公司强制清算实务-共84张课件

1、公司强制清算实务公司强制清算实务公司清算的意义公司制度改变了人类几千年来不变的规则欠债还钱股东有限责任的享有是条件的必须把公司当人看不清算是没有把公司当人看的表现公司清算的根本功能是维护公司独立的人格体现社会公平维护诚信公司清算的意义公司制度改变了人类几千年来不变的规则谁要担起公司清算的责任新公司法之前的问题新公司法之后清算义务主体的认定股份公司有限责任公司清算义务人与清算人不同谁要担起公司清算的责任新公司法之前的问题清算义务人与清算人区别清算义务人与清算人旧公司法未规定，新公司法含混不清。组成不同义务不同责任不同清算义务人与清算人区别清算义务人与清算人清 算清算是专有法律概念，实务中不得随便

2、使用普通清算与强制清算法定清算与任意清算法定清算：自行清算和强制清算、破产清算。外商投资企业的清算清 算清算是专有法律概念，实务中不得随便使用清算义务人的确定有限责任公司的清算义务人解散事由发生时的全体股东股份公司的清算义务人董事、控股股东实际控制人问题实际控制人是清算义务人吗？清算义务人的确定实务中的几种误解： 清算是诉讼程序 清算与破产程序相同 由法院主导实务中的几种误解：任意清算 自愿清算 强制清算破产清算 不介入被动介入主动介入完全介入公司强制清算实务-共84张课件人民法院对清算行为的监督人民法院与清算组的关系人民法院指定清算组清算组履行职务的开始与结束人民法院对清算方案或清算报告的审

3、查人民法院对清算组处分公司财产、借款、放弃权利、转让全部或部分营业等的监督债权人或公司股东对不当清算行为异议的救济人民法院对清算行为的监督人民法院与清算组的关系关于强制清算的法律规定民法通则公司法及公司法司法解释金融企业撤销条例 公司登记管理条例和企业法人登记管理条例及其施行细则 民事诉讼法 强制清算纪要清算办法已废止各地法院的清算规定关于强制清算的法律规定民法通则强制清算的申请申请主体申请主体资格争议的处理申请的手续申请书申请书的内容与格式申请的证据申请手续不齐的补正强制清算的申请清算案件的管辖地域管辖公司住所地是指公司主要办事机构所在地。公司办事机构所在地不明确的，由其注册地人民法院管辖。

4、级别管辖以登记机关的级别确认，但排除高级法院以上管辖 基本上在基层法院受理特殊情况特别处理清算案件的管辖申请费问题申请人不用预交受理后，从清算财产中先行拨付标准：上限关于申请费的问题受理后撤回申请的不退申请费问题申请人不用预交立案与受理立案与受理的区别案号管理 预字号立案审查的主体立案庭移送审判庭是否应当制作立案通知书立案与受理对申请的审查审查主体 合议庭审查能否由陪审员组成审查方式 以听证程序为原则以书面审查为补充对申请的审查清算中的听证程序主持人 参加人 申请人及被申请人（申请人是法定代表人的处理）股东或董事 、实际控制人（申请参加的）听证前的准备听证程序听证的内容清算中的听证程序主持人

5、审查的内容 申请的事由是否成立；是否解散；是否具备司法解散二规定的三种情况。审查的内容三种情形（一）公司解散逾期不成立清算组进行清算的； （二）虽然成立清算组但故意拖延清算的； （三）违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。 三种情形（一）公司解散逾期不成立清算组进行清算的； 受理的标准 司法解释规定的三种情形司法解释仅规定了清算的受理条件但 未规定不受理的情形是否包括未改制的公司是否包括公司僵局受理的标准 纪要规定不受理的几种情形 提出债权或股权或解散异议的是否包括公司合并的情形无法清算必须受理纪要规定不受理的几种情形 十五内未组成清算组的判断起始时间的确定未组成清算组的判断十五日内未组成

6、，但之后组成的处理十五内未组成清算组的判断裁定受理当事人的确定 申请人、被申请人 案号的管理受理的方式裁定不得上诉裁定受理裁定不予受理不符合受理条件的裁定不予受理驳回强制清算申请还是不予受理不予受理的禁止不予受理的特例不予受理和驳回申请的裁定可以上诉裁定书的效力范围裁定不予受理申请的撤回人民法院受理清算申请前，申请人可以撤回申请 视为申请撤回的情形不参加听证的，能否按视为申请撤回处理未交申请费的，能否按视为申请撤回处理在受理后，属自愿解散的，在一定的条件下可以申请撤回在受理后，属强制解散的，一般不得申请撤回两者都得在剩余财产分配前提出申请的撤回人民法院受理清算申请前，申请人可以撤回申请 清算组

7、的确定司法解释二对清算组作了规定但不完整清算会议纪要作了细致的规定清算组的确定关于清算组指定清算组的原则 及时原则 法定原则 当事人申请指定具体人员的处理不得指定清算义务人已经组成清算组的情况申请人与被申请人达成一致意见的，可能被指定自愿原则 有利清算原则 清算组成员组成的形式清算义务人型 中介机构型 个人管理人型 混合型关于清算组指定清算组的原则 清算组成员清算义务人与清算人清算组成员与清算人、清算义务人的关系清算组成员的多少清算组成员必须单数必须三人以上 中介机构担任清算组应根据个案情况组建工作团队，合理配置工作人员，并将名单报人民法院备案。清算组成员清算义务人与清算人清算组报酬以下人员组

8、成清算组，不得获取报酬： 公司股东、实际控制人或者股份有限公司的董事 除外的公司人员担任清算组成员，可以按照其上一年度的平均工资标准计付报酬中介机构或者个人担任清算组成员参照破产管理人 首先协商， 其次确定 清算组报酬清算组的品质清算组的主体资格的变迁清算委员会对外不得以清算组的名义从事民事活动清算组的性质清算组的中立？清算组与人民法院、股东会(股东大会)、监事会的关系清算组成员的品行清算组成员的更换清算组的品质清算组的主体资格的变迁清算组负责人清算组负责人的产生由清算组成员推选 人民法院依职权指定必须在指定清算组的同时确定清算组负责人的职责 清算组负责人代行清算中公司诉讼代表人职权中介机构担

9、任清算组的诉讼代表问题清算公司诉讼代表人在法律文书中常见的错误表述清算组负责人清算组负责人的产生正确的表述 被告XX有限责任公司。诉讼代表人李某某，清算组组长。 委托代理人宋某某，某律师事务所律师。委托代理人陈某某，某律师事务所律师。正确的表述 被告XX有限责任公司。清算组的议事规则清算组成员半数以上利害关系成员不能投票形不成决议的处理(仅限于回避导致的)清算组请求人民法院决定因未回避而形成的决议的处理请求人民法院撤销（公司法第条）清算组的议事规则清算组成员半数以上清算组行为的禁止禁止转让清算组成员应亲自办理清算事务，不得以任何形式将自己应当履行的职责全部或者部分转给其他社会中介机构或者个人。

10、无正当理由不得辞职清算组配备的其他人员聘请人员留守人员由股东等人组成的可以聘请专业人员清算组行为的禁止禁止转让清算组的接管何时接管一般在15日内完成接管(深圳、北京)如何接管接管清单在营业场所公告接管什么接管的公司财产、印章和账簿、文书等资料 清算组的接管何时接管公司财产、印章和账簿、文书包括公司占有或管理的现金、银行存款、有价证券、债权债务清册、存货、流动资产、固定资产、在建工程、对外投资、无形资产等财产及相关凭证；公章、财务专用章、合同专用章、发票专用章、海关报关章、各分支机构章、电子印章、法定代表人名章等印章；总账、明细账、台账、日记账等账簿及全部会计凭证、重要空白凭证；批准设立文件、营

11、业执照、税务登记证书及各类资质证书、章程、合同、协议及各类决议、会议记录、人事档案、电子文档、管理系统授权密码等资料；有关公司的诉讼、仲裁、执行案件的卷宗材料；公司的其它重要资料。公司财产、印章和账簿、文书包括公司占有或管理的现金、银行存款强制接管公司有关人员拒不移交的清算组向人民法院申请有关人员以外的单位和个人拒不移交的处理不得直接强制，通过诉讼解决强制接管公司有关人员拒不移交的通知和公告通知公告的主体时间已知债权人未知债权人公告的媒体公告的内容组成清算的情况要求申报债权申请债权的时间通知和公告通知公告的主体债权申报按期申报未按期申报的后果补充申报的时限补充申报的效力公司尚未分配财产和股东已

12、经取得的财产不足以全额清偿补充申报债权时，补充申报人无重大过错的，清算组应当根据公平原则按比例清偿。债权人依据公司法司法解释二第十三条的规定补充申报债权的，审查和确认补充申报债权的费用由补充申报人负担债权申报按期申报不必申报的债权 清算中公司所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，不必申报 。不必申报的债权 清算中公司所欠职工的工资和债权申报按期申报未按期申报的后果补充申报的时限补充申报的效力公司尚未分配财产和股东已经取得的财产不足以全额清偿补充申报债权时，补充申报人无重大过错的，清算组应当根据公

13、平原则按比例清偿。债权人依据公司法司法解释二第十三条的规定补充申报债权的，审查和确认补充申报债权的费用由补充申报人负担债权申报按期申报不必申报的债权 清算中公司所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，不必申报 。不必申报的债权 清算中公司所欠职工的工资和清算费用和共益债务 以下属于清算费用：公司强制清算案件的诉讼费用；管理、变价和分配公司财产的费用；清算组执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。清算费用和共益债务 以下属于清算费用：共益债务 因清算组开展与清算有关的经营活动所产生的债务；公司财产

14、受无因管理所产生的债务；因公司不当得利所所产生的债务； 清算组执行职务致人损害所产生的债务； 公司财产致人损害所产生的债务。 共益债务 因清算组开展与清算有关的经营活动所产生的债务；清算费用及共益债务的支付经批准可由公司财产随时清偿人民法院批准有关内部审批程序批准公司法第一百八十六条第三款： 在申报债权期间，清算组不得对债权 人进行清偿。有地方规定：清算组在查清公司资产及负债情况前，一般不得对个别债权清偿与债权人协商制定有关债务清偿方案期间不得清偿清算费用及共益债务的支付经批准可由公司财产随时清偿清算中的财产保全条件：受理后申请人：清算组或申请人保全的事由保全的财产作出保全的依据清算中的财产保

15、全条件：财产保全中提出的问题能否证据保全债权人能否申请股东能否申请法院能否依职权保全 财产保全中提出的问题能否证据保全清算公司的诉讼和执行受理清算前开始的诉讼受理清算后开始的诉讼集中管辖仲裁除外对清算公司的执行的处理受理清算后的诉讼是否有前置程序公司法司法解释二的理解清算公司的诉讼和执行受理清算前开始的诉讼强制清算与破产清算的衔接 发现资产不足清算的处理债务清偿方案申请破产清算清偿方案清算组与全体债权人协商一致并认可清算组制作清偿方案清偿方案不得损害其他利益关系人的利益清偿方案由人民法院认可强制清算与破产清算的衔接 发现资产不足清算的处理清算组与管理人的衔接清算组可以被指定为管理人有利害关系的

16、除外报酬的限制 档案的移交已完成清算事项的效力清算组与管理人的衔接清算组可以被指定为管理人清算程序的终结终结程序的类型完整结束的终结中途中结解散事由被撤销的终结受理破产清算的转为破产清算的清算程序的终结终结程序的类型完整程序的终结纪要第36条规定： 公司依法清算结束，清算组制作清算报告并报人民法院确认后，人民法院应当裁定终结清算程序。公司登记机关依清算组的申请注销公司登记后，公司终止。公司法第189条规定 公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会、股东大会或者人民法院确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。完整程序的终结纪要第36条规定：清算纪要第36条的意义公司法1

17、89是关于终结强制清算程序的规定清算程序是多种主体工作的组合确认清算报告与终结清算程序分开进行终结清算程序的方式终结清算程序的标准终结清算程序的法律后果清算报告不必经过股东会或股东大会清算纪要第36条的意义公司法189是关于终结强制清算程序的规清算组制作清算报告清算报告的意义制作的总要求制作的主体制作的时间 清算报告的内容公司的基本情况财产清算与评估情况 财产处置及分配的情况清算组制作清算报告清算报告的意义人民法院对清算报告的确认审查的组织审查的方式审查的内容确认书的制作不予确认的法律后果人民法院对清算报告的确认审查的组织人民法院裁定终结程序人民法院裁定终结的意义作出裁定的时间裁定应当具备的条

18、件裁定终结清算程序的法律效果 人民法院裁定终结程序人民法院裁定终结的意义公司登记机关注销登记清算组提出申请 清算组提出申请的时间申请注销登记应当准备的材料 公司登记机关的审查 公司登记机关的登记 注销登记的效果 公司登记机关注销登记清算组提出申请 终结程序的其他工作档案的保管 注销登记公告 终结程序的其他工作档案的保管 强制清算的法律文书清算组制作的法律文书财产清单资产负债表清算方案清算报告强制清算的法律文书清算组制作的法律文书人民法院制作的文书裁定的适用范围受理强制清算申请 不受理强制清算申请 允许申请人撤回申请驳回申请人撤回申请 采取保全措施 确认清算方案 确认清算终结报告 终结强制清算程

19、序 人民法院制作的文书裁定的适用范围决定的适用范围1、指定清算组成员；2、变更清算组成员；3、确定清算组成员报酬；4、延长清算期限；5、制裁妨碍清算行为 通知的适用破产文书对于强制文书的参考作用决定的适用范围1、指定清算组成员；强制清算对破产清算程序的准用公司强制清算与企业破产法在具体程序操作上的相似性公司法、司法解释二、纪要未规定的应理解为法律、司法解释未规定的准用与参照适用的关系准用后如何引用 条文强制清算对破产清算程序的准用公司强制清算与企业破产法在具体程列举了项准用清算中公司的有关人员未依法妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书资料清算组未及时接管清算中公司的财产、印章和账簿、文

20、书清算中公司拒不向人民法院提交或者提交不真实的财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告以及职工工资的支付情况和社会保险费用的缴纳情况清算中公司拒不向清算组移交财产、印章和账簿、文书等资料，或者伪造、销毁有关财产证据材料而使财产状况不明股东未缴足出资、抽逃出资公司董事、监事、高级管理人员非法侵占公司财产列举了项准用清算中公司的有关人员未依法妥善保管其占有和管理未列明的如何准用可以准用但不是应当适用无限定准用准用应注意注意强制清算程序的成本要注意强制清算清算与破产清算程序的不同点未列明的如何准用可以准用但不是应当适用不履行清算义务承担民事责任的理论根据现实给公司法提出了问题在司法解释过程

21、中的争论不履行清算义务承担民事责任的突破了股东的有限责任。属于侵权责任的范畴股东滥用了有限责任董事损害了债权人利益实际控制人损害了公司权益不履行清算义务承担民事责任的理论根据现实给公司法提出了问题清算义务人清算义务人与清算人旧公司法未规定，新公司法含混不清。有限责任公司的清算义务人清算时股东身份的确定股份公司的清算义务人董事、控股股东实际控制人问题实际控制人是清算义务人吗？清算义务人清算义务人与清算人债权人的确定几种不当的理解要求原告举出有关债权已经确定的证据要求原告在执行后无法执行才能起诉原告只要起诉认为其是债权人就应当受理原告负有举证证明债权存在，并未实现。不能要求原告提供已经生效的债权凭

22、证。如果被告抗辩债权不存在，法院应当审理债权是否存在。债权人的确定几种不当的理解债权人的权利债权人对于权利的选择权在股东出资未到位的情况下，既可以选择要求股东承担出资不足的责任，也可以要求承担清算责任技巧：选择之诉债权人申请强制清算后，能否要求清算义务人承担不履行清算义务的民事责任。或者要求清算义务人其他股东能否起诉清算义务人债权人的权利债权人对于权利的选择权不履行清算义务的法律责任一、是民事责任这是转化的责任形式二、是侵权责任三、是赔偿责任四、是清算义务人整体的责任：追偿五、归责原则学术上有不同观点不履行清算义务的法律责任一、是民事责任这是转化的责任形式承担严格责任的理由债权人而言，因果关系

23、上信息不对称，过错认定也不对称只要债权人能够证明股东超过法定期限没有履行清算义务，使自己的债权无法得到清偿即可，对于其中的过错，须由股东来证明对此没有过错或是第三人的原因造成的，否则应当承担侵权责任 承担严格责任的理由债权人而言，因果关系上信息不对称，过错认定行为后果我个人对行为后果的理解：不清算行为的后果应当是指债权人的债权无法实现或部分无法实现。不能把不清算的后果理解为：“贬值、流失、毁损或者灭失”“主要财产、帐册、重要文件等”行为后果我个人对行为后果的理解：理由：不履行清算义务有可以不会导致“贬值、流失、毁损或者灭失”或主“财产、帐册、重要文件等灭失。不符合侵权行为的理论不符合公司法的理

24、论条文中几个事实状态认定的困难“贬值、流失、毁损或者灭失” 的认定“主要财产、帐册、重要文件等” 和“灭失”的认定恶意处置公司财产 以上事实状态认定困难的后果理由：承担损失的范围损失范围的争议观点一：原告的债权仅是原告的债权本身是否包括违约金，赔偿金是否包括可得利益损失观点二：造成公司的损失在损失的范围内承担责任公司是否首先以公司资产偿还。责任形式的误解：赔偿责任、连带责任、清偿责任承担损失的范围损失范围的争议不履行清算义务的种类消极不履行逾期不清算怠于清算司法解释18条第2款规定：有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、帐册、重要文件等灭失，无法进行

25、清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。不履行清算义务的种类消极不履行司法解释18第第二款的理解个人观点：本条设计存在问题：“怠于履行义务 ”的理解外延包括逾期不清算。刘敏的观点：虽然已经成立清算组，但未及时开始进行清算即怠于履行清算义务。司法解释18第第二款的理解个人观点：本条设计存在问题：司法解释18第第二款的理解怠于履行清算义务不会导致导致公司主要财产、帐册、重要文件等灭失。清算组保管不善是直接原因。行为的主体不可能是全体的股东或董事，只能是控制股东或实际控制人。清算义务人责任与清算人的责任是不同司法解释18第第二款的理解怠于履行清算义务不会导致导致公司主本人对18条第2款的理解应当理解为：无法清算理由：18条第2款出现了最后的结果：“无法清算”这里的“怠于履行清算义务”应指因客观上的障碍而不履行性质严重不仅当事人无法自行清算，而且是也无法强制清算，但不包括清算僵局。无法清算应当包括两种情形：清算资料不全。即公司主要财产、帐册、重要文件等灭失探讨：不移交的情形。人格混同本人对18条第2款的理解应当理解为：无法清算不履行清算义务的种类恶意清算指可能是已成立清算组也有可能未成立。因为清算事由出现后，公司属于清算法人虚假的清算报告骗取公司登记机关 恶意处置财产未经清算注销对未了的债务承担责任或者负