举证责任修改版

1、第一篇：证责任民诉论文举证责任辨析“打官司就是打证据”是实践中法律工作者形容证据重要性的经典用语。在大陆法系类型的我，整 个诉讼程序以法官为中心，奉行职权主义，具有着纠问程序的特点，这就意味着当事人双方谁提出足够 的证据赢得法官的对己方所证事实的心证，谁就能赢得诉讼。然而在民事诉讼中，当法官和当人穷尽了 一切法律所许可的发现真实的所有手段之后，某一要件事实仍处于真伪不明的状态时，法官不以事实不 清而拒绝裁判，此时只能依据一定的标准认可或否定一方当事人的主张，这就产生了证明责任题。一、 举证任的由来举证责任制度最早产生于古罗马法时代。古罗马法上关于举证责任制度的规定可以概括为五句 告对于其诉，以

2、及其诉请求之权利，须举证证明之举证证明，被告即获胜诉抗， 则就其抗辩有举证之必要之人负有证明义务，为否定之人则无之性质上，否定之人 无须证明言，就是我们常所说的“谁主张，谁举证 罗法的举证规则在历经中世纪的寺院法 的演变之后，到了德国普通法时代确立了原告就其诉讼原因的事实为举证，被告就其抗辩的事事实为举 证的一般原则。在我国的封建社会同样也有类似于举证规则的制度，在中国封建社会的刑诉中原告人、 被告人双方均负有证明责任。法律要求，控告别人犯罪，必须属实，否则要承担一定的后果律疏议 规定告罪，皆须明注年，指陈实事，不得称疑。违者，笞五十规定，在审讯中拷被告人 达到法定限数而不供认的，要“反拷告人

3、“举证责任”这个词正式在我国法律中出现是在大清民事诉讼律草案史景是清政府面对 国内革命运动“心腹之患“和西方列强侵略的”肘腋之忧“，以及官僚士大夫以受贿领事裁判为所谓的 “变法自强之枢纽”的呼声，而不得不进行的自上而下的改革。主持清政府民法修订的日本民学者松岗 义正第一次把“举证责任”引入我国，并定义为证任者，兼言之，当事人为避免败诉之后果，而有证明特定之必要岗义正表 述来看，他所理解的“举证责任”是一种提出证据加以证明的责任。二、 什么举证责任证明责任的内涵直接影响证明责任分配规则的设定 所以有必要首先明确证明责任的基本含义责 任的内涵经历了从行为责任（主观证明责任）到结果责任（客观证明责任

4、）的演化过程。从上举证责任 的发展历程可以看出，在古罗马时期所遵循的是一种主观上的证明责任，即当事人为赢得法官心证，防 止不利的诉讼结果出现而从主观上积极寻找证据对己方请求加以证明的责任。法官不考虑待证实真伪不 明的请况下由谁承担不利后果。在英美法系中，法官作为中立的裁判者，不负责对事实的追究和认定，而是由陪审团认定当事所证 事实的成立与否，所以在英美法系的传统上并没有区分主观的举证责任和客观的举证责任，此当事人为 获得裁判者的心证，就必须提出证据加以证明，证据不足时也就当然承受其不利后果。到1883 年 德 诉讼法学家尤利乌斯格尔查在的著作 刑事诉讼导论 des St 中首次将举证责任区别为

5、客观的举证责任和主观的举证责任，客观证明责任的概念也首次进入人们是视角，客证明责任 即通常所说的结果责任，即当某一事实处于真伪不明时，通过假定或者拟制某一事实存在或者存在来作 出裁判，进而使一方当事人遭受危险或者不利益。法学家们最终将“双重含义说”奉为横跨两法系证明 责任领域的通说。举证责任发展到结果责任使得举证责任分配成为影响诉讼结果的关键因素，这对于证明责任分原则 的设定提出了具备正当性以及满足平等、公平的要求，从而为最终实现实体法的正义提供先决件。当事 人在确知预先设定的举证责任的前提下，穷尽一切证明手段获得法官的心证，如果事实仍处于伪不明时 再依据举证责任让一方承担诉讼的不利后果，这种

6、制度限制了法官的自由裁量权，使得裁判结更具有公 信力。也是法治化的一种表现。三、 举证任在我国的适用民事诉讼法第 64 条定“当事人自己提出的主张，有责任提供证据是一种行为责任。举 证责任的分配原则是“谁主张，谁举证国民事诉讼法理论的发展，结果责任的定义也成逐步学 界公认的理论2002 年高民法院公布关于民事诉讼证据的若干规定 的司解释中 2 条: “ 当人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实 ,有责任提供证加以证 明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果 ”此解释 即区分了主观的证明责任和客观的证明责任，明确了责任分配的一般

7、规则。由此决定了我国的证责任是 一种行为责任和结果责任的统一。把结果责任引入我国民事裁判中是法治进程的一大步，但举证责任在适用上的仍需明确，客观证明 责任前提必须是当事人主张的事实处于真伪不明的状态。构成 “伪不明” 环境条件是：1 、告已经 提出有说服力的主张2 、被告也已提出实质性的对立主张；3、对争议事实主张需要证明；4、所有程序上许可的证明手段已经穷, 法官仍不能获得心证；5、口头辩论程序已经结束，上述第 3 或第 项况仍然没有改变。对第 4 点的把握应是适用举证责 任的最重要前提，法官不能因在未穷尽所有证明手段之时简单适用举证责任进行裁判，举证责只能是为 解决争议，维护法律权威最终的

8、裁决标准。缺少了这个前提，在裁判中丧失的不仅是程序的不正，更会 导致实体的不正义。在前提条件满足的情况下，适用举证责任仍需明确以下几点：1、举证责任不是一种义务，也不是相对方的与此相应获胜的权利。它不是关于证明的规定，而是关 不能证明的规定。它的适用必须基于真伪不明的状态，如果法官在裁判过程中能够依据现有的据形成自 由的心证，则举证责任就没有适用的必要了。不能依据举证责任的分配要求一方当事人必须提某项证据 证明自己的主张，当相对方所提供的证据链条同样不能获得法官的自由心证时，最公正的裁决式应是依 据证据的强弱进行裁判，不能当然的认定负有举证责任一方承担不利结果。2、举证责任不只适用于某一具体案

9、件，而是作为一种预设的规则为当事人双方所知晓，当事人应当 确当举证不力时所承担的不利后果。在大陆法系的诉讼程序中，法官虽然是个中立的裁判者，应当积极 需求事实真相，依据已有证据确定当事人的责任归属，只有当穷尽一切证明手段仍无法获得事实时才能放弃寻求事实的努力，以举证责任度公平的进行裁判。3、举证责任的适用不止适用于决定案件的主要事实，同样也适用于影响审理结果的次要事实，对某 事实承担的举证不能的不利后果不能作为认定其他事实举证责任的标准，最后的裁决结果还应立在对所 有事实认定和举证责任明确归属的基础上。4、在诉讼过程中，应准确把握关于民事诉讼证据的若干规定 司法解释中第 2 条规定 事 人对自

10、己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实 ,有责任提供证据加以明 一种行为责任，主观上的责任，是提出证据加以证明的责任。不能就此认定当事人没有提出证加以证明 就承担不利后果，事实在法官在心证中成立与否还应考虑相对方对事实的承认或反驳证据者证据 不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。 ” 是种结果责任，也是我们 通常理解的负有不利后果的举证责任。当行为责任与结果责任同时并存时应准确把握民事诉讼和实体法 的有关规定，不可混淆。四、总结法官的自由裁量权赋予了法官依据具体案件准确把握实体正义的权利，但过度的适用总会招致公正， 司法混乱的嗔言。举证责任制度作为

11、一种预设的前提为法官在面对真伪不明的案件时能够真正为中立的 第三方裁判者，有效的维护了法律的权威和程序价值。在举证责任适用的过程中，准确区分行责任和结 果责任，辨析举证责任的真正含义，掌握举证责任的适用范围至关重要，甚至成为影响整个诉结果的关 键，这就要求我们对现有制度勤加学习，借鉴国际先进法律理念，努力完善自我。第二篇：证不能责任称住 却氧 40 小时 妻子去世老人起诉赔偿因认为医院护士的工作失误，导致老伴在入院 个小时内都没有吸到氧气，入住 短短 天便去 世，田老先生认为这家三甲医院对老伴的死亡负有重大过错，将其诉至法院，要求医院赔礼道，赔偿医 疗费、丧葬费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金共计

12、 5 万余元。近日，北京市丰台区人民法院对该案作出了 一审判决。田老先生起诉称 年 1 月 22 日午老陈老太太因肺心病到北京一家三甲医院急诊科就医经 检查后转入内科重症监护病房。老伴转入重症监护病房后却因护士责任心缺失，导致虽遵医嘱用了吸氧 措施，但实际上老伴却没吸到氧，其缺氧的情况一直到 24 日午才被家属发现，此时老伴已经缺氧 个 小时。田老先生表示，老伴五年来一直遵医嘱长期使用呼吸机，氧气对其生命非常重要。但由于医院士的 工作失误，导致老伴在入院 40 个小时内都没有吸到氧气，并最终于 年 1 月 25 日晨去世，给自己和 子女带来巨大伤害。因此，起诉要求依法判令医院赔礼道歉，赔偿医疗

13、费、丧葬费、死亡赔偿、精神损 害抚慰金共计 35 万元。医院在答辩中称，医院的医疗行为没有过错，陈老太太的死亡结果与医院无关，故不同意赔偿法院在审理中查明陈太太住时被断为慢性阻塞性肺疾病合并感染塞肺气肿入院，家属要求继续持续应用无创呼吸机辅助通气，并拒绝有创呼吸机。法院审理后认为，田老先生对医院提交的住院病历的真实性不予认可，自身却只提供了与医院关人 员对话的录音证据，其对医院的诊疗行为存在过错的主张缺少相关证据予以佐证，故应对其主承担举证 不能的责任。最终，法院判决驳回了田老先生的诉讼请求第三篇：证责任案例【案情】原告诉请法院要求被告陈某偿还借款 万，其所提供的证据为陈某 1996 年借条，

14、借据中 有陈某的签字陈到庭辩称其向原告借款借据中的签名非其所签原告遂申请法院进行笔迹鉴定。 在法院的要求下，陈某当庭书写了二十余份签名，法院将其送鉴定部门进行鉴定，但鉴定部门样本不足 无法鉴定为由予以退回要提供 1996 年后陈某的签名样本陈某声称找不到 1996 年笔迹样本。【分歧】本案举证责任如何分配，产生不同意见。一种意见认为提鉴定样本的证责任应由陈某承担某否认在借款申请上签名告申请鉴定， 已尽到了举证责任。陈某作为样本持有人，应负有提供样本的义务，由于陈某没有能够提供相的笔迹， 致鉴定无法进行的不利后果应由陈某承担。根据最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第七十五 条，应该推定借据上

15、为陈某本人的签名。另一种意见认为，借据中签名的举证责任在原告，被告具有配合鉴定的义务。在被告已尽配合务的 情况下，不能推定陈某拒不提供对自己不利的证据，而判决陈某承担举证不能的不利后果。【评析】笔者同意第二种意见。最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第五条第一款规定，在合同纠纷案件中，主张同关 系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任。本案中，原告主张与被告某的借款 合同关系成立，而陈某予以否认，应当由原告承担举证责任，原告应当承担证明该签名为陈某签的举证 责任。如果责令陈某承担举证责任，显然强人所难，因为一个人难以为没有发生过的事实进行证。原告可以通过申请笔迹鉴定、提供证

16、人证言等证据来证明为陈某本人所签。原告在不能提供其证据 的情况下，申请法院进行笔迹鉴定，此时，被告作为签名的本人，应当负有提供签名样本的义。如果被 告不履行配合鉴定的义务，则原告就无法完成举证责任。在这种情况下，被告一方的行为就构了对原告 一方举证权利的妨害，法院可以“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果方当事人 主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立由，判令被告承担举证不能的利后果。 但本案被告根据法院的要求，当庭提供了一定数量的签名，已尽到一定的配合义务。由于时间隔已久， 以陈某现在的签字据笔迹鉴的要求能完全肯定 1996 年签为陈某所签鉴定无法进行。 在这种

17、情况下，陈某表示不能找到 1996 年笔迹，如果再要求陈提供 1996 年右的笔迹，显然过于苛 刻。因此，本案的原告尚未完成自己的举证义务，应当继续举证。如不能举证，则应当承担败的责任劳动争议调解仲裁法第六条 发劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议 事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担利后果。 第三十九条 当人提供的证据经查证属实的，仲裁庭应当将其作为认定事实的根据。劳动者无提供由用 人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人位在指定 期限内不提供的，应当承担不利后果。最高人民法院关于审理

18、劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一十条因用人单位作的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工 作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三九 劳动者主张加班的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用 人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定 第条在劳动争议纠纷案件中用单位作出开除、 除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，用人单位 负举证责任。劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项

19、的通知二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一工支付凭证或记录职工资发放花名册缴纳各项社会保险费的记录；(二用单位向劳动者发放的“工作证”等能够证明身份的证件；(三劳者填写的用人单位招工招聘“登记表”等招用记录；(四考记录；(五其劳动者的证言等。山东省企业工资支付办法第四十三条 企与劳动者因工资支付发生纠纷或者争议的，企业应负 举证责任。劳动争议举证责任的分配及举证质证的内容证据规则七条规定没有具体规定规定及其他司法解释无法确定举证责任承担，人民法院可以根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担证据规定第七十五条规定据证明一方当

20、事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方事 人主张该证据的内容不利于证据持有人可以推定该主张成立2002 年 4 月 日施行的最高人民法院关于审理劳动争案件适用法律若干问题的解释最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释简称法释（一 第三条规定用单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计 算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议单位负举证责任定全证规定六条， 无突破性规定法释（一据规定都用“”字作技术性处理，显得过于简单，可操作性不强。现实中，仍存在 着其他劳动争议案件需要用人单位承担举证责任，用人单位处于支配地位，如果用人单位不提各种发放 记录、考核记录及管理记录等

21、，劳动者是无法举证证明的。司法解释一二十一条规定事人申请人民法院执行劳动争议仲裁机构作出的发生法律效力 的裁决书、调解书，被申请人提出证据证明劳动争议仲裁裁决书、调解书有下列情形之一，并审查核实 的，人民法院可以根据民事诉讼法第二百一十七条之规定，裁定不予执行：（一）裁决的事项不属于劳动争议仲裁范围，或者劳动争议仲裁机构无权仲裁的；（二）适用法律确有错误的；（三）仲裁员仲裁该案时，有徇私舞弊、枉法裁决行为的；（四民院认定执行该劳动争议仲裁裁决违背社会公共利益的法院在不予执行的裁定书， 应当告知当事人在收到裁定书之次日起三十日内，可以就该劳动争议事项向人民法院起诉定了向 人民法院申请裁定不予执行

22、劳动争议仲裁裁决书、调解书的应当承担举证责任。2006 年 月 1 日起施行最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律干问题的解释（二最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二简称法释（二条规定民院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的劳 动争议发生之日 ：（一劳关系存续期间产生的支付工资争议单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资， 书面通知送达之日为劳动争议发生之日人单位不能证明的动主张权利之日为劳动争议发生之日。（二）因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日（三）劳动关

23、系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止动关 系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或终止劳动 关系之日为劳动争议发生之日解释（二一对“劳动争议发之日”的举证责任进行了明确的界定，规定在劳动关系存续期间产生 的支付工资争议和因解除或者终止劳动关系产生的争议，由用人单位承担争议发生之日的举证任，如单 位不能举证证明按动者主权利的时间为争议发生之日动关系解除或者终止后产生的支付工资、 经济补偿金、福利待遇等争议，由劳动者承担“劳动争议发生之日”的举证责任。司法解释（二十条规定事能够证明在

24、申请仲裁期间内因不可抗力或者其他客观原因无法申仲 裁的，人民法院应当认定申请仲裁期间中止，从中止的原因消灭之次日起，申请仲裁期间连续算 三条规定人能够证明在申请仲裁期间内具有下列情形之一的法院应当认定申请仲裁期间中断： (一向方当事人主张权利(二)向关部门请求权利救济三对当事人同意履行义务申仲裁期间中 断的，从对方当事人明确拒绝履行义务，或者有关部门作出处理决定或明确表示不予处理时起申请仲裁 期间重新计算 法解释（二十二条和第十三条的定均属对劳动争议仲裁时效可中止、中断的突破性规定，无论是劳动 者还是用人单位，如想享受“劳动争议仲裁未过时效”的好处，就必须自行举证主张。司法解释（二二规定欠资议

25、，劳动者申请仲裁时劳动关系仍然存续，用人单位以劳动者申请 仲裁超过六十日为由主张不再支付的，人民法院不予支持。但用人单位能够证明劳动者已经收拒付工资 的书面通知的除外条属于第一条第（一）项规定的变相强调：在劳动关系存续期间拖欠的工资，且在劳动关系存续期间劳动者提劳动 仲裁，用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资之日至劳动者申请仲裁日已经超过六十的，人民 法院支持用人单位的主张，由劳动者承担超过劳动仲裁申诉期限的不利后果解释（二三规定动以人单位的工资欠条为证据直接向人民法院起诉，诉讼请求不涉及劳 动关系其他争议的，视为拖欠劳动报酬争议，按照普通民事纠纷受理规突破了“劳动争案件先 仲裁后诉讼”的一般程序规则，极大便利了劳动者，节约了劳动者所要被拖欠工资的维权时间本，但劳 动者应当承担“用人单位出具的工资欠条”这一证据的责任，否则不能直接按照普通民事纠纷理。劳动 者一般很难掌握未支付工资的证据即“工资欠条情多为农民工工资欠条，因此本条款有门保护 农民工工资拖欠争议快速解决的针对性。8、 年 月 1 日行的劳动争议调解仲裁法劳动争议调解仲裁法第二十七条规定争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间当 事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人