叠层电池公司基本法律制度

1、泓域/叠层电池公司基本法律制度叠层电池公司基本法律制度目录 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc115095343 一、 公司简介 PAGEREF _Toc115095343 h 3 HYPERLINK l _Toc115095344 二、 内部人控制问题的成因 PAGEREF _Toc115095344 h 3 HYPERLINK l _Toc115095345 三、 内部人控制概述 PAGEREF _Toc115095345 h 8 HYPERLINK l _Toc115095346 四、 信息披露 PAGEREF _Toc115095346 h 9 HYPER

2、LINK l _Toc115095347 五、 信息披露制度 PAGEREF _Toc115095347 h 12 HYPERLINK l _Toc115095348 六、 公司变更与终止法律制度 PAGEREF _Toc115095348 h 17 HYPERLINK l _Toc115095349 七、 公司设立的法律制度 PAGEREF _Toc115095349 h 38 HYPERLINK l _Toc115095350 八、 公司的概念与特征 PAGEREF _Toc115095350 h 49 HYPERLINK l _Toc115095351 九、 公司的基本类型 PAGERE

3、F _Toc115095351 h 51 HYPERLINK l _Toc115095352 十、 公司章程的制定与变更 PAGEREF _Toc115095352 h 59 HYPERLINK l _Toc115095353 十一、 公司章程的内容 PAGEREF _Toc115095353 h 63 HYPERLINK l _Toc115095354 十二、 产业环境分析 PAGEREF _Toc115095354 h 65 HYPERLINK l _Toc115095355 十三、 钙钛矿电池优势 PAGEREF _Toc115095355 h 66 HYPERLINK l _Toc11

4、5095356 十四、 必要性分析 PAGEREF _Toc115095356 h 67 HYPERLINK l _Toc115095357 十五、 项目风险分析 PAGEREF _Toc115095357 h 68 HYPERLINK l _Toc115095358 十六、 项目风险对策 PAGEREF _Toc115095358 h 71 HYPERLINK l _Toc115095359 发展规划分析 PAGEREF _Toc115095359 h 73 HYPERLINK l _Toc115095360 （一）公司发展规划 PAGEREF _Toc115095360 h 73 HYPE

5、RLINK l _Toc115095361 1、公司未来发展战略 PAGEREF _Toc115095361 h 73 HYPERLINK l _Toc115095362 公司秉承“不断超越、追求完美、诚信为本、创新为魂”的经营理念，贯彻“安全、现代、可靠、稳定”的核心价值观，为客户提供高性能、高品质、高技术含量的产品和服务，致力于发展成为行业内领先的供应商。 PAGEREF _Toc115095362 h 73公司简介（一）公司基本信息1、公司名称：xx集团有限公司2、法定代表人：彭xx3、注册资本：1400万元4、统一社会信用代码：xxxxxxxxxxxxx5、登记机关：xxx市场监督管理

6、局6、成立日期：2013-11-157、营业期限：2013-11-15至无固定期限8、注册地址：xx市xx区xx（二）公司简介公司在发展中始终坚持以创新为源动力，不断投入巨资引入先进研发设备，更新思想观念，依托优秀的人才、完善的信息、现代科技技术等优势，不断加大新产品的研发力度，以实现公司的永续经营和品牌发展。公司始终坚持“人本、诚信、创新、共赢”的经营理念，以“市场为导向、顾客为中心”的企业服务宗旨，竭诚为国内外客户提供优质产品和一流服务，欢迎各界人士光临指导和洽谈业务。内部人控制问题的成因内部人控制问题的形成，实际上是公司治理中“所有者缺位”和控制权与剩余索取权不相配的问题。在两权分离的条

7、件下，不掌握企业经营权的分散的股东成为企业的外部成员，由于监督不力，企业实际上由不拥有股权或只拥有很小份额股权的经理阶层所控制，经理人员事实上掌握了企业的控制权。以我国国企改革为例，造成内部人控制问题的主要成因为：（一）国有产权虚置，所有者缺位国有资产的最终所有者是全体人民，全民的所有权只能通过国家来行使，而国家的职能由政府来履行。长期以来，政府各部门都代表国家管理企业。由于每个部门都履行一定的国家职能，多部门行使所有权的结果是使国有企业所有权缺乏一种人格化的主体，即产权虚置问题。它使国有企业的所有权的作用被削弱，也就是说，国有企业没有明确的所有者像关心自己私人资产那样来关心企业的经营绩效和资

8、产的保值增值，以及自觉地激励、监督、约束国有企业的经理人和职工。在国企放权让利的过程中，职工的权利实际上是虚置的，国企经营者则取得了事实上的控制权，并且处于失控状态。因而，“所有者缺位”所导致的后果实际上是为“内部人”即国企经理人谋求对国有资产过多的控制权提供了“温床”。（二）公司内部治理失效公司治理实质上要解决的是因所有权与控制权相分离而产生的代理问题。简单地说，它要处理的是股东与经理人之间的关系问题。根据委托代理理论，在两权分离的企业里，“理性”的经理人（代理人）会利用自己的信息优势和不完备契约留下的“空子”，不惜牺牲所有者的利益而追求自身效用函数（利益）的最大化，而所有者（委托人）要实现

9、自己利益的最大化目标，就必须付出相当的协调成本，从而达到二者目标的统一。因此，公司治理的实质在一定程度上可看作所有者在赋予企业经理人员一定“控制权”的同时，通过相关机制和规则来约束经理人员的行为，以促使他们在追求个人效用目标的时候，采取的是与所有者相合意的行动，而不是损害所有者的利益。在国有企业转制过程中，为保证政府的“控制权”，国有股权一般在公司化改制后的公司股权结构中占据统治地位，而且这种控股股权通常由国有独资的“授权投资机构”控股公司、集团公司、资产经营公司等来行使。由于广泛采用这种“授权”的方式确定国有股东，在多数改制后的公司中，行使国有股权的都是另外一个全资国有企业，即被政府授权的这

10、些控股公司、集团公司、资产经营公司等，这些被授权企业通常只有一个统一的“领导班子”。由于“领导班子”通常是由国家或政府直接委派经营这些国有独资的“授权投资机构”的人员，所以从这个层面上看，“领导班子”（代理人）与国家或政府（委托人）是一种委托代理关系。这些国有企业所有者主体是缺失的，并没有明确的所有者对经理人的行为进行约束，公司内部治理在一定意义上说是失效的。作为内部人的这些“领导班子”并不具有企业的所有权，也就没有对企业的最终控制权。但由于所有者的缺位导致了对于国企内部人行为进行约束的缺乏，当这些内部人认为可把企业的利益转化为更多的自身利益时，他们便会利用手中已有的经营权和信息优势，不惜损害

11、作为外部人的国家的利益，不遗余力地谋求对企业的实际控制权来实现自身更多的利益。在国企改制以后的大多数股份制公司中，这些“领导班子成员”既是国有股权的全权代表，又是他们所雇用的改制公司中的经理人员。为了保证政府的控制权，其股东大会往往是国有股一股独大的，董事会成员的人选大多是内定或协商产生的。在这种情况下，又形成了另一种委托代理关系，即国有大股东（代理人）与其他分散的股东（委托人）之间的代理关系。股东分成两类：一类是内部股东，他们管理着公司，有着对经营管理决策的投票权；另一类是外部股东，他们没有投票权。国有大股东往往直接参与公司的经营管理，作为公司内部股东，他们掌握了更多的控制权和信息，外部股东

12、即其他分散的股东很少能够对内部股东的行为进行约束和监督，所以经常会发生国有大股东（内部股东）为个人或小集团私利而侵害其他分散的股东（外部股东）利益的情形。另外，董事会要么与经理层高度重合，导致权力过分集中，使得董事会对经理层的制衡作用完全失效，要么由于种种原因导致“董事不懂事”；监事会则由于监事自身能力不足、信息不充分和缺乏激励等原因也形同虚设。国企的内部治理在对内部人与外部人关系的制衡中失效。（三）外部治理机制失效在传统的股东主权治理模式中，对经理层的监督和控制是由公司外部股东来完成的，而外部股东作用的发挥程度依赖于一个有效率的，具有评定公司价值和转移公司控制权功能的、竞争的资本市场，同时还

13、要通过其他一些制度安排，比如竞争性的买卖经理人和工人劳动服务的经理人市场和劳动力市场，以形成良好、完善的竞争市场环境系统。但现在我国的市场缺乏有效、竞争的资本市场；经理人市场还尚未形成；缺乏完善竞争的劳动力市场；以及还存在传统体制遗留下来的一些弊端。因此，来自公司外部的治理机制不能或不能充分发挥作用。【阅读】我们在因内部人控制失控给他人与国家带来的巨大损失而深恶痛绝的同时，还应该反思深层次的问题是制度和机制，不能简单地归咎于个人的道德品质。我们任何时候都不能忽视思想道德教育的作用，但与制度约束相比，后者更为重要。邓小平同志说过，制度好坏人难以得逞，制度不好好人也会犯错误。广州市一位领导同志指出

14、，无限制的审批权是腐败的根源之一，无监督的权力必然导致腐败。前述几个例子，当事人原来并不坏，大多还为企业改革发展作过贡献，而问题在于，一方面，近乎无限制、无监督的权力，导致他们私欲膨胀；另一方面，一些优秀企业家作为一种重要的社会资源和生产要素，政府未能遵循市场经济的客观规律，制定出相应的分配政策，保证经营者应得的高收益，这也是部分经营者认为不公平而导致心理不平衡，引发运用合法、非法手段牟取私利的一个重要原因。内部人控制概述（一）内部人控制含义所谓“内部人控制”是指企业的出资者（股东）和债权人（银行等）对企业失去控制和监督，或者控制监督不力，企业实际上由内部的经理人所把持，权力不受约束，导致所有

15、者、债权人的权益和国家利益受到损害。所谓“内部人”，即是执掌公司董事会经营行政大权的董事长、董事，以及由董事会聘任的高层管理者们。在我国从计划经济体制向市场经济体制转变过程中，产生并存在于一些国有企业的这一现象已越来越引起国内外专家学者和有关主管部门的注意。美国斯坦福大学教授、总统经济顾问斯蒂格里茨等经济学家，1993年来华考察时就已指出，中国在体制转轨中，由于“内部人控制”，使一些国有企业发生嬗变，国家作为资本所有者的意志和利益被架空，企业管理者个人或集体随意搜取更大的利益。国家经贸委副主任陈清泰认为，我国国有企业存在“内部人控制”的现象，助长了经营管理人员私欲膨胀，利用政府赋予的权力，以合

16、法和非法的方式转移国有资产，甚至蚕食侵占变为私产，造成国有资产严重流失。（二）内部人控制表现形式一般认为，内部人控制问题主要表现在：过分地在职消费；信息披露不规范，不及时，而且报喜不报忧，随时进行会计程序的技术处理，导致信息失真；经营者的短期行为，拒绝对企业进行整顿；绩效很差的经理不会被替代；过度投资和耗用资产；新资本不可能以低成本筹集起来；工资、资金等收入增长过快，侵占利润；转移国有资产；置小股东利益和声誉于不顾；大量拖欠债务，甚至严重亏损等。这些问题都在不同程度上损害了股东的长远利益，提高了代理成本，导致公司治理失效。信息披露（一）信息披露的必要性根据现代企业理论，公司治理中存在道德风险（

17、如操纵财务信息）和信息不对称现象，它们会对公司的股东（特别是外部中小股东）造成利益损害。而信息披露正是纠正这些问题的重要措施。强制性信息披露可以提高信息质量，并使证券市场逼近最优效率状态，同时，它还可以节约交易成本。从实践中看，全球各国普遍越来越重视对信息披露的监管。理论上而言，公司并没有进行信息披露的动力。原因有二：公司管理层缺乏主动披露的激励。公司的信息公布会使竞争对手、供应商、客户等了解公司的运营情况，使潜在收购者更容易对公司进行评估，选择适合的收购时机，减少收购风险和收购成本。如果披露的信息是公司的坏消息，会影响管理层在经理市场的形象，也会影响企业的产品销售，甚至导致股价大幅度下跌，公

18、司被恶意并购。信息披露是有成本的（根据信息经济学，信息的供给存在信息成本）。在信息披露公开化的情况下，还容易出现争执和分歧，甚至引起股东诉讼。这就是信息披露的外部性。因此，各国大多采用强制性信息披露方式（部分国家辅以自愿性披露）。但是，即使是在强制性披露的情况下，上市公司还是有一定的披露弹性，如披露程度的详略、披露时间的迟早、表外披露还是表内披露等。（二）信息披露的价值信号理论认为，在信息不对称情况下，质量较好的公司有较高标准的公司治理信息。公司治理好的公司，将及时披露该公司绩效信息。管理当局为降低股东和债权人的疑虑，主动披露信息作为信号，以传递其并未产生支出偏好或偷懒行为而降低公司价值的信息

19、，进而解除代理责任或获得市场资源。信号功能在于，从多个方面向信息使用者提供公司状况的信息。通过直接披露的信息，了解公司治理结构、资本结构、股利政策、会计政策选择等，判断公司价值、公司破产可能性、会计政策稳健性等。如果经营者提供的反映公司价值的信息存在虚假成分，信号的显示功能就会对公众发出警告。公司披露信息的动力在于获得资源的低成本，真实、完整、及时的信息可以增强投资者的信心。ParthaSengupta（1998）研究认为，债权人和承销商在预测企业的拖欠风险时通常考虑的因素是信息披露政策。信息披露质量由以下几个方面决定：季报、年报的详细和明晰程度，能否获取公司管理层与财务分析师的讨论结果，通过

20、媒体发布信息的频率等。实证发现，当公司在上述几个方面的表现较好时，公司债务的筹资成本较低。债权人和承销商评价拖欠风险的因素之一是公司隐瞒不利信息的可能性，当公司过去的信息披露质量较高时，债权人和保险商认为公司隐瞒不利信息的可能性很低，因而要求的风险报酬也更低。当公司面对的市场不确定性越大时，公司信息披露质量和债务筹资成本的反向关系越明显。公司为了获得社会资源就必须满足资源提供者对信息的需求。（三）信息披露的目标提升信息透明度是信息披露的目标所在。契约理论认为，企业是一系列契约的集合。例如企业与债权人之间，所有者与经营者之间，企业与供应商、销售代理商之间，企业内部高层管理者与其下属之间，企业与员

21、工之间的契约。如果市场是有效的，某一契约当事人的机会主义行为均有可能损害另一方当事人利益，因而存在自愿降低信息不对称性，提高信息透明度的要求。契约动力将驱使公司管理当局提供所有与契约履行相关的信息，信息披露及评价是契约当事人内部协调的结果。如果参与契约签订的人数众多，契约就可能失效，因为此时契约签订成本太高。由于经营者、所有者、债权人委托代理关系的存在，且由于信息处理处于经营者控制之中，信息质量和披露质量被利益相关者所关注。考虑到不同信息需求者的需求，经营者与其他利益相关者不得不就信息需求达成一致意见。信息披露制度信息披露制度，也称公示制度、公开披露制度，是上市公司为保障投资者利益、接受社会公

22、众的监督而依照法律规定必须将其自身的财务变化、经营状况等信息和资料向证券管理部门和证券交易所报告，并向社会公开或公告，以便使投资者充分了解情况的制度。它既包括发行前的披露，也包括上市后的持续信息公开，它主要由招股说明书制度、定期报告制度和临时报告制度组成。从世界范围来看，信息披露制度主要存在完全信息披露制度和实质性审查制度两种模式。（一）信息披露制度的特征1、从信息披露法律制度的主体上看，它是以发行人为主体、由多方主体共同参加的制度从各个主体在信息披露制度中所起的作用和所处的地位看，它们大体可分为四类：第一类是信息披露的重要主体，这类主体包括证券市场的监管机构和政府有关部门；第二类是信息披露的

23、一般主体，即证券发行人，它们依法承担披露义务，所披露的主要是关于自己的及与自己有关的信息，是证券市场信息的主要披露人；第三类是信息披露的特定主体，它们是证券市场的投资者，一般没有信息披露的义务，只是在特定情况下，它们才履行披露义务；第四类主体是其他机构，如股票交易场所等自律组织、各类证券中介机构，它们是制定一些市场交易规则，有时也发布极为重要的信息，如交易制度的改革等，因此也应按照有关规定履行相应职责。2、持续性信息披露制度在信息公开的时间上是个永远持续的过程，是定期与不定期的结合。3、强制性有关市场主体在一定的条件下披露信息是一项法定义务，披露者没有丝毫变更的余地。法律对发行人的披露义务也作

24、出了详尽的规定，发行人的自主权是极为有限的，它在提供所有法律要求披露的信息之后，才有少许自由发挥的余地。尽管如此，它依然必须对其中的所有信息的真实性、准确性和完整性承担责任。4、权利与义务的单向性信息披露制度在法律上的另一个特点是权利义务的单向性，即信息披露人只承担信息披露的义务和责任，投资者只享有获得信息的权利。无论在证券发行阶段还是在交易阶段，发行人或特定条件下的其他披露主体均只承担披露义务，而不得要求对价。而无论是现实投资者或是潜在投资者均可依法要求有关披露主体提供必须披露的信息材料。（二）信息披露制度的内容1、证券发行的信息披露制度在此期间最主要的就是招股说明书和上市公告书。在采取注册

25、制的发行审核制度下，发行和上市是两个独立的过程，即公开发行的股票不一定会在证券交易所上市。从证券市场的实际操作程序来看，如果发行人希望公开发行的股票上市，各交易所一般都要求发行公司在公布招股说明书之前，必须取得证交所的同意。该招股说明书由于完备的内容与信息披露，成为公司发行上市过程中的核心。而上市公告书在许多发达的证券市场中并非必然的程序之一。许多市场中的招股说明书实际上就是上市公告书。2、证券交易的信息披露制度证券交易的信息披露也称持续阶段的信息披露，是指证券发行上市后，发行人所要承担的信息披露义务。主要是定期报告和临时报告两类，定期报告又包括中期报告和年度报告。中期报告。中期报告是上市公司

26、向国务院证券监管机构和证券交易所提交的反映公司基本经营情况及与证券交易有关的重大信息的法律文件，包括半年度报告和季度报告。内容包括：公司财务会计报告和经营情况，涉及公司的重大诉讼事项，已发行的股票、债券变动情况，提交股东大会审议的重要事项，国务院证券监管机构规定的其他事项。年度报告。年度报告是上市公司在每个会计年度结束时，向国务院证券监管机构和证券交易所提交的反映公司基本经营情况及与证券交易有关的重大信息的法律文件。包括：公司概况，公司财务会计报告和经营情况，董事、监事、经理及高级管理人员简介及其持股情况，已发行的股票、债券变动情况，包括持有公司股份最多的前10名股东名单和持股数额，国务院证券

27、监管机构规定的其他事项。临时报告。临时报告指上市公司在发生重大事件后，立即将该信息向社会公众披露，说明事件的实质，并报告证券监管机构和证券交易所的法定信息披露文件。临时报告包括以下三种：重大事件报告、收购报告书与公司合并公告。（三）信息披露制度的作用信息具有外部性、垄断供给、不对称性特点，信息使用者借助于信息披露制度等获得所需的信息，由于多种因素的存在使得信息供求矛盾依靠非市场因素来调节。信息披露制度是外部调节机制的一部分，这一机制有助于缩短上市公司自愿信息供给与信息需求者期望之间的差距，改善信息质量。具体来说，信息披露制度有三方面的作用：有利于保护投资者，使股东全面了解公司情况，做出科学决策

28、。同时也有利于减少关联交易、内部交易等行为的发生。加强对经营者的约束和激励。在信息公开披露的情况下，经营者受到证券市场的强大约束，大大降低了其滥用权利的可能性。另一方面，许多上市公司高管人员的报酬都是与股价挂钩的，典型形式即股票期权。而信息披露（特别是在公司业绩较好时）有助于提升股价，加大对经营者的激励。当然，这种做法是一柄双刃剑，也有经营者为了高收入而操纵信息披露的。信息披露促进了控制权市场的发展。控制权市场发挥作用的基础是充分、准确的信息。强制性信息披露有助于收购者获得更多信息。如果信息不充分，就可能会影响收购的正常进行。在公司经营状况不佳时，信息披露会导致股价下跌，增加公司收购的可能性，

29、促进控制权的优化配置。公司变更与终止法律制度（一）公司的合并与分立制度公司的合并、分立是公司的主体资格发生变化，意味着原来股东的财产权利也随之发生变化。1、公司合并的概述（1）公司合并的概念公司合并是指两个或两个以上的公司订立合并协议，依照公司法的规定，不经过清算程序，直接合并为一个公司的法律行为。公司合并可分为吸收合并和新设合并两种类型：吸收合并，也称兼并，是指一个公司吸收其他公司，被吸收的公司解散。新设合并是指两个以上公司合并设立一个新的公司，合并各方解散。例如1998年国泰证券公司与君安证券公司的合并，原国泰证券有限公司和原君安证券有限公司不再存在，而成立一个新的公司一国泰君安证券股份有

30、限公司。公司合并与公司并购的区别：公司并购是指一切涉及公司控制权转移与合并的行为，它包括资产收购（营业转让）、股权收购和公司合并等方式，其中所谓“并”，即公司合并，主要指吸收合并，所谓“购”，即购买股权或资产。（2）合并的程序订立合并协议。通过合并协议。公司合并是导致公司资产重新配置的重大法律行为，直接关系股东的权益，是公司的重大事项，所以公司合并的决定权不在董事会，而在股东会（股东大会）。参与合并的各公司必须经各自的股东大会以通过特别决议所需要的多数赞成票同意合并协议。编制资产负债表和财产清单。通知债权人和公告。我国公司法第184条规定：公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十

31、日内在报纸上至少公告三次。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自第一次公告之日起九十日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。不清偿债务或者不提供相应的担保的，公司不得合并。主管机关批准。公司法第183条规定，股份有限公司的合并“必须经国务院授权的部门或者省级人民政府批准”。所以，主管机关批准是公司合并的必经程序。办理公司变更或设立登记。（3）合并的法律效果公司合并发生下列法律效果：公司的消灭。公司合并后，必有一方公司或双方公司消灭，消灭的公司应当办理注销登记。由于消灭的公司的全部权利和义务已由存续公司或新设公司概括承受，所以，它的解散与一般公司的解散不同，无须经过清算程序，公

32、司法人人格直接消灭。公司的变更或设立。在吸收合并中，由于存续公司因承受消灭公司的权利和义务而发生组织变更，如注册资本、章程、（有限责任公司）股东等事项，应办理变更登记。在新设合并中，参与合并的公司全部消灭而产生新的公司，新设公司应办理设立登记。权利和义务的概括承受。公司法第184条规定：公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或新设的公司承继。2、公司分立的概述（1）公司分立的概念公司分立是指一个公司通过签订协议，不经过清算程序，分为两个或两个以上的公司的法律行为。1966年法国公司法首次创立公司分立制度，其后为许多国家公司法所接受。公司分立主要有派生分立和新设分立两种形式。派

33、生分立，也称存续分立，是指一个公司分离成两个以上公司，本公司继续存在并设立一个以上新的公司。新设分立，也称解散分立，是指一个公司分解为两个以上公司，本公司解散并设立两个以上新的公司。（2）分立的程序作出决定和决议。公司分立需经股东会（股东大会）特别决议通过。订立分立协议。编制资产负债表和财产清单。通知债权人。公司法第一百八十五条规定：公司分立，其财产作相应的分割。公司分立时，应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上至少公告三次。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自第一次公告之日起九十日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担

34、保。不清偿债务或者不提供相应的担保的，公司不得分立。报有关部门审批。股份有限公司的分立须经国务院授权的部门或者省级人民政府批准，外商投资企业的公司分立须经原审批机关（对外经济贸易主管部门）的批准。办理登记手续。在派生分立，原公司的登记事项如注册资本等发生变化，应办理变更登记，分立出来的公司应办理设立登记；在新设分立中，原公司解散，应办理注销登记，分立出来的公司应办理设立登记。（3）分立的法律效果公司的分立会产生如下法律后果：公司的变更、设立和解散。在派生分立，原公司的登记事项如注册资本等发生变化，并产生新的公司人格一分立出来的公司；在新设分立中，原公司解散，人格消灭，但产生两个或两个以上的新的

35、公司（分立出来的公司）。股东和股权的变动。公司的分立不仅导致公司资产的分立，而且导致股东和股权的变动，在派生分立中，原公司的股东可以从原公司中分立出来，成为新公司的股东，也可以减少对原公司的股权，而相应地获得对新公司的股权；在新设分立中，股东对原公司的股权因原公司消灭而消灭，但相应到获得对新公司的股权。债权、债务的承受。公司法、合同法和最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定对这一问题作了一系列的规定。归纳起来，处理的一般原则：一是，如果分立协议对债务的分配作出规定，按照公司法第185条的规定：“公司分立前的债务按所达成的协议由分立后的公司承担。”二是，如果分立协议对债务

36、的分配没有作出约定，按照合同法第九十条的规定：“当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。”（二）公司的终止制度在一个完善的市场经济法律体系中，市场主体的退出法律制度是不可或缺的。公司终止即是关于公司退出市场并消灭主体资格的法律制度，公司清算则是公司终止的必备前置程序。为方便论述，本节先对公司终止、解散的概念进行了界定后，再介绍导致公司终止的两类原因一一破产和解散及其法定程序。此外，考虑到清算程序的重要性，单设一节对其进行了介绍。1、公司的终止（1）公司终止的概念和效力公司终止是指公司根据法定程序彻底结束经营活

37、动并使公司的法人资格归于消灭的事实状态和法律结果。它既可以指消灭法人资格的一种最终结果，也可以指消灭法人资格的一系列法律过程。公司终止法律制度是公司法的重要部分。在市场经济中，必须遵从的一条基本原则便是竞争原则，竞争导致优胜劣汰。因此，企业的进入和退出机制是一个充分竞争市场的基础制度之一，在一个完善的市场经济法律体系中，市场主体的退出法律制度是不可或缺的。公司终止即是关于公司退出市场并消灭主体资格的法律制度。其特征如下：公司终止的法律意义是使公司的法人资格和市场经营主体资格消灭。公司终止必须依据法定程序进行。公司作为多种社会经济关系的复杂综合体，它的消灭影响到债权人、公司员工、股东等各方面的利

38、益，因此它的终止不可以随意进行，而必须按照法律规定的程序进行。只有在法律没有强制性规定的情况下，才可由公司章程或股东决定。公司终止必须要经过清算程序，只有在以公司财产对债务进行清偿并对剩余财产分配完毕之后，公司方可以最终消灭。公司是法人企业，而法人为法律拟制的人，不可能具有自然人出生、死亡的自然生理过程，其主体能力由法律赋予。因此，其产生和消灭需要依法律规定程序进行并以法律规定的事由为标志。公司法人的权利能力和行为能力从公司登记成立时起，至公司终止注销时止。（2）公司终止的原因公司法就其属性而言是国内法。各国对公司终止的原因所作的规定差别不是很大，概括起来主要有自愿解散、司法解散、倒闭或破产、

39、行政机关命令解散等四种情况。其中：自愿解散是指由公司的权力机关因各种理由的发生而决议终止公司的存在情况，包括公司被合并、公司分立而发生的终止。司法解散主要指公司得以继续存在的某种条件已经丧失，虽经努力而不得恢复，由利害关系人向法院申请解散的情况。公司倒闭一般是指公司经营出现严重困难，不得不结束营业的状况。倒闭的说法在许多国家并不具有严格的法律含义，但在英国则是公司企业被动终止的法律程序，破产制度适用于不能清偿到期债务的自然人。行政命令解散大多数国家均有规定，是政府为维护社会秩序和公共利益对严重违反法律的公司的一种处罚和保护手段。根据我国公司法的规定，公司终止的原因主要包括：破产。公司因不能清偿

40、到期债务，被依法宣告破产并对其全部财产强制进行清算和分配，最后终止公司。根据申请破产人的不同，破产包括由债权人申请破产和由公司自己申请破产两种。解散。即公司因发生法律或章程规定的解散事由而停止业务活动，并进行清算，最后使公司终止。根据我国公司法，解散事由主要包括以下四种情形：公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现时；股东会决议解散；因公司合并或者分立需要解散；公司违反法律、行政法规被依法责令关闭。2、公司的解散（1）解散的概念“解散”这一概念在我国的使用还比较混乱，在立法和学理上均未形成统一认识。在立法上，各种法律、行政法规、部委规章、司法解释在涉及行政处罚方式时，通常混

41、用解散、撤销、吊销、关闭、责令停产等词语。有的将解散作为上位概念，即解散包括撤销、吊销等行政处罚。例如：公司法第192条规定：“公司违反法律、行政法规被依法责令关闭的，应当解散”；而有的则将解散与撤销、吊销、关闭等行政处罚方式并列，列为同位阶概念，而在具体使用上又有多种排列组合方式，此时，解散一般仅指任意解散，例如：最高人民法院关于贯彻执行（中华人民共和国民法通则）若干问题的意见第五十九条规定：“企业法人解散或者被撤销的，应当由其主管机关组织清算小组进行清算”，而中华人民共和国证券法第56条规定：“公司解散、依法被责令关闭或者被宣告破产的，由证券交易所终止其公司债券上市，并报国务院证券监督管理

42、机构备案。”又如互联网上网服务营业场所管理办法第19条规定：“在限定时间外向18周岁以下的未成年人开放其营业场所对三次违反规定的，处1万元以上3万元以下的罚款，责令关闭营业场所，并由有关主管部门撤销批准文件，吊销经营许可证和营业执照”。在学理上认识也不尽相同，但一般都认为解散不仅包括自愿解散，也包括行政机关强制解散，即包括撤销、吊销、关闭、责令停产停业等行政处罚方式。但对于是否将破产列为解散原因认识差异较大，有人认为解散为一上位概念，基本等同于公司终止，而破产只是解散的一种方式；有人则认为解散与破产为并列概念，都是公司终止方式之一。根据我国公司法的结构，本书采用后一种概念定义及分类方式，将解散

43、定义为公司因发生章程规定或法律规定的除破产以外的解散事由而停止业务活动，并进行清算的状态和过程。公司解散的特征为：公司解散的目的和结果是公司将要永久性停止存在并消灭法人资格和市场经营主体资格。债权人或有关机构在作出公司解散决定后，公司并未立即终止，其法人资格仍然存在，一直到公司清算完毕并注销后才消灭其主体资格。公司解散必须要经过法定清算程序。为了维护债权人和所有股东的利益，法律规定公司解散时须组成清算组织进行清算，以公平地清偿债务和分配公司财产。但是，在公司因合并或分立而解散时，则不必进行清算。这是因为公司合并和分立必须要对债权人清偿债务或者提供相应的担保，否则公司不得合并、分立。此外，公司合

44、并或分立后仍有债权债务承继者，债权债务关系也不会消灭。（2）解散的分类与原因因解散原因的不同，解散可以分为两类：A.任意解散任意解散，也称为自愿解散，是指依公司章程或股东决议而解散。这种解散与外在意志无关，而取决于公司股东的意志，股东可以选择解散或者不解散公司，因此称为任意解散。但是，任意解散不等于解散的程序也为任意，其解散仍必须依法定程序进行。任意解散的具体原因包括：公司章程规定的营业期限届满，公司未形成延长营业期限的决议。我国公司法既未规定公司的最高经营期限，又未强制要求公司章程对其规定，因此，经营期限是我国公司章程任意规定的事项。如果公司章程中规定了经营期限，在此期限届满前，股东会可以形

45、成延长经营期限的决议，如果没有形成此决议，公司即进入解散程序。但是，在中外合资经营的有限责任公司中，中外合资经营企业法规定不同行业、不同情况的合营企业的合营期限应作不同的约定。有的行业的合营企业，应当约定合营期限；有的行业的合营企业，可以约定合营期限，也可以不约定合营期限。约定合营期限的合营企业，合营各方同意延长合营期限的，应在距合营期满六个月前向审查批准机关提出申请。审查批准机关应自接到申请之日起一个月内决定批准或不批准。公司章程规定的其他解散事由出现。解散事由一般是公司章程相对必要记载的事项，股东在制定公司章程时，可以预先约定公司的各种解散事由。如果在公司经营中，规定的解散事由出现，股东会

46、可以决议公司解散。股东会形成公司解散的决议。有限责任公司经代表三分之二以上表决权的股东通过；股份有限公司经出席股东大会的股东所持表决权的三分之二通过，股东会或股东大会可以作出解散公司的决议。国有独资公司因不设股东会，其解散的决定应由国家授权投资的机构或部门作出。中外合资有限责任公司也不设股东会，其董事会可以决议解散，如果董事会不能形成决议，则由合资一方向政府机关提出解散申请，由政府机关协调处理。公司合并或分立。当公司吸收合并时，吸收方存续，被吸收方解散；当公司新设合并时，合并各方均解散。当公司分立时，如果原公司存续，则不存在解散问题；如果原公司分立后不再存在，则原公司应解散。公司的合并、分立决

47、议均应由股东会作出。B.强制解散强制解散是指因政府有关机关决定或法院判决而发生的解散。具体分为：行政解散。我国公司法规定：公司违反法律、行政法规被依法责令关闭的，应当解散。这种解散属于行政处罚方式，在公司经营严重违反了工商、税收、劳动、市场、环境保护等对公司行为进行规制的法律法规和规章时，为了维护社会秩序，有关违法事项的主管机关可以作出决定以终止其主体资格，使其永久不能进入市场进行经营。在不同的法规、规章中，解散、撤销、吊销、责令停产停业、关闭一般均属于行政解散。例如，产品质量法规定在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好，或者以不合格产品冒充合格产品，情节严重的，吊销营业执照。司法解散。当公司

48、出现股东无力解决的不得已事由或者公司董事的行为危及公司存亡，或者当公司业务遇到显著困难，公司财产和股东的权利可能遭受严重损失时，持有一定比例股份的股东有权请求法院强制解散公司。法院通过特殊程序审理后，可以判决公司解散。我国对司法解散方式未作规定。但在日本商法和我国台湾地区公司法中，均有司法解散的规定。通常，为了避免股东滥用诉权，法律对司法解散规定了严格限制条件，譬如要求提出申请的股东必须在一定时间内持续持有公司一定比例股份等条件。3、公司的清算（1）清算的概念与法律意义公司清算是指公司解散或被宣告破产后，依照一定程序了结公司事务，收回债权、清偿债务并且分配财产，最终使公司终止消灭的程序。清算是

49、公司终止的必要步骤。因为：首先，公司往往并非由一人控制，其股东众多，并且，随着所有权与经营权分离，董事、经理开始掌握公司控制权。因此，为了防止实际控制公司的董事、经理或控股股东在公司终止之前私自处分公司财产或不公平地分配公司的财产，从而损害公司股东的利益，就需要以法定的程序对公司财产进行公平的清算，以保护所有股东的利益。此外，公司股东人数较多，如果每个公司终止前都需要股东对财产分配方式和程序形成决议，则不仅难以达成一致意见而且容易引发争议，所以仅从经济和效率的角度出发，也需要法律相对统一地规定一套普遍适用的清算制度。其次，公司的股东对公司承担的是有限责任，以其投资为限，股东不再对公司承担任何责

50、任。公司的债务是由公司的财产进行清偿因而公司财产是公司债权人利益的保障。如果公司未经清算清偿而终止，从而消灭主体资格，则债权人的债权将无法实现。因此，必须在公司终止前依法定的清算程序以公司的财产对债权人进行清偿，从而保障债权人的利益和经济秩序的稳定。为公司企业的终止而进行的清偿就是清算。最后，公司的终止不仅影响股东和债权人的利益，还会影响许多利益相关人的利益，其中最重要的便是公司的职工，为了保障职工的利益，也必须通过法定程序分配公司财产。在进入清算程序后，公司便进入终止前的特殊阶段，其权利能力和行为能力均出现重大变化。清算的法律意义为：清算期间，公司仍具有法人资格。公司解散或被宣告破产后，公司

51、法人资格和主体资格并未立即消灭，在清算期间，公司仍为法人，只是业务活动范围有所限制。清算期间，公司的代表机构为清算组织。公司的董事会不再依其职责代表公司，公司的财产、印章、财务文件等均由清算组织接管。清算组织负责处理公司未了结的事务，并代表公司对外进行诉讼。清算期间，公司的权利能力、行为能力有所限制。虽然公司仍具有法人资格，但清算前和清算期间的公司的主体能力有很大差异，有些国家将处于清算阶段的公司称为“清算法人”或“清算公司”。在清算期间，公司不得再进行新的经营活动，公司的全部活动应局限于清理公司已经发生但尚未了结的事务，包括清偿债务、实现债权以及处理公司内部事务。清算期间，公司财产在未按法定

52、程序清偿前，不得分配给股东。公司财产必须先支付清算费用、职工工资和劳动保险费用、缴纳所欠税款、清偿公司债务，这之后如果还有剩余财产，才能对股东进行分配。公司清算的最终结果是导致公司法人资格消灭，公司终止。清算结束后，公司所有事务均已了结，债务清偿完毕，公司财产已全部被分配，这时，清算组织即可向公司登记机关申请公司注销，最终消灭公司全部权利义务关系，公司终止。（2）清算的分类清算因清算对象、清算原因及清算的复杂程度不同而在立法上有不同的分类。一般而言，清算可以分为如下几类：任意清算与法定清算。任意清算是指不须依法律规定的方式、程序，而仅依全体股东的意见或章程规定进行的清算，它只适用于无限公司、两

53、合公司这类结构简单且股东对公司债务负无限责任的公司。但是对于有限责任公司和股份有限公司，其社会影响面相对广泛，相关利害关系人较多，并且其股东仅对公司债务承担有限责任，因此，为了保护债权人和相关利害关系人的利益，以使公司财产公平分配，也为了提高公司清算的效率，各国均规定了法定清算制度，即必须按法律规定的程序进行的清算。有限责任公司和股份有限公司必须进行法定清算。本章所提公司清算均指法定清算。破产清算与非破产清算。破产清算，是指公司被宣告破产，依破产程序进行的清算。我国公司法第189条规定，公司因不能清偿到期债务，被依法宣告破产的，由人民法院依照有关法律的规定，组织股东、有关机关及有关专业人员组成

54、清算组，对公司进行破产清算。普通清算和特别清算。普通清算是指公司在解散后自行组织清算机构进行清算；特别清算是指公司因某些特殊事由解散后，或者被宣告破产后，或者在普通清算发生显著障碍无法继续时，由政府有关部门或者法院介入而进行的清算。它们都属于法定清算。我国公司法第189条规定：被依法宣告破产的，由人民法院依照有关法律的规定，组织股东、有关机关及有关专业人员成立清算组，对公司进行破产清算；第192条规定：公司违反法律、行政法规被依法责令关闭的，应当解散，由有关主管机关组织股东、有关机关及有关专业人员成立清算组，进行清算；第191条规定：公司解散逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指

55、定有关人员组成清算组，进行清算。此外，在我国唯一专门规范清算制度的行政法规外商投资企业清算办法中，明确区分了普通清算与特别清算，该办法第3条规定：“企业能够自行组织清算委员会进行清算的，依照本办法关于普通清算的规定办理。企业不能自行组织清算委员会进行清算或者依照普通清算的规定进行清算出现严重障碍的，企业董事会或者联合管理委员会等权力机构（以下简称企业权力机构）、投资者或者债权人可以向企业审批机关申请进行特别清算。企业审批机关批准进行特别清算的，依照本办法关于特别清算的规定办理。企业被依法责令关闭而解散，进行清算的，依照本办法关于特别清算的规定办理。”（3）清算组织清算组织也称清算机构，是清算事

56、务的执行人。公司解散、宣告破产后，在清算终结前，公司的法人资格仍然存在，其股东会和监事会作为公司机构仍然存在，只是作为公司决策机构和对外代表的董事会以及作为公司执行机构的经理不再履行其职责，而由清算组织替代，负责公司清算期间事务的处理。各国公司法对清算组织的称谓有所不同，美国标准公司法称之为财产管理人及保管人；德国公司法称之为清算人，并且规定法人可以是清算人；我国香港称之为清盘官。我国公司法规定清算机构为清算组，其中，破产时称为破产清算组，外商投资公司则称为清算委员会。清算组织的成立和组成。在公司被宣告破产、决定或被决定解散之日起，公司即进入清算阶段，首先就需要及时选任公司的清算组织，以行使清

57、算职权。清算组织的人员一般由公司股东、董事等公司原组织机构人员及会计、法律等方面的专业人员组成。关于具体人员的选任，各国规定并不相同，有的规定由公司执行业务的股东或者执行业务的董事担任，有的规定由股东会选任，等等。如果为特殊清算，则还会有法院或有关政府机关的人员参加，其人员由法院或有关机关指定。在我国公司法中，公司自行解散的，应当自决定解散之日起15日内成立清算组，有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由股东大会确定其人选。特别清算中，在宣告破产或决定撤销、关闭之日起15日内，应由法院（破产时）或有关主管机关（强制解散时）组织股东、有关机关及有关专业人员成立清算组。在外商投资公司

58、中，在企业经营期限届满之日或企业审批机关批准企业解散之日，或人民法院判决或仲裁机构裁决终止企业合同之日起15日内，成立至少3人组成的清算委员会，普通清算的清算委员会成员由企业权力机构在企业权力机构成员中选任或者聘请有关专业人员担任，特殊清算的清算委员会由企业审批机关或其委托的部门组织中外投资者、有关机关的代表和有关专业人员组成。清算组织的职权职责。公司进入清算程序后，即进入特殊状态，由清算组织负责执行公司与清算有关的必要事务并对外代表公司，因此，法律需要明确规定清算组织的职权职责。清算组织的职权主要包括：清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；通知和公告债权人；处理与清算公司未了结的事务；

59、缴纳公司所欠税款；提出财产评估和作价依据；清理债权、债务；处理企业清偿债务后的剩余财产；代表企业参与民事诉讼活动。为了约束清算组成员的行为，各国法律均对清算组织的成员设定了忠实义务，譬如清算人员应当忠于职守，依法履行清算义务；不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入；不得侵占公司财产等，如果清算人员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，则应当承担赔偿责任，构成犯罪的，还应承担刑事责任。（4）清算程序清算组织正式成立后，公司即开始进入实质性清算程序。具体包括：清理公司财产。清算组织要全面清理公司的全部财产，不仅包括固定资产，还要包括流动资产；不仅包括有形资产，还包括商标、知识产权等无形资产；

60、不仅包括债权，还要包括债务。在清理后，清算组织需要编制资产负债表和财产清单，以作为下一步工作的基础。通知、公告债权人并进行债权登记。清算组织成立后应立即在法定期限内直接通知已知的债权人并公告通知未知的债权人，以便债权人在法定期限内向清算组申报债权。债权人申报并提供相应证明后，清算组织应进行登记，以此作为财产分配的依据。我国公司法规定清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上至少公告三次。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自第一次公告之日起九十日内，向清算组申报其债权；债权人申报其债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料，清算组应当对债权进行登记。提出财产