员工持股与公会持股

1、1、政策要求 在系统研究这个问题的来龙去脉之前，我们先明确企业上市 过程中监管机构关于这个问题的明确要求，这里主要涉及到 法协字（2002）第 115 号文和中国证监会法律部（2000）第 24 号文。系统总结这两个虽然级别不高但是参考性很强的文 件，我们主要得出以下结论：（1）职工持股会和工会不得作为公司的发起人或股东，其 原因主要是：防止发行人借职工持股会及工会的名义变相 发行内部职工股，甚至演变成公开发行前的私募行为。根 据国务院社会团体登记管理条例和民政部办公厅 2000 年 7 月 7 日印发的关于暂停对企业内部职工持股会进行社 团法人登记的函民办函（2000）第 110 号的精神，

2、职 工持股会属于单位内部团体，不再由民政部门登记管理。在 民政部门不再接受职工持股会的社团法人登记之后，职工持 股会不再具备法人资格，不再具备成为上市公司股东及发起 人的主体资格。根据中华全国总工会的意见和工会法 的有关规定，工会作为上市公司的股东，其身份与工会的设 立和活动宗旨不一致，可能会对工会正常活动产生不利影 响。（2）其他一些存在工会和职工持股会的特殊情形，需要特 殊处理：对已上市公司而言，在受理其再融资申请时，应 要求发行人的股东不存在职工持股会及工会。对拟上市公 司而言，受理其发行申请时，应要求发行人的股东以及实际 控制人不属于职工持股会及工会持股。对于工会或职工持 股会持有拟上

3、市公司或已上市公司的子公司股份的，可以不 要求其清理。2、实务概况上个世纪 80、90 年代，我国的公司法以及整个法律体系不 够健全，公司运行的类型和模式也是一直在摸索着前进，从 而在这个过程中曾经存在过很多种类型的公司形式以及股 东形式，工会和职工持股会作为股东就是当时比较典型的历 史产物。尤其是在集体企业和股份合作制企业中，工会和职 工持股会持股的情形几乎是全部都会存在。鉴于工会和职工持股会的历史都比较远，加上当时历史环境 和政策复杂，每个地方的处理方式企业模式都不尽相同，就 导致我们在现在这个时点来思考这个问题时觉得千头万绪、 五花八门不知如何下手。不过，如果我们仔细思考现有的一 些案例

4、，我们可以发现尽管案例每个具体情形都不一样，但 是一些核心的脉络和思路还是共通的，并且这个问题整个的 清理过程也并不复杂。在实践中，关于清理工会和职工持股会持股的问题，我认为 一般会有两种比较典型的模式：（1）股权转让的方式，就是工会或职工持股会将股权转让 给他人，一般就是转让给公司的大股东或者其他股东，工会 或职工持股会将卖股权得来的钱按照持股比例分配给成员， 职工持股会一般会注销，而工会是否注销可以看企业自己的 需求，工会作为一个职工组织只要不持股在公司为大家服务 还是可以的。（2）工会和职工持股会将股权直接量化给个人，为了出现 双重征税的问题，某些案例采取通过确权诉讼以及其他方式 将股权

5、直接量化给每个成员，然后再由成员决定是否转让股 权。这样一来尊重了工会或职工持股会成员的意见，二来在 税收上会有更多的优惠，并且这样的处理也更加符合事实的 本来面目，我认为这样的处理没有任何问题，只是在现实中 案例并不是很多。除了这两种经典模式之外，还有一种在实践中不常见但是已 经有人在尝试的模式，那就是拍卖，具体程序是：首先确认 职工股股数、人数及具体持股职工身份；其次进行股权登记 及民政局备案；再次持股会召开会议，持股职工同意委托拍 卖；最后委托拍卖机构公开拍卖。我个人觉得这种方式还是 很不错的，比较阳光也比较公平，不过拟上市公司的股权都 是价值不菲的，一般情况下大股东都不是很情愿拍卖给别

6、人 而是在内部消化，这是这个模式的问题。另外，在解决这个问题的时候，一定要注意法律程序的完备 和合规，简要总结涉及的程序主要包括以下几个方面： （1）详细介绍职工持股会或工会持股的形成背景和过程， 这一步非常重要，如果这一步的事实了解不清楚说不明白， 那么你后面的工作做得再好都不一定能够做到完备，因为没 有原因结果的合理性很难判断；（2）由当地主管部门批复同意撤销职工持股会或工会持股， 这是政府的背书文件，是不可或缺的；（3）召开全体职工大会或职工代表大会就处理方案进行表 决，如果说政府背书文件有瑕疵还可以补充确认的话，工会 和职工持股会的成员大会表决程序是需要高度重视的，因为 处理不好很有可

7、能就会存在纠纷，毕竟一来人数众多很容易 考虑不周，二来群众的问题没有小事；（4）签署股权转让协议或其他处理协议，这里建议进行公 证，以增加协议的客观性和法律效力；（5）取得当地体改办或其他主管部门同意调整的批复；（6）股权受让方支付股权对价然后按照持股比例分配给职 工，定价依据一般为每股净资产或者有少量的溢价，如果这 个股权转让价格低于净资产，那么也需要高度关注。3、我的观点（1）事无巨细做到万无一失 尽管工会和职工持股会问题的解决思路并不复杂，但是困难 的是，这个问题在实务解决过程中需要的工作量非常巨大 （有时候工会或职工持股会成员会超过千人）甚至有时候超 乎你的想象，并且要保证事无巨细不留

8、死角不能留下任何的 隐患。我在实践中一直在强调，在工作中可能觉得一万股股份对于 公司上亿股本影响不大，不过这一万股的持股人可能就是一 个或几个职工并且后面还代表了一个或几个家庭，如果这一 万股股份处理不好，就有可能为后面的工作带来很大的不利 影响。（2）股权直接量化节省税收成本是否可行？ 前面已经提到，工会和职工持股会持股最正统的解决方式就 是职工持股会先转让股权，然后再将钱分给成员，这就是典 型的“平安模式”，涉及重复征税的问题，这个问题该如何 解决？目前实务中也有两种观点：在股权转让过程中职工应当承担纳税义务，以职工名义交 纳个人所得税，并由工会或持股会代扣代缴。这种方案就是 说股权转让并不是工会或职工持股会的行为而是职工自身 的行为，职工转让股权收钱并交税。这种方式看起来也不错