证据的效力 大小 （一）国家机关以及其他职能部门依职权制作的公文文书优于其他书证； （二）鉴定结论、现场笔录、勘验笔录、档案材料以及经过公证或者