解析汶川大地震引发的五个法律问题

1、、因人员死亡引发的“继承” 本次四川地震中，有很多家庭有多个成员同时失去生命。但依然会引起继承开始。根据规定，相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡，如不能确定死亡先后时间的，推定 没有继承人的人先死亡。死亡人各自都有继承人的，如几个死亡人辈份不同，推定长辈先死 亡；几个死亡人辈份相同，推定同时死亡，彼此不发生继承，由他们各自的继承人分别继承。 另外，在遗产分割时，应当保留胎儿的继承份额。二、可以依法“收养”地震孤儿虽然收养法规定收养人应该同时具备：无子女、有抚养教育被收养人的能力、未患有医学上 认为不应当收养子女的疾病、年满三十周岁等条件。但是收养孤儿或者残疾儿童可以不受收 养人无子女和年满

2、三十五周岁以及收养一名的限制。三、导致合同不能履行的“不可抗力”本次四川地震显然属于合同法所规定的“不能预见、不能避免并不能克服的客观情况”即不可 抗力。根据合同法第117条，因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免 除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。另外， 当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失， 并应当在合理期限内提供证明。四、众多企业受损严重可以“破产”根据企业破产法规定，企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显 缺乏清偿能力的，可由债权人或债务人向债务人所在地法院

3、申请，依照企业破产法规定清理 债务。五、劳动法律领域本次地震中出现了很多志愿者，根据规定，在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受 到伤害的，所在企业应当认定其为工伤。六、保险人寿保险和意外伤害险一般是将地震、海啸等自然灾害引起的意外伤亡纳入保险责任范围， 因此相关受益人可以据此得到赔偿金。但是在财产保险中，保险公司一般将其作除外责任处理，即将“地震或地震次生原因”规定在 “责任免除”条款中。对此相关权利人应查看报单确定权利。七、诉讼时效地震打破了一切正常秩序，也必然会影响权利人主张权利。根据规定在诉讼时效期间的最后 6个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。从中止时效

4、的原因 消除之日起，诉讼时效期间继续计算。八、宣告失踪和宣告死亡跟据规定，公民因意外事故下落不明，经有关机关证明该公民不可能生存，利害关系人申请 宣告其死亡的，公告期三个月，法院即可作出宣告死亡判决。一、关于财产保险与人身保险据环球时报消息，在四川大地震中遭受损失的财产中只有极少部分投有保险，而根据中 国的财产保险规则，地震属于保险公司免赔范围。观点：如果受灾人灾前与保险公司签订有保险合同，则保险合同中的免赔条款应是无效，保 险公司应当按约定的保险金额理赔。但重复订立的财产保险合同只赔一次，人身保险可以重 复理赔，没有上限限制。理由：首先，我国合同法规定，提供格式条款一方免除其责任、加重对方责

5、任、排除对 方主要权利的，该条款无效。消费者权益保护法也规定，经营者不得以格式合同、通知、 声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定，或者减轻、免除其损害消费者 合法权益应当承担的民事责任，含有这些内容的格式合同无效。其次，在法院的先前类似案 件判决中，已有直接认定保险合同免赔条款无效的先例，理由是“这些免赔条款显然不能对 抗人的生命和财产”。二、关于按揭与银行贷款观点：房屋灭失原则上不能免除受灾人的债务，但受灾人确无其他财产可供执行的，即使被 银行告上法庭法院也只有终结执行一条路可走。理由：用受灾房屋担保银行的债务属于从合同，主合同则是与银行之间签订的借款合同。因 地震导致担保物

6、灭失后，如果房屋通过保险理赔或者补偿等取得赔偿金的，则赔偿金应作为 抵押财产，银行仍有优先受偿权。但如果房屋灭失后并未因此取得任何财产的，只是担保合 同客观不能履行，不影响主合同的效力，受灾人作为债务人仍应当履行债务。但我国民事诉 讼法规定，在执行程序中，被执行人确无财产可供执行的，裁定终结执行。实务中，终结执 行的裁定书往往是银行核销债务的法定依据之一。三、关于员工工伤根据工伤保险条例的规定，所谓工伤是指职工因工作原因受到的伤害，工伤应当享受工 伤待遇。因工作原因残废或者死亡的，往往能取得巨额工伤待遇，其标准甚至远超出人身损 害的赔偿标准。观点：地震中伤残或者死亡的职工大部分可享受工伤待遇。

7、理由：我国工伤保险条例规定，在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外 伤害的应当认定为工伤。本次地震时间是大部分单位的上班时间，绝大部分职工均处于工作场所内，受到地震的伤害 应为意外伤害，理应享受工伤待遇。此外，为了保证工伤待遇的落实，条例还规定，用人单 位如果不认为是工伤的应当承担举证责任，即在工伤认定程序中，实行举证责任倒置。如果 用人单位没有充分证据证明职工不是工伤则推定为工伤。四、关于在建工程与未交付不动产观点：在建工程的承建人必须保证工程质量，建设过程中工程验收合格并交付前发生的工程 质量责任由承建单位负责。购房人所购不动产在交付前应当由开发商承担工程质量责任，工 程不合

8、格的，购房人可以拒收并由开发商承担相关责任。理由：根据我国建筑法、房地产法、建筑工程质量条例等法律规定，工程须竣工验收合格方 可交付使用。事实上，工程发包方（往往是建设单位）与承建方进行工程决算也是以工程验 收合格作为前提的，在工程验收合格并交付建设单位前，承建单位当然应对工程质量负责。 在房地产买卖合同中，按时交付合同约定的不动产是出卖人的主要义务，房地产管理规定中 甚至要求开发商对工程质量承担不少于两年的保修责任。合同法等法律规定，交付作为 标的物风险转移的依据，交付前标的物灭失的风险由出卖人承担，交付后由买受人承担。 这里还有一个问题需要说明，就是已经办理了产权证但未实际交房的如何确定房

9、屋灭失的风 险？笔者认为，根据有关司法解释的规定，房屋交付除当事人专门约定外，须以转移占有作 为交付的条件，就是说已经办理产权证但未实际向购房人转移占有的房屋，其灭失责任由开 发商承担。五、关于被羁押人员伤亡待遇观点：如果罪犯是在劳动中伤亡的，则应参照工伤待遇处理。法律没有规定刑事犯罪嫌疑人 或者被行政拘留人员、被司法拘留人员伤亡如何处理。但不排除国家可从人道主义出发给与 一定的补偿。理由：这次地震地区有很多看守所、监狱等也遭毁灭性破坏，造成了包括羁押人员在内的大 量人员伤亡。我国监狱法规定，罪犯在劳动中致伤、致残或者死亡的，由监狱参照国家劳动保险的有 关规定处理。这里需要说明的是参照劳动保险

10、处理而不是按照劳动保险程序处理，伤亡的罪 犯只是享受劳动保险即工伤保险待遇，至于处理程序因事实上此次地震实属罕见，也无先例 可循。笔者建议可按工伤保险条例规定的程序提出申请。至于未决犯（含被拘留人员）意外 死亡的，法律只规定了羁押机关的通知义务，如何赔偿或者给与什么待遇并无规定。因国家 有保障未决犯（含被拘留人员）人身安全的责任，且伤亡也非任何人过错所致，从公平角度 出发，国家可以给与一定数额的补偿。两个关键词关键词之一：人权人权每每成为西方国家对中国诟病的一个关键词。在这场大灾难中，我们政府快速有力的组 织救援，第一时间发布的灾难信息，对每一个人生命的尊重与敬畏，充分的向世界阐释了人 权的最

11、基本的内涵：生存权是最基本的人权，是享受其他人权的前提！爱，是人权的基础！ 相信温总理“最重要的是抢救生命！”的呼喊会让每一个人动容。关键词之二：不可抗力灾后关于受灾房屋住房贷款是否应继续还贷的争论，让大家频繁听到一个法律术语：不可抗 力。不可抗力几乎影响到地震引发的法律问题的各个层面。故笔者再次重复一下这个词语的 涵义：我国民法通则第153条规定，不可抗力是指不能预见、不能避免并且不能克服的 客观情况。地震，显然属于不可抗力的一种典型的情形。从司法层面观之，不可抗力影响到 从合同到侵权，从实体到程序的各个方面，下面有所述及，此不赘述。两个层面看地震从立法的层面来看，防震减灾法十年前便施行，突

12、发事件应对法于2007年11月1 日生效施行，政府信息公开条例也与汶川地震前的2008年5月1日施行。与地震的相关 的法律体系已现雏形，这些法律在救灾过程中也起到了相当的作用。比如刚刚实施不足半月 的政府信息公开条例在汶川大地震中就发挥了良好的作用。政府信息公开条例对政 府信息公开的范围、内容、程序及机构等均有明确的规定，这是这次震后信息得到及时公布 的法律保障，救灾信息及时公开也得到了社会各界及国际社会的广泛赞誉。中国社会科学院 新闻研究所所长、研究员尹韵公在接受瞭望新闻周刊记者采访时这样评价，“此次地震 的信息公布，堪称我国有史以来最快、最全面的一次，政府信息的公开程度可谓达到了极致。 这

13、在我国信息公开进程中，具有里程碑式的意义。”但是，这次地震也暴露出了不少问题，比如紧急状态法的缺位，防震减灾法及建筑抗震设计 规范的滞后、慈善捐赠和NGO方面的立法尚不完善。当出现南方雪灾、汶川地震这种类似 的自然灾害，或者某些重大敏感的社会安全事件时，宣布进入紧急状态，有利于在法律的框 架内统筹全局、调度各方力量进行灾难救助。对于进入紧急状态后的社会会治安等问题等应 急处置也有所裨益。当然，紧急状态下的公民自由与权利会受到必要的限制，美国在911 之后的紧急状态措施就是一例，大多数公民对于紧急状态下的权利限制还是理解的。正如卢 梭在社会契约论中所言：“人生而自由，却又无往而不在枷锁之中！”关

14、于防震减灾法，除了预报制度被人诟病之外，其第十九条、二十条对于抗震设计的有 关规定在汶川震后学校、医院等建筑物频现豆腐渣的背景下也被质疑。防震减灾法第十 九条规定：建设工程必须按照抗震设防要求和抗震设计规范进行抗震设计，并按照抗震设计 进行施工。第二十条规定：已经建成的下列建筑物、构筑物，未采取抗震设防措施的，应 当按照国家有关规定进行抗震性能鉴定，并采取必要的抗震加固措施：（一）属于重大建设工程的建筑物、构筑物；（二）可能发生严重次生灾害的建筑物、构筑物；（三）有重大文物价值和纪念意义的建筑物、构筑物；（四）地震重点监视防御区的建筑物、构筑物。但是结合建筑抗震设计规范来看，医院、学校等人员聚

15、集的公共建筑物，除在地震重点监视 防御区的之外，并未要求进行抗震设计。另外，关于灾后重建的立法也应有所作为。慈善捐赠、NGO方面的立法虽然有公益事业 捐赠法、基金会管理条例、救灾捐赠管理办法等规范性文件，但缺乏相关具体的、具 备可操作性配套措施，NGO方面的立法更是接近空白。由于NGO立法的空缺，红十字会、 慈善总会在中国无疑具有浓郁的官方色彩，而为广大捐赠者所普遍关注的受捐款物的监管使 用和管理费的提取问题，无法得到彻底解决。最明显的例子是，李连杰的壹基金因为无法设 立社团而不得不挂在中国红十字会的名下，在具体筹款救灾时，李连杰也更倾向于把钱换成 灾区需要的实物，以避免善款的无谓流失。上述法

16、律的制定、修订，对于依法抗震救灾有着重要意义，日本、台湾等国家地区的现行立 法殊值参考。在这次汶川地震的救灾过程中，哀悼日的设立和奥运火炬的暂停传递体现出政府对百姓民间 意见和建议从善如流，希望立法机关也籍此机会顺应民意，推动相关方面法律的立法，促进 我国的法治进程。从司法的层面来看，地震使原本安定的社会关系出现剧烈变动，随之而来的法律问题随 着时间的推移会逐渐显现，如地震造成的遗产继承问题、孤儿收养问题、违约问题、侵权问 题、损毁房屋的银行按揭问题、保险问题、诉讼时效问题、期间期日问题、地震后的乘机犯 罪问题等。上述问题可以分为实体问题与程序问题两个大类，也可按照部门法划分为刑事法 律问题、

17、民事法律问题和行政法律问题。本文仅对民事方面的法律问题略作梳理。地震属于不可抗力当无争议。由于不可抗力涉及司法实践的各个层面，有必要先总述一下不 可抗力的几个问题。汶川地震作为不可抗力在司法实践中适用首先需要解决两个基本问题： 其一，汶川地震在什么地域范围内可以作为不可抗力事由。震中地区是毫无异议的，但是这 次地震波及的范围有十万平方公里，是否可适用不可抗力规则呢？笔者认为，是否适用不可 抗力规则首先要根据国家相关部门的数据作为评判依据;其次还要根据具体的案情进行具体 判断。比如说，在房屋被震塌的地方而言，房屋租赁合同的当事人可以适用不可抗力规则， 而有些未受影响的比如赠与合同等则宜适用。其二

18、，汶川地震在什么时间区间内可以作为不可抗力事由。起点是2008年5月12日，终点 时何时则要根据灾后重建的进程和具体案情来具体分析了。当事人可以根据案情举出适用不 可抗力规则的相关证据，裁判者也可依据关于民事诉讼证据的若干规定第9条关于众所 周知的事实的规定进行认定。根据民法通则第107条的规定：因不可抗力不能履行合同或者造成他人损害的，不承担 民事责任，法律另有规定的除外。因此，不可抗力造成的法律后果是免除责任，当然，这种 免除也不是绝对的，还要参看不可抗力这个“因”对于法律后果这个“果”的原因力的参与程 度。地震对于实体法律关系的影响一、地震对于合同法律关系的影响地震对于正在履行过程中的合

19、同具有很大的影响，这次汶川地震会导致许多合同当事人的违 约。根据民法通则第107条的规定，因不可抗力不能履行合同的，应当免除违约一方的 违约责任。合同法第117条规定：因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全 部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。 第118条规定：当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给 对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。第119条规定：当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当 措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费

20、用，由违约方承担。合同法的上述规定告诉我们，并非出现不可抗力的情形，违约方就可全部免责，还应参照不 可抗力的原因力和参与度进行衡量;主张不可抗力的一方应提供相应的证据证实违约为不可 抗力所致并通知对方当事人；出现不可抗力情形导致违约后违约方应尽到减损的义务。二、地震对于侵权法律关系的影响汶川地震造成的侵权案件也很多。此就常见之几种情形简述之。工伤。汶川地震发生时，正是多数人的上班时间，伤亡事故不少，另外在救灾过程中的 伤亡也不少见。是否属于工伤应依据工伤保险条例的规定进行确定。兹录相关规定如下：工伤保险条例第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受

21、到事故伤害的；（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害 的；（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；（四）患职业病的；（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；（六）在上下班途中，受到机动车事故伤害的；（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。第十五条职工有下列情形之一的，视同工伤：（一）在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的；（二）在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的；（三）职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧 伤复

22、发的。职工有前款第（一）项、第（二）项情形的，按照本条例的有关规定享受工伤保险待遇；职 工有前款第（三）项情形的，按照本条例的有关规定享受除一次性伤残补助金以外的工伤保 险待遇。第十六条职工有下列情形之一的，不得认定为工伤或者视同工伤：（一）因犯罪或者违反治安管理伤亡的；（二）醉酒导致伤亡的；（三）自残或者自杀的。建筑物毁损虽然建筑物倒塌主要是因为地震的破坏力所致，但是也不排除部分建筑物损毁因建筑物质量 不合格的“豆腐渣”造成的，因此造成的人身、财产损失，应当根据建筑物设计、施工过程中 的相关主体的过错程度，由相关责任方承担相应的赔偿责任。相关主体的赔偿责任不能依据 不可抗力免责。合格建筑则另

23、当别论。环境污染地震中很多的化工企业破坏严重，有可能出现环境污染的民事赔偿案件，企业是否承担赔偿 责任要看：（1）相关的设施、建筑物是否符合国家的各类强制性标准、规范；（2）相关容易 导致污染的危险品、化工制品的管理是否存在疏漏。假设没有上述两种情况，且符合不可抗 力的条件，企业应免责。三、地震与不当得利和无因管理不当得利，即没有法律上的根据而取得利益，致使他人受到损失的事实，是债的发生根据之。地震也可发生不当得利的情况，依据民法通则第92条的规定，受益人应当将取得的当 利益返还受损失的人。无因管理，是指没有法定或者约定义务而为他人管理事务的行为。依据民法通则第93条的 规定，管理人有权要求受

24、益人偿付由此而支付的必要费用。地震对于实体法律关系的方方面面都有影响，比如涉及人身关系的继承、收养；对于物权的 影响；对于保险法律关系的影响；对于房屋按揭贷款的影响等等，限于篇幅，本文暂不一一 分析。地震对于程序法律关系的影响一、对于诉讼程序的影响根据中华人民共和国民事诉讼法第136条（四）项规定，一方当事人因不可抗拒的事由， 不能参加诉讼的，中止诉讼。具体到何时恢复审理，应当根据前述不可抗力的情况消失之时。 根据刑事诉讼和行政诉讼的相关法律规定，均可中止审理。仲裁案件则根据仲裁规则的规定， 进行中止。二、对于诉讼时效期间的影响民法通则规定在诉讼时效期间的最后6个月内，因不可抗力或者其他障碍不

25、能行使请求 权的，诉讼时效中止。从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。由于汶川地 震灾害破坏的严重性，审判机关应适当从宽掌握诉讼时效的继续之日，最好是在震区大面积 恢复正常生活秩序后，以便当事人能够无障碍地进行被地震中断的相关诉讼行为。总之，地震引发的法律问题包罗万象，政府、法院、检察院均对此采取了积极的措施，法律 人应当运用自己所学的专业知识和法律技能，克服地震给我们留下的法律难题，为灾区的重 建作出贡献。一、关于地震引起的诉讼时效、期限观点：因地震致当事人的诉讼、仲裁等程序无法进行的，按时效中止处理，待障碍消除后可以恢复进行。理由：民法通则第一百三十九条规定：“在诉讼时效期间的

26、最后6个月内，因不可抗力 或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效 期间继续计算。”同时，民法通则第一百三十七条还赋予法院对于特殊情况有延长诉讼时 效的权力。刑事诉讼法第八十条也对在诉讼时效进行期间，因发生法定事由而使相关诉 讼行为受到阻碍的情形作出了规定，该条规定当事人由于不能抗拒的原因或者其他正当理由 而耽误期限的，在障碍消除后5日以内，可以申请继续进行应当在期满以前完成的诉讼活动。 由于本次地震发生于星期一，根据法律规定，凡是地震前周末至地震日到期的案件均作为法 律规定的截止期限。地震发生后很多单位采取了封闭、清场等防震减灾措施，邮局等也未能 及时

27、上班收发邮件，很多案件的上诉、起诉、答辩等材料客观上不能取得，如果呆板执行时 限的规定则直接导致剥夺当事人的诉权，所以我国在突发事件应对法中明确规定因采取 突发事件应对措施，诉讼、行政复议、仲裁活动不能正常进行的，适用有关时效中止和程序 中止的规定。二、关于地震保险索赔问题观点：如果受灾人与保险公司签订有保险合同，则保险合同免赔条款应无效，保险公司应当 按约定的保险金额理赔。但重复订立的财产保险合同只赔一次，人身保险可以重复理赔，没 有上限限制。理由：首先，我国合同法规定，提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对 方主要权利的，该条款无效。消费者权益保护法也规定，经营者不得以格式合同、

28、通知、 声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定，或者减轻、免除其损害消费者 合法权益应当承担的民事责任，含有这些内容的格式合同无效。人寿保险和意外伤害险一般是将地震、海啸等自然灾害引起的意外伤亡纳入保险责任范围 的。除自杀、斗殴、犯罪、战争、核辐射等原因外，一般而言，只要是意外事故引起的被保 险人死亡或残疾，受益人都能获得赔偿，其中包括地震、台风、海啸等自然灾害。因此，事 前投保了定期寿险、终身寿险、个人意外伤害保险、个人意外医疗保险、旅游意外险等险种 的都可以赔偿。而对于投保了财产保险的，就要视情况而定了，由于地震的涉及面广和赔偿金额巨大，因此 保险公司一般将其作除外责任处理，

29、即将“地震或地震次生原因”规定在“责任免除”条款中。 因此，家庭财产保险通常对地震这种不可抗的自然灾害不予理赔。但有些财产保险的险种是 将地震引起的财产损失纳入保险责任范围的。例如，像大地财险不仅有涉及地震灾害造成城 乡居民房屋损失的险种，而且在企业财产险中有一个附加险是地震责任险。除了这个专业险 种之外，目前更多的家财险将“地震险”作为附加险。因此，索赔前要看清保险条款中的约定。 其次是如果保单灭失了怎么办？由于地震中不少房屋严重损毁、遇难人数众多，人们会担心， 资料不全或完全灭失的客户如何进行保险理赔？令人欣慰的是，地震发生后保险公司快速启动救灾理赔机制。按照“特事特办”原则，全力做 好理赔工作。各大保险公司不仅纷纷开通绿色理赔通道，使得绝大多数地震理赔案从报案 24小时内就能获得及时赔付，而且对于保单灭失的情形，一些保险公司还承谙只要客户能 提供投