探析商标异议制度十解问题

1、PAGE PAGE 10探析商标异议制度十解问题一、关于异议人主体资格问题原商标法第17条明确规定，“任何人均可以提出异议”，新法第30条也作了同样的规定。虽然任何人都享有异议权，但任何人在其提出异议申请的同时，必须证明其具有法律上的人格即自然法人或其他组织。因此，异议人应当提供相应的证据证明其身份真实、合法、有效。如自然人出示居民身份证、法人出示营业执照副本，并提交与原件内容相一致的复印件，或者提交经颁证机构证实并加盖公章的复印件。对于自然人冒用他人名义、假名、化名提出异议的，法人以因吊销等事由而无效的工农业执照、公章提出异议的，应当不予受理;对于已经受理的，因其欠缺主体资格予以驳回，在现行

2、法律没有规定此种驳回制度的情况下，可以作为结案理由之一，准予被异议商标注册。二、关关于被异异议人为为共有人人时商标标异议书书副本的的送达条例第第16条条规定了了共同申申请人的的代表人人的指定定和法律律推定方方式。条条例第222条规规定，“异异议人应应当向商商标局提提交商标标异议书书一式两两份。”商商标异议议书副本本只有一一份。据据此可以以推定，当当被异议议人为共共有人时时，商标标异议书书送达给给共有人人的代表表人。在在条例没没有规定定代表人人的权利利与义务务的情况况下，条条例第222条的的规定对对此在一一定程度度上予以以弥补，即即商标异异议书副副本，审审理过程程中的补补正通知知、商标标异议裁裁

3、定书等等法律文文件都可可以只送送达代表表人。对对于类似似问题即即被申请请评审的的人为共共有人时时，条例例在评审审程序中中作出了了不同的的规定，根根据条例例第300条规定定，申请请评审的的，应当当按照对对方当事事人的数数量提交交相应份份数的副副本。据据此可以以推定，当当被申请请评审的的人为共共有人时时，商标标评审申申请书副副本送达达给各共共有人，而而非代表表人。或许，立立法者的的理解是是，既然然法律规规定了共共同申请请人的代代表人，那那么该代代表人的的任期至至少为自自申请之之日至异异议期届届满之日日，代表表人的权权限至少少包括签签收商标标异议书书副本等等法律文文件，因因此商标标异议书书副本只只需

4、一份份;在异异议期届届满，商商标注册册申请核核准后，进进入注册册后的商商标争议议，代表表人的任任期自然然届满，因因此评审审申请书书副本的的数量应应当等于于对方当当事人的的人数。或或许，此此种理解解是合理理的且无无明显违违法之处处，但不不知立法法者为何何将此种种理解隐隐藏于法法律背后后，而不不明确规规定共同同申请人人代表人人的任期期、权利利与义务务。三、关关子商标标异议书书应当有有明确的的请求条例第第22条条规定，“商商标异议议书应当当有明确确的请求求和事实实依据，并并附送有有关证据据材料”，其其中包括括“明确确的请求求”，实实为多余余。因为为，异议议的请求求无非是是不同意意被异议议商标在在其指

5、定定的全部部或者部部分商品品上注册册，即使使异议书书未能明明确为全全部或者者部分，商商标局也也应当受受理异议议申请并并依法裁裁定。实实践中，商商标异议议书缺少少异议请请求的现现象极为为罕见，经经常发生生的是只只有异议议请求而而无明确确的异议议理由，导导致商标标局难以以作出是是否受理理的决定定，新法法仍未能能解决此此问题。而而且，新新法第333条规规定商标标局应当当听取的的是异议议双方陈陈述的事事实和理理由，如如果没有有异议人人的异议议理由，异异议裁定定将无法法进行。因因此，对对于欠缺缺明确异异议理由由的申请请，可以以不予受受理。笔笔者认为为，立法法应当明明确规定定，“异异议申请请必须符符合下列

6、列条件：(一)有明确确的被异异议商标标;(二二)有具具体的异异议理由由和事实实;(三三)在异异议期内内提出;(四)属于商商标局受受理商标标异议的的范围。”并并据此构构建异议议申请受受理制度度，可作作如下规规定：“商商标局收收到异议议申请书书，经审审查，认认为符合合异议申申请条件件的，应应当予以以受理;认为不不符合异异议申请请条件的的，不予予受理;依照法法律规定定，应当当由商标标评审委委员会处处理的，告告知异议议人向商商标评审审委员会会提出评评审申请请”。四、关关于补充充证据材材料的声声明与提提交时限限为了使使当事人人做到及及时提交交异议申申请或异异议答辩辩材料，从从而做到到既维护护异议当当事人

7、的的合法权权利，又又在一定定程度上上提高异异议裁定定工作的的效力，条条例第222条第第三款规规定：“当当事人需需要在提提出异议议申请或或者答辩辩后补充充有关证证据材料料的，应应当在申申请书或或者答辩辩书中声声明，并并自提交交申请书书或者答答辩书之之日起33个月提提交;期期满未提提交的，视视为当事事人放弃弃补充有有关证据据材料。”这这一规定定将有力力地改变变过去随随时都可可以补充充异议或或者答辩辩材料的的状况。异异议人或或被异议议人未能能及时补补充材料料的，就就应当承承担因此此可能产产生的不不利后果果。在商商标局未未接受后后补异议议材料且且异议不不成立、或或商标局局未接受受后补答答辩材料料且异议

8、议成立时时，异议议人不服服还可向向商标评评审委员员会申请请复审并并将拟后后补的材材料提交交至该会会。该条款款易生歧歧义之处处在于：当事人人未在异异议申请请书或者者答辩书书中声明明的，是是否可以以规定期期限内补补交证据据材料?笔者认认为，该该条款有有关“应应当声明明”的规规定具有有宣示性性，而非非强制性性，不能能因为当当事人未未作声明明而剥夺夺其补充充证据材材料的权权利。该该条款的的目的有有二：一一是当事事人给予予商标局局以提示示，避免免商标局局在收到到异议补补充证据据材料前前发送答答辩通知知书、商商标异议议书副本本，也避避免商标标局在收收到答辩辩补充证证据材料料之前作作出裁定定。二是是如果当当

9、事人未未作声明明，由其其承担相相应的不不利后果果。例如如，被异异议人在在答辩中中未作有有关补充充证据的的声明，商商标局在在其提交交补充证证据材料料前，以以证据不不足为由由就异议议案件作作出对被被异议人人不利的的裁定，则则商标局局不承担担任何责责任。该条款款的漏洞洞在于：当事人人是否可可以在规规定期限限内补充充异议或或者答辩辩理由?笔者认认为，商商标异议议制度的的根本目目的在于于定分止止争，在在确保被被异议人人答辩权权利的情情况下，应应当允许许异议人人补充异异议理由由。由于于法律没没有要求求商标局局向异议议人转送送被异议议人的答答辩书以以及证据据交换制制度，禁禁止被异异议人补补充答辩辩理由，更更

10、是缺乏乏合理性性。当事事人补充充异议理理由或者者答辩理理由的，可可以参照照本条款款执行。该条款款的偏差差之处在在于：它它规定“期期满未提提交(补补充证据据材料)的，视视为当事事人放弃弃补充有有关证据据材料”，而而未对期期满提交交的作何何处理的的角度加加以规定定?首先先，从本本条款规规定的内内容来看看，当事事人通过过声明制制度取得得补充证证据材料料的权利利。严谨谨而言，此此处放弃弃的不是是“补充充有关证证据材料料”，而而是“补补充有关关证据材材料的权权利”。其其次，本本条款中中“视为为”的本本意应当当是当事事人本没没有放弃弃，法律律推定其其放弃。但但是，如如果当事事人未在在规定期期限内提提交或者

11、者期满未未提交的的，本来来就是放放弃补充充有关证证据材料料的权利利，无需需“视为为”。最最后，真真正需要要“视为为”的是是当事人人期满提提交的情情形，换换言之，当当事人逾逾期提交交补充证证据材料料的，说说明其没没有放弃弃补充有有关证据据材料的的权利，但但因为属属于逾期期提交，法法律视为为其未提提交。类类似的问问题还出出现在该该条第二二款规定定：“被被异议人人不答辩辩的，不不影响商商标局的的裁定”，这这一条款款属于无无效条款款。因为为，被异异议人不不答辩的的，商标标局也将将依法裁裁定，乃乃商标局局行使裁裁定权应应有之意意，无需需另行明明文规定定。法律律需要规规定的是是，对被被异议人人逾期答答辩的

12、作作何处理理?是不不受理被被异议人人的答辩辩，还是是将答辩辩材料归归入异议议案卷，但但裁定时时不考虑虑其答辩辩理由。五、关关于异议议部分成成立制度度为了最最大限度度地保护护商标注注册申请请人即被被异议人人的利益益，避免免因被异异议商标标在其指指定的部部分商品品或者服服务项目目上与异异议人在在先权利利冲突而而被整体体驳回的的现象，新新条例第第23条条第一款款规定，异异议成立立包括在在部分指指定商品品上成立立，此乃乃新法的的重要进进步。异异议在部部分指定定商品或或者服务务上成立立的，在在该部分分指定商商品或者者服务上上的商标标注册申申请不予予核准。例例如：异异议人注注册在先先商标“阳阳光”核核定使

13、用用商品为为第255类“服服装”，被被异议商商标“阳阳光”指指定使用用商品为为第255类的“服服装、鞋鞋、帽”，则则异议部部分成立立就是指指在“服服装”商商品上成成立，驳驳回被异异议商标标在该部部分商品品上的注注册申请请，准予予被异议议商标在在“鞋、帽帽”上的的注册。由由于在异异议终局局裁定注注册后，该该商标有有可能被被他人提提出评审审申请，为为了避免免他人按按照初步步审定公公告和原原注册公公告的内内容提起起评审申申请，以以及便于于社会公公众知悉悉和商标标管理，对对于异议议终局裁裁定部分分成立的的，应当当将被异异议商标标的注册册内容完完整地刊刊登公告告。六、关关于被异异议商标标专用权权期限的的

14、起算时时间原商商标法实实施细则则第118条第第二款只只规定了了“被异异议商标标在异议议裁定生生效前公公告注册册的，该该商标注注册公告告无效”，但但对被异异议商标标经终局局裁定获获准注册册的专用用权期限限的起算算时间未未作明文文规定，后后经商标标局解释释被异议议商标专专用权期期限自原原注册公公告之日日起计算算。实际际上，此此种解释释在法理理上存在在无法克克服的矛矛盾。理理由在于于：注册册公告一一经宣告告无效就就自始无无效并对对将来无无效，该该注册公公告不能能产生任任何法律律效果，何何以解释释成在异异议终局局裁定后后原注册册公告又又能“起起死回生生”，发发生法律律效力。令人遗遗憾的是是，此种种解释

15、已已上升到到新法和和条例中中。新法法第344条第二二款规定定，“经经裁定异异议不能能成立而而核准注注册的，商商标注册册申请人人取得商商标专用用权的时时间自初初审公告告三个月月期满之之日起计计算”，无无论立法法用语如如何变换换，其中中“初审审公告三三个月期期满之日日”就是是原注册册公告之之日。但但条例第第23条条第二款款规定，“被被异议商商标在异异议裁定定前已经经刊发注注册公告告的，撤撤销原注注册公告告，经异异议裁定定核准注注册的商商标重新新公告”。无无论是“撤撤销公告告”还是是“公告告无效”，其其后果是是注册公公告的法法律效力力终止，不不能发生生法律效效果。新新法规定定经裁定定异议不不能成立立

16、而核准准注册的的，原注注册公告告发生法法律效力力，条例例何以“撤撤销原注注册公告告”和“重重新公告告”。因因此，条条例本款款的规定定在根本本上是违违反新法法第344条第二二款规定定的，而而且被异异议商标标专用权权期限自自原注册册公告之之日起计计算，又又何需重重新公告告?重新新公告的的目的和和法律效效果何在在?较为为符合法法理的解解释可能能是：被被异议商商标在异异议裁定定前已经经刊发注注册公告告的，原原注册公公告效力力“中止止”，而而非无效效或者撤撤销后的的“终止止”。七、关关于被异异议商标标获准注注册的溯溯及力及及其救济济条例第第23条条第三款款规定：“经异异议裁定定核准注注册的商商标，自自该

17、商标标异议期期满之日日起至异异议裁定定生效前前，对他他人在同同一种或或者类似似商品上上使用与与该商标标相同或或者近似似的标志志的行为为不具有有追溯力力;但是是，因该该使用人人的恶意意给商标标注册人人造成的的损失，应应当给予予赔偿。”本本款实际际上是关关于被异异议人损损害赔偿偿请求权权的溯及及力的规规定，并并不涉及及停止使使用请求求权。因因为，我我国尚不不承认商商标在先先使用权权制度，商商标一经经注册获获得专用用权就必必然能够够请求他他人停止止在同一一种或者者类似商商品上继继续使用用与该商商标相同同或者近近似的标标志。本本款的适适用还要要解决两两个问题题：一是是如何认认定使用用人的恶恶意?所所谓

18、恶意意，是指指使用人人明知被被异议商商标的存存在，仍仍然在同同一种或或者类似似商品上上使用与与被异议议商标相相同或者者近似的的标志。对对于使用用人是否否明知由由被异议议人承担担举证责责任。比比较极端端的例子子是，异异议人在在提出异异议后开开始在同同一种或或者类似似商品上上使用与与被异议议商标相相同或者者近似的的标志。二二是如何何认定被被异议人人的损失失?对此此原则上上可以参参照新法法第566条的规规定，即即使用人人在使用用期间因因使用所所获得的的利益，或或者被异异议人因因使用人人的使用用所受到到的损失失，包括括被异议议人为制制止使用用行为所所支付的的合理费费用。八、关关于对经经异议裁裁定核准准

19、的被异异议商标标提出评评审申请请时限的的起算条例第第23条条第四款款规定：“经异异议裁定定核准注注册的商商标，对对其提出出评审申申请的期期限自该该商标异异议裁定定公告之之日起计计算。”本本款一方方面明确确了对经经异议裁裁定核准准的被异异议商标标提出异异议复审审以外的的评审申申请的时时限的起起算。另另一方面面为有关关机构设设定了异异议终局局裁定公公告的义义务。依依惯例，商商标异议议终局裁裁定(含含商标评评审委员员会作出出的异议议复审裁裁定)由由商标局局编发公公告，此此公告就就是公示示，不发发生任何何法律效效果。条条例本款款的规定定无疑赋赋予了此此公告一一定的法法律效果果。由此此引发的的问题有有：

20、第一一，有关关机构应应当在异异议裁定定生效后后多长时时间内发发布异议议裁定公公告?第第二，经经过司法法终审的的异议终终局裁定定(判决决)，是是否也由由商标局局编发商商标异议议裁定公公告?这这恐怕不不得不依依靠有关关机构间间的协调调和解释释。九、关关于司法法救济新法废废除了行行政终局局裁定的的做法，在在保留异异议复审审程序的的基础上上，增加加了司法法救济程程序，即即根据新新法第333条第第二款规规定，当当事人对对商标评评审委员员会的异异议复审审裁定不不服的，可可以自收收到通知知之日起起三十日日内向人人民法院院起诉。人人民法院院应当通通知商标标复审程程序的对对方当事事人作为为第三人人参加诉诉讼。虽

21、虽然对于于商标复复审案件件采用行行政诉讼讼模式的的合理性性值得商商榷，但但毕竟为为当事人人提供了了作为权权利的最最终救济济方式司法法救济，值值得称赞赞。由此造造成的结结果是，商商标异议议案件实实行行政政二审、司司法二审审的四级级审理终终审制，即即商标局局异议裁裁定、商商标评审审委员会会异议复复审裁定定、一审审法院作作出一审审判决、二二审法院院作出终终审判决决。此种种结果与与商标局局和商标标评审委委员会职职能分配配密切相相关。现现有的分分配设想想是：商商标评审审委员会会直接管管辖商标标注册申申请被驳驳回和商商标注册册后的争争议，商商标初步步审定并并公告后后、注册册前的争争议仍由由商标局局管辖。就

22、就商标异异议而言言，实际际上是一一方当事事人不服服商标局局初步审审定商标标并公告告的决定定，在本本质上与与一方当当事人不不服商标标局驳回回注册申申请、核核准注册册商标的的决定没没有区别别，即都都是不服服商标局局的决定定，立法法又何以以在管辖辖上作出出区分?将不服服商标局局初步审审定商标标并公告告的决定定的“异异议”交交由商标标局裁定定，其合合理性值值得研究究，自我我监督又又能在多多大程度度上发挥挥监督的的效能(主要表表现在有有关商标标是否近近似、商商品是否否类似的的审查标标准方面面)?因因此，较较为合理理的职能能分配设设想是：商标评评审委员员会直接接管辖不不服商标标局决定定(含初初步审定定并公

23、告告的决定定)的争争议(包包括异议议)。由由此可以以简化行行政审理理级数，缩缩短异议议案件的的审理周周期，最最大限度度地保护护被异议议人的程程序利益益。十、关关于异议议审查员员回避制制度根据新新法第99条的规规定，商商标异议议审查员员有下列列情形之之一的，应应当回避避，当事事人或者者利害关关系人可可以要求求其回避避：(一一)是当当事人或或者当事事人、代代理人的的近亲属属;(二二)与当当事人、代代理人有有其他关关系，可可能影响响公正的的;(三三)与商商标异议议案件有有利害关关系的。适适用本条条的目的的在于保保证异议议案件的的公正审审理，更更好地维维护当事事人的合合法权益益。从法法律制度度建设的的角度而而言，新新法规