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1、PAGE 页码44法考试卷二甄题检测试卷(附答案及解析)二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,只有二个最正确或最符合题意)。1、鲁某想购买良马一匹,但由于担心自己不识货,于是委托陈某代为购买,陈某到某地后,因末遇鲁某所需要的良马,便以自己的名义购买了良骡一口到家后,鲁某赶到陈某对鲁某说,如果你觉得骡子好,就将骡子牵走吧鲁某当即付款,并将骡子牵走鲁某牵走骡子的受领行为是基于()A、委托代理B、越权代理的追认C、表见代理D、买卖合同【参考答案】:D【解析】:代理是指代理人在代理权限范围内以被代理人的名义实施民事法律行为的一种制度本题中,陈某以自己的名义买回良骡一口,非为代理行为,而是
2、自买行为,鲁某再从陈某处买得良骡,鲁某的受领行为是基于买卖合同,ABC选项错误,D选项正确2、设甲的电脑上本染有病毒,但甲不知情。乙问有无病毒是否需要杀毒时,甲说使用多年从未感染过病毒。结果乙在使用时病毒发作,硬盘被锁死,整台电脑报废。则下列对于损失承担的说法中正确的是:A、由于甲交付的标的物质量符合双方事前约定,甲不应承担损害赔偿责任。B、由于甲过于自信电脑上没有病毒,主观上有过失,基于该过失其应承担损害赔偿责任C、由于甲并不知情且多年未感染过病毒,应认定主观上没有过失,不应承担损害赔偿责任D、无论质量符不符合约定,主观上有无过失,甲都应承担瑕疵担保责任,赔偿乙的损失【参考答案】:D【解析】
3、:合同法第111条规定,质量不符合约定的,应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确,依照本法第61条的规定仍不能确定的,受损害方根据标的的性质以及损失的大小,可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。依上述法条并结合合同法的基本理论可知D项的说法是正确的。3、甲市乙区公安分局以孙某涉嫌诈骗罪为由将其刑事拘留,并经乙区检察院批准逮捕。后因案情特殊由丙区检察院提起公诉。2006年,丙区法院判处孙某有期徒刑3年,孙某不服上诉。甲市中级法院裁定发回丙区法院重新审理。重审期闯。丙区检察院经准许撤回起诉,并最终作出不起诉决定。孙某申请国家赔偿。关
4、于赔偿义务机关,下列哪一选项是正确的?A、乙区公安分局、乙区检察院和丙区法院B、乙区公安分局、丙区检察院和丙区法院C、乙区检察院和丙区法院D、丙区检察院和丙区法院【参考答案】:D【考点】刑事赔偿义务机关【解析】原国家赔偿法第19条第4款规定:“再审改判无罪的,作出原生效判决的人民法院为赔偿义务机关。二审改判无罪的,作出一审判决的人民法院和作出逮捕决定的机关为共同赔偿义务机关。”由此可见,对于二审改判无罪的情形,法律规定了共同赔偿义务机关。2005年最高人民法院、最高人民检察院关于刑事赔偿义务机关确定问题的通知进一步对共同赔偿义务机关作出明确规定,“二、人民检察院批准逮捕并提起公诉,一审人民法院
5、判决有罪,二审人民法院改判无罪。或者发回重审后一审人民法院改判无罪,或者人民检察院撤回起诉作出不起诉决定或者撤销案件决定,依法应当赔偿的案件,一审人民法院和批准逮捕的人民检察院为共同赔偿义务机关。批准逮捕与提起公诉的如不是同一人民检察院,共同赔偿义务机关为提起公诉的人民检察院。”据此,我们可以很容易地确定本题的赔偿义务机关是作为一审法院的丙区法院和提起公诉的丙区检察院,对应的答案是D选项。但2010年修改后的新国家赔偿法取消了刑攀赔偿中的法院、检察院作为共同赔偿义务机关的规定。考虑到国家赔偿是由国家承担赔偿责任,而义务机关只是履行赔偿义务,没有必要在具体履行义务的机关问题上增加烦琐环节,降低赔
6、偿效率,于是2010年新修订的国家赔偿法第21条第4款规定:“再审改判无罪的,作出原生效判决的人民法院为赔偿义务机关,二审改判无罪。以及二审发回重审后作无罪处理的,作出一审有罪判决的人民法院为赔偿义务机关。”该规定取消了共同赔偿义务机关的规定,彻底贯彻了“赔偿义务机关后置确定”的规则。根据该规定,本题的赔偿义务机关为作出有罪判决的一审人民法院丙区法院,而选项里没有与之相对应的正确选项,因此2010年国家赔偿法修改之后,本题无解。4、某钢铁集团决定与美国一家企业合资兴建一座钢铁厂,2009年底,该钢铁厂在防治污染设施末建成的情况下即投入生产,后来,防治污染设施虽然建成,但为节省资金一直末启用,附
7、近居民向环保部门进行了举报,经查,该厂建成以后给当地的河流、空气造成了严重污染下列表述正确的一项是:A、如果环境保护行政主管部门要求该厂限期治理完毕,到期该厂却未能完成任务,环保行政主管部门可以责令该厂停产、关闭B、环保行政主管部门在该厂限期治理逾期未完成治理任务的情况下,可对该厂有关责任人员绐予行政处分C、当地有100家居民受到损害,只有32户向法院起诉要求该厂赔偿损失一旦法院判决这32家农户胜诉,在诉讼时效期间2年内,其余68家农户可直接适用该判决D、如钢铁厂对环保行政主管部门的处罚决定不服,不必先向作出处罚决定的上一级机关申请复议,即可直接向人民法院起诉【参考答案】:D【解析】:环境保护
8、法第39条规定:“对经限期治理逾期未完成治理任务的企业事业单位,除依照国家规定加收超标准排污费外,可以根据所造成的危害后果处以罚款,或者责令停业、关闭前款规定的罚款由环境保护行政主管部门决定责令停业、关闭,由作出限期治理决定的人民政府决定:责令中央直接管辖的企业事业单位停业、关闭,须报国务院批准”由此可知,A选项中责令该厂停产、关闭只能由作出限期治理决定的人民政府决定,所以A选项错误,不当选第38条规定,对违反本法规定,造成环境污染事故的企业事业单位,由环境保护行政主管部门或者其他依照法律规定行使环境监督管理权的部门根据所造成的危害后果处以罚款:情节较重的,对有关责任人员由其所在单位或者政府主
9、管机关绐予行政处分由此可知,对该厂有关责任人员给予行政处分的主体应是该有关责任人员所在单位或者政府主管机关,故B选项错误,不当选第42条规定:“因环境污染损害赔偿提起诉讼的时效期间为3年,从当事人知道或者应当知道受到污染损害起时计算”由此可知,环境污染损害赔偿提起诉讼的时效期间应当为3年,所以C选项错误,不当选第40条规定:“当事人对行政处罚不服的,可以在接到处罚通知之日起15日内,向作出处罚决定的机关的上一级机关申请复议:对复议决定不服的,可以在接到复议通知之日起15日内,向人民法院起诉当事人也可以在接到处罚通知之日起15日内,直接向人民法院起诉当事人逾期不申请复议、也不向人民法院起诉、又不
10、履行处罚决定的,由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行”由此可知,D选项符合法律规定,当选5、在所附条件不成就时,附解除条件的民事法律行为()。A、自动解除B、自始无效C、继续有效D、不生效【参考答案】:C【知识点】附条件的民事法律行为【解析】:合同法第45条第1款规定:“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同,自条件成就时生效。附解除条件的合同,自条件成就时失效。”解除条件成就时失效,则解除条件不成就的,继续有效。因此,选项C应选。6、甲致乙重伤,收集到下列证据,其中既属于直接证据,又属于原始证据的是哪一项?(2008年试卷二第35题)A、有被害人血迹的匕首B、证人看到甲某身上
11、有血迹,从现场走出的证言C、匕首上留下的指印与甲的指纹同一的鉴定结论D、乙对甲伤害自己过程的陈述【参考答案】:D【考点】证据的分类【解析】根据证据与案件主要事实的证明关系的不同,可以将证据划分为直接证据和间接证据。凡是可以单独直接证明案件主要事实的证据,属于直接证据。其含义是:指某一项证据的内容,不必经过推理过程就可以直观地说明指控的犯罪行为是否发生,这种犯罪行为是否为正在被追诉的人所实施的。凡是必须与其他证据相结合才能证明案件主要事实的证据,是间接证据。根据证据材料来源的不同,可以将证据分为原始证据和传来证据。凡是来自原始出处,即直接来源于案件事实的证据材料,叫做原始证据;凡是不是直接来源于
12、案件事实,而是从间接的非第一来源获得的证据材料,称为传来证据,即通常所说的第二手材料。选项A中“有被害人血迹的匕首”,直接来源于此案件,因此是原始证据;但是单凭此匕首不能判断被害人是自伤还是被他人伤害的,还需要结合其他证据。并经过推理才能够作出判断,因此其为间接证据。选项B中“证人看到甲身上有血迹,从现场走出的证言”同样直接来源于此案件,因此是原始证据;但单凭此证人证言亦不能够单独直接地证明就是甲伤害了乙,需要与翼+他证据相结合,因此为间接证据。选项C中“匕首上留下的指印与甲的指纹同一的鉴定结论”也是直接来源于案件事实,因此是原始证据;同样,只有指纹同一的鉴定结论不能够单独直接地证明乙就是被甲
13、所伤,因此是间接证据。选项D中“乙对甲伤害自己过程的陈述”直接来源于案件,是原始证据,且此证据可以单独直接地证明甲伤害了乙。因此是直接证据。此选项为正确答案。7、某市中级人民法院判处被告人死缓。被告人没有上诉,检察机关没有抗诉。该案经省高级人民法院核准后,被害人不服,提出申诉。如果提起审判监督程序,下列哪一选项是正确的?A、由市人民检察院提出抗诉B、由省人民检察院提起审判监督程序C、由市中级人民法院院长提交本院审判委员会处理D、由省高级人民法院院长提交本院审判委员会处理【参考答案】:D8、下列哪个单位只存在法律规定的特殊情形下才可以为保证人?A、学校、幼儿园、医院B、社会团体C、国家机关D、企
14、业法人的分支机构【参考答案】:C【解析】:见担保法第8条。9、下列选项哪个是各国立法和司法实践一般主张的有关涉外无因管理的准据法?A、财产所在地法B、管理人住所地法C、受管理人住所在法D、无因管理行为实施地法【参考答案】:D【解析】:所谓无因管理,是指没有法定或约定的义务为他人之利益而自愿管理他人事务或提供服务的行为。我国尚无关于无因管理法律适用的规定,依国际私法的一般理论,无因管理之债的法律适用与不当得利相同,适用行为发生地法即无因管理行为实施地法。所以,选项D正确。10、福建商某花20万元从重庆采购了一批摩托车准备发往山东销售,途经湖北被工商部门以其非法经营为由没收,并以21万元拍卖了这批
15、摩托车。这批摩托车在山东的市价为24万元。商某起诉后,法院判决撤销工商局的处罚决定。商某要求赔偿,其金额如何计算?()A、24万元B、21万元C、20万元D、商某的进价加上运费【参考答案】:B【解析】国家赔偿法第28条第5项规定,财产已经拍卖的,给付拍卖所得的价款。11、王某生性喜欢帮助别人。2003年3月,王某看到邻居李甲(在外打工)的儿子李乙将自家墙壁上的灰色粉料全部擦掉并涂成了红色。王某和李甲交往很好,素知李甲喜欢灰色,于是在李乙不在家时就将李家墙壁上的红涂料擦掉,并涂上了灰色,希望能够让让李甲回来时高兴。王某在涂墙壁过程中手还被擦伤。李乙回家后发现此事,双方发生争议。关于本案的处理正确
16、的是:()A、王某的行为是为了李甲,构成无因管理B、王某可以要求李乙补偿损失,包括涂料钱和手擦伤的医药费C、王某的行为是侵权,不构成无因管理,李乙可以要求王某恢复墙壁的红色原状D、王某的行为属于无效行为,双方都不能要求对方补偿【参考答案】:CC【解析】违反物权人的主观意思,又不能客观的合理推测出权利人的意思,因此构成侵权行为。12、在区际法律冲突中,一般不包括下列哪个连接点?A、行为地B、住所C、居所D、国籍【参考答案】:D【解析】:由于区际法律冲突是发生在一国之内,因此国籍不是连接点。13、伍某因犯抢劫罪被某中级人民法院一审判处死刑,缓期二年执行,并经高级人民法院核准。在死刑缓期二年执行期间
17、伍某未犯新罪。二年期满后的第二天,高级人民法院尚未裁定减刑,伍某将同监另一犯人打成重伤。该高级人民法院对伍某应当作出什么处理?()。A、裁定核准死刑立即执行B、将死刑缓期二年执行改判为死刑立即执行,报最高人民法院核准C、先依法裁定减刑,然后对所犯新罪另行审判D、维持原死刑缓期二年执行的裁判,以观后效【参考答案】:C【解析】高法解释第361条规定:“被判处死刑缓期二年执行的罪犯,在死刑缓期二年执行期间,如果没有故意犯罪,死刑缓期二年执行期满后,即应当裁定减刑。如果死刑缓期二年执行期满后尚未裁定减刑前又犯新罪的,应当依法减刑后对其所犯新罪另行审判。”故本题正确答案为C。死刑缓期二年执行案件的减刑是
18、历年司法考试的高频考点,请考生注意掌握。14、甲公司与乙公司合同纠纷一案,经过区法院与市中级人民法院两审终审后,甲公司认为生效判决认定事实的主要证据不足,甲公司申请再审。下列哪个说法是正确的?()A、甲公司应向区法院申请再审B、甲公司应向市中级人民法院申请再C、甲公司可以向高级人民法院申请再审D、甲公司可以向区法院或者市中级人民法院申请再审【参考答案】:C【考点】当事人申请再审的途径详解:民事诉讼法第178条规定,当事人对已经发生法律效力的判决、裁定认为有错误的,可以向上一级人民法院申请再审,但不停止判决、裁定的执行。所以,正确答案为c项。15、6、甲已满18周岁,在校大学生,无经济来源,在校
19、期间打伤乙,乙为治伤花去医疗费5000元。则此费用由谁承担()。A、由甲承担B、由甲父承担C、由甲与甲父负连带责任D、由甲父先行垫付【参考答案】:D【解析】:评析:分析:民通意见第161条规定:“侵权行为发生时行为人不满18周岁,在诉讼时已满18周岁,并有经济能力的,应当承担民事责任;行为人没有经济能力的,应当由原监护人承担民事责任。行为人致人损害时年满18周岁的,应当由本人承担民事责任;没有经济收入的,由扶养人垫付,垫付有困难的,也可以判决或者调解延期给付。”据此,已成年却无生活来源者由其父母垫付的情况只有一种,即侵权行为。16、依照证券法,对证券交易所作出的不予上市、暂停上市、终止上市决定
20、不服的,相关当事人可以采取以下哪项措施:A、向国务院证券监督管理机构申请复核B、向国务院证券监督管理机构设立的复核机构申请复核C、向证券交易所设立的复核机构申请复核D、向证券交易所所在地的中级人民法院起诉【参考答案】:C【解析】:第六十二条对证券交易所作出的不予上市、暂停上市、终止上市决定不服的,可以向证券交易所设立的复核机构申请复核。17、张某因强奸罪被法院判处无期徒刑,如果张某在执行期间被减为18年有期徒刑,后又再次被减为16年有期徒刑。则下列说法正确的是?()A、张某的两次减刑均应当由高级人民法院裁定B、张某的第一次减刑应当由中级人民法院裁定C、张某的第二次减刑应当由高级人民法院裁定D、
21、张某的第二次减刑应当由中级人民法院裁定【参考答案】:D【解析】参见刑诉解释第362条。18、某公司以挂号邮件向专利局寄出专利申请文件,邮件信封上的寄出邮戳日期不清。依照法律规定该文件的递交日应为:A、专利申请文件上填写的日期B、该公司提交的寄出地邮局收据上的邮戳日期C、邮件信封上的送达地邮戳日期D、专利局收到该邮件的日期【参考答案】:B【解析】:答案:B解题要点:专利法实施细则第5条规定:向国务院专利行政部门邮寄的各种文件,以寄出的邮戳日为递交日;邮戳日不清晰的,除当事人能够提出证明外,以国务院专利行政部门收到日为递交日。主要是注意其中“但书”的内容。本题中的“该公司提交的寄出地邮局收据上的邮
22、戳日期”属于“当事人能够提出证明”的情形。19、西班牙公民A在我国法院起诉某杂志社侵犯其肖像权,在审理中,A可以委托为其诉讼代理人。A、西班牙律师BB、美国律师CC、其兄西班牙公民D以律师身份参加诉讼D、中国律师E【参考答案】:D【解析】:本题考点是我国对涉外民事诉讼中外籍当事人的诉讼代理人身份的限制。最高人民法院关于适用中华人民共和国商事诉讼法若干问题的意见第308条的规定,涉外民事诉讼中的外籍当事人,可以委托本国人为诉讼代理人也可以委托本国律师以非律师身份担任诉讼代理人。故选D。20、某甲将年仅八岁的小孩推入河水中想将其淹死。回家后又很害怕,急忙赶回河边想将小孩救出。结果该女孩已被过路群众
23、救出并脱险。某甲的行为属于:()A、犯罪中止B、犯罪既遂C、犯罪未遂D、犯罪预备【参考答案】:C【考点】犯罪未完成形态【解析】以犯罪行为是否实行终了为标准,犯罪未遂形态分为实行终了的未遂与未实行终了的未遂。通常认为如果犯罪结果未发生是由于其他原因所致,不能认定行为人成立犯罪中止,行为人的避免犯罪结果发生的努力可以在量刑时予以适当考虑。21、甲家的承包地被乙家的承包地所包围,在承包时,有一条小路通往甲家的承包地,甲为了拓宽道路,与乙签订了一份协议,拓宽道路一丈,甲一次性支付乙5000元。甲通过该合同所取得的权利为:()A、土地使用权B、相邻权C、地上权D、地役权【参考答案】:D【解析】:本题涉及
24、地役权的问题。地役权是指通过约定的方式以他人土地供自己土地便利之用的用益物权。如果不是约定的方式,而是法律规定的利用他人土地的权利,则为相邻权。本题属于地役权,故D选项正确。22、一艘悬挂巴拿马国旗并由一巴西海运公司经营的海船,运送一批属一家日本公司的货物从日本到中国,在韩国附近海域发生意外。为了安全完成本航程,该海船驶入韩国某港口避难,发生共同海损,后在中国某港口进行理算。该共同海损理算应适用什么法律?()A、船旗国法律B、共同海损发生地法律C、巴西的法律D、理算地法律【参考答案】:D【考点】共同海损理算适用的法律【解析】共同海损理算适用理算地法律,所以选D23、某内地公司与香港某公司订立一
25、批货物的出口合同,货物经深圳罗湖口岸出关,但海关以商检等理由拖延,导致信用证过期无法结汇,该公司就此提起行政诉讼,则下列哪一个法院有权管辖()A、罗湖区人民法院B、深圳市中级人民法院C、广东省高级人民法院D、A或B【解析】【参考答案】:B【解析】本题考查诉讼管辖问题。行政诉讼法第14条第(1)款规定:确认发明专利的案件、海关处理的行政案件,其一审由中级人民法院管辖。24、甲在犯罪时不满18周岁,开庭审理时已满18周岁。法庭应如何确定审理的形式?A、应当公开审理B、应当不公开审理C、可以不公开审理D、可以公开审理【参考答案】:B25、因甲公司不能偿还到期债务,贷款银行向法院提起民事诉讼。2004
26、年6月7日,银行在诉讼中得知市发展和改革委员会已于2004年4月6日根据申请,将某小区住宅项目的建设业主由甲公司变更为乙公司。后银行认为行政机关的变更行为侵犯了其合法债权,于2006年1月9日向法院提起行政诉讼,请求确认市发展和改革委员会的变更行为违法。下列关于起诉期限的哪种说法符合法律规定?A、原告应当在知道具体行政行为内容之日起5年内提起行政诉讼B、原告应当在知道具体行政行为内容之日起20年内提起行政诉讼C、原告应当在知道具体行政行为内容之日起2年内提起行政诉讼D、原告应当在知道具体行政行为内容之日起3个月内提起行政诉讼【参考答案】:D26、关于合理行政原则,下列哪一选项是正确的?A、遵循
27、合理行政原则是行政活动区别于民事活动的主要标志B、合理行政原则属实质行政法治范畴C、合理行政原则是一项独立的原则,与合法行政原则无关D、行政机关发布的信息应准确是合理行政原则的要求之一【参考答案】:B27、下列关于民事诉讼制度或程序的判断,哪一个是不正确的?A、因环境污染引起的损害赔偿诉讼,对原告提出的侵权事实,被告否认的,由被告负责举证B、人民法院对汽车进行财产保全,可以扣押机动车行驶证,也可以查封汽车C、人民法院依照第二审程序审理民事案件,认为该案件依法不应由人民法院受理的,可以由第二审人民法院直接裁定撤销原判,驳回起诉D、人民法院依公示催告程序作出除权判决前,利害关系人因正当理由未能向人
28、民法院申报权利的,自知道或者应当知道判决公告之日起一年内,可以向作出判决的人民法院起诉,人民法院可按票据纠纷适用简易程序审理【参考答案】:D【解析】:民事诉讼的制度与程序(1)民诉意见第74条规定,在诉讼中,当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。但在因环境污染引起的损害赔偿诉讼中,对原告提出的侵权事实,被告否认的,由被告负责举证。所以选项A不符合要求。(2)民诉意见第101条规定:“人民法院对不动产和特定的动产(如车辆、船舶等)进行财产保全,可以采用扣押有关财产权证照并通知有关产权登记部门不予办理该项财产的转移手续的财产保全措施;必要时,也可以查封或扣押该项财产。”所以选项B不符合要求。(3
29、)民诉意见第186条规定;“人民法院依照第二审程序审理的案件,认为依法不应由人民法院受理的,可以由第二审人民法院直接裁定撤销原判,驳回起诉。”所以选项C不符合要求。(4)民事诉讼法第142条规定:“基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件,适用本章规定。”所以选项D正确。28、甲向乙于5月1日发出一要约,后反悔欲撤回,遂于5月3日发出撤回通知。要约于5月5日至乙处,但因乙外出,未能拆阅。撤回通知则于5月6日到达乙处,乙于5月7日返回家中。则此要约:A、有效,因为要约已先于撤回通知到达乙B、有效,因为要约发出后不得任意撤回C、无效,因为撤回通知和要约同时
30、到达乙D、无效,因为要约已被撤销【参考答案】:D【解析】:要约的撤回需撤回通知先于要约到达或者与要约同时到达才发生效力,要约的撤销需撤销通知在承诺人作出承诺之前达到即发生效力。本题中,甲的要约于5月5日到达乙处,其撤回通知于5月6日到达乙处,但乙于5月7日才返回家中,该撤回通知发生要约撤销的效力,故要约无效,只有D选项正确,ABC选项错误。29、甲市A公司与乙市B公司在丙市签定一份合同,该合同履行地在丁市,合同中约定,如本合同发生争议提交丙市仲裁委员会仲裁。现A、B两公司发生合同纠纷,A公司欲申请仲裁,得知丙市未设立仲裁委员会,但甲、乙、丁三个市均设立仲裁委员会,A公司应当怎么办?A、向甲市仲
31、裁委员会申请仲裁B、向乙市仲裁委员会申请仲裁C、向丁市仲裁委员会申请仲裁D、向乙市或者丁市法院起诉【参考答案】:D【解析】:仲裁协议的效力仲裁法第18条规定,仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的,当事人可以补充协议;达不成补充协议的,仲裁协议无效。民事诉讼法第24条规定,因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。依上述法条可知,A、B公司达成的仲裁协议是无效的,故A公司只能向法院起诉。依照民事诉讼法的规定,此类纠纷应当由合同履行地或被告住所地法院管辖。故本题正确答案为D。本题主要考查的是仲裁协议的效力,有关于对此部分的考查是历来考试中的传统重点内容。考生
32、务必高度重视,将相关的知识点归纳并准确理解和记忆。(1)对仲裁协议无效情形可归纳如下:仲裁法第16条第2款的3个条款为仲裁协议的必备条款,缺少其中任何一项,仲裁协议即归无效。需注意的是,仲裁协议对仲裁事项或仲裁委员会没有约定或约定不明的,当事人可补充协议,达不成补充协议的,仲裁协议无效;订立人超出行为能力的,无效;非真实意思表示的,无效:违反仲裁法第3、77条规定,超出仲裁范围的,无效。30、甲酒厂生产的“太岁康”高梁酒,在本省市场上颇有名气。以后,乙酒厂推出“状元乐”高梁酒,其酒瓶开头和瓶贴标签的图样、色彩与“太岁康”几近一致,但使用的注册商标、商品名称以及厂名厂址均不同。对此,下列表述中哪
33、一个是正确的?A、因注册商标、商品名称以及厂名厂址均不相同,乙厂对甲厂不构成侵权B、“太岁康”商标不属省内知名,其标识又未获得专利,甲厂不能起诉乙厂侵权C、两种商品装璜外观近似,足以造成购买者发生误认,故乙厂的行为构成不正当竞争D、两种商品装璜虽然外观近似,但常喝“太岁康”的人仔细辨认可以加以区别,故乙厂的行为不受法律禁止【参考答案】:C【解析】:参见反不正当竞争法第5条。题中乙厂的行为虽不是假冒他人的注册商标,但却构成不正当竞争,因而侵权。此题答案中惟有C项肯定此种行为违法,因而作为单选题,显然它正确的可能性最大。31、下列情形中,哪种不属于人民法院应当为被告人指定辩护人的?()。A、美籍华
34、人约翰涉嫌在上海、杭州等地多次诈骗,被人民检察院提起公诉,没有委托辩护人B、李某涉嫌盗窃,开庭审理时刚过完17周岁生日,没有委托辩护人C、王某涉嫌故意杀人、抢劫、强奸,被人民检察院提起公诉,本人经济极为困难,家属又不愿为其委托辩护人D、被告人张某、黄某和李某均为聋哑人,涉嫌共同盗窃,都没有委托辩护人【参考答案】:A【解析】高法解释第36条规定:“被告人没有委托辩护人而具有下列情形之一的,人民法院应当为其指定辩护人:(一)盲、聋、哑人或限制行为能力的人;(二)开庭审理时不满18周岁的未成年人;(三)可能被判处死刑的人。”B项属于(二),C项属于(三),D项属于(一),只有选项A不属于应当指定辩护
35、的情形。32、甲公司出卖一批钢材给乙公司,订立合同的日期是1999年3月1日,并在合同中注明“钢材所有权在乙公司支付完货款时才转移”。乙公司在1999年3月5日支付第1笔货款,甲公司按照合同规定于3月10日将木材运至乙公司,乙公司验收并接受木材,并于3月15日付清剩余的货款。这批钢材的所有权转移时间是:()A、3月1日B、3月5日C、3月10日D、3月15日【参考答案】:D【解析】:本题涉及所有权转移的时间问题。对所有权转移的时间,双方当事人有约定的,依照双方的约定;法律有规定的,依照法律的规定;双方当事人没有约定,法律也未规定的,所有权自交付时转移。本题中,双方当事人在合同中注明,钢材所有权
36、在乙公司支付完货款时转移,乙公司于3月15日付清货款,该时间应为钢材所有权转移的时间。33、12、曾凡有一子曾伟伟12岁,曾某要出国学习一年,遂委托其妹曾敏(即曾伟伟之姑母)照看曾伟伟一年,曾凡和曾敏二人约定:由曾凡每月支付给曾敏监护费2000元;若出现曾伟伟之侵权,曾凡、曾敏依28之比例分担赔偿责任。6个月后,曾伟伟将同学王小军打伤,花去医疗费1万元。问王小军的父母应如何主张该费用请求权?A、向曾凡主张2000元,向曾敏主张8000元B、向曾凡、曾敏任何一人主张1万元C、向曾凡主张1万元,而后曾凡向曾敏主张8000元D、向曾敏主张1万元,而后曾敏向曾凡主张2000元【参考答案】:C【解析】:
37、评析:解析:本题中并未交待曾敏在监护中有无过错,故不能推定曾某、曾敏承担连带责任,故B错,D项亦无依据。关键在于:曾某、曾敏之内部约定无对抗第三人的效力。此时应理解为监护人仍应对第三人承担全责,而后再依其与受托人的内部协议追究受托人应承担的份额。34、关于因果关系,下列哪一选项是错误的?A、甲将被害人衣服点燃,被害人跳河灭火而溺亡。甲行为与被害人死亡具有因果关系B、乙在被害人住宅放火,被害人为救婴儿冲入宅内被烧死。乙行为与被害人死亡具有因果关系C、丙在高速路将被害人推下车,被害人被后面车辆轧死。丙行为与被害人死亡具有因果关系D、丁毁坏被害人面容,被害人感觉无法见人而自杀。丁行为与被害人死亡具有
38、因果关系【参考答案】:D35、乙与丙因某事发生口角,甲知此事后,找到乙,谎称自己受丙所托带口信给乙,如果乙不拿出2000元给丙,丙将派人来打乙。乙害怕被打,就托甲将2000元带给丙。甲将钱占为己有。对甲的行为应当如何处理?A、按诈骗罪处理B、按敲诈勒索罪处理C、按侵占罪处理D、按抢劫罪处理【参考答案】:A36、关于刑法解释的说法,下列哪一选项是正确的?()。A、将盗窃罪对象的“公私财物”解释为“他人的财物”,属于缩小解释B、将刑法第一百七十一条出售假币罪中的“出售”解释为“购买和销售”,属于当然解释C、对随身携带枪支等国家禁止个人携带的器械以外的其他器械进行抢夺的,解释为以抢劫罪定罪,属于扩张
39、解释D、将信用卡诈骗罪中的“信用卡”解释为具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡,属于类推解释【参考答案】:C37、下列选项中,哪种情况在民事诉讼中法院不应裁定中止诉讼?A、被告死亡,继承人远在美国B、原告因车祸致残成为植物人,还没有确定法定代理人C、因发洪水冲坏道路,被告无法参加诉讼D、甲诉乙离婚案件,在诉讼中甲死亡【参考答案】:D【解析】:民事诉讼法第136条规定:“有下列情形之一的,中止诉讼:(一)一方当事人死亡,需要等待继承人表明是否参加诉讼的;(二)一方当事人丧失诉讼行为能力,尚未确定法定代理人的;(三)作为一方当事人的法人或者其他组织终止,尚未
40、确定权利义务承受人的;(四)一方当事人因不可抗拒的事由,不能参加诉讼的;(五)本案必须以另一案的审理结果为依据,而另一案尚未审结的;(六)其他应当中止诉讼的情形。中止诉讼的原因消除后,恢复诉讼。”ABC选项分别对应的是一、二、四种情形,所以遇到这三种情形,法院可以中止诉讼。故,ABC选项不应当选。民事诉讼法第137条第(三)项规定:“有下列情形之一的,终结诉讼:(三)离婚案件一方当事人死亡的;”D选项中是诉讼终结的情形,所以法院不应当中止诉讼,所以D选项应当选。38、下列合同中,当事人不能行使留置权的是。A、借款合同B、运输合同C、承揽合同D、行纪合同【参考答案】:A【解析】:解析:担保法第8
41、4条规定:“因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权,债务人不履行债务的,债权人有留置权。”“法律规定可以留置的其他合同,适用前款规定。”合同法第264条、第315条、第395条、第380条和第422条分别规定承揽合同承揽人、运输合同承运人、保管合同保管人、仓储合同保管人和行纪合同行纪人可以依法行使留置权。39、公司为申请股票上市交易向证券交易所报送下列文件中,哪项是错误的?A、上市报告书B、申请股票上市的股东大会决议C、未经审计的公司最近三年的财务会计报告D、法律意见书和保荐人出具的上市保荐书【参考答案】:C【解析】:第五十二条申请股票上市交易,应当向证券交易所报送下列文件:(一)上市报
42、告书;(二)申请股票上市的股东大会决议;(三)公司章程;(四)公司营业执照;(五)依法经会计师事务所审计的公司最近三年的财务会计报告;(六)法律意见书和上市保荐书;(七)最近一次的招股说明书;(八)证券交易所上市规则规定的其他文件。40、在法庭审理过程中,遇有下列哪种情形,影响审判进行的,可以延期审理?()A、被告人翻供的B、需要通知新的证人到庭的C、合议庭成员意见不一致的D、公诉人与辩护人意见严重分歧的【参考答案】:B【解析】刑事诉讼法第165条规定了可以延期审理的三种情形:(1)需要通知新的证人到庭,调取新的物证,重新鉴定或者勘验的;(2)检察人员发现提起公诉的案件需要补充侦查,提出建议的
43、;(3)由于当事人申请回避而不能进行审判的。高法解释第164条、第165条第1款规定了辩护人当庭拒绝辩护和被告人当庭拒绝辩护人为其辩护时的延期审理。故本题B项正确。ACD三项的表述均不属于法定的可以延期审理的情形,故不正确。二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,有两个或两个以上的符合题意)。2、某普通合伙企业的合伙人按照分工分别执行合伙企业的事务,则对于这些合伙人的关系及权利的判断,哪些是正确的?()。A、合伙人甲可以对合伙人乙所执行的事务提出自己的异议和看法B、如果甲对乙所执行的事务有上述的不同意见,则乙应当立即暂停该项事务的执行C、如果乙对甲的上述意见持异议并发生了争议,则应
44、当按照该合伙企业的协议约定的表决办法办理D、合伙协议未约定或者约定不明确的,实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法来解决争议【参考答案】A,B,C,D【考点】合伙企业事务执行【解析】根据合伙企业法第29条:“合伙人分别执行合伙事务的,执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议。提出异议时,应当暂停该项事务的执行。如果发生争议,依照本法第三十条规定作出决定。受委托执行合伙事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行事务的,其他合伙人可以决定撤销该委托。”AB正确。第30条规定:“合伙人对合伙企业有关事项作出决议,按照合伙协议约定的表决办法办理。合伙协议未约定或者约定不明
45、确的,实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。本法对合伙企业的表决办法另有规定的从其规定。”CD也是应选项。【说明】第29条是2006合伙企业法新增的规定,应重点掌握3、对子女探望的规定,以下说法哪些是正确的?A、是不直接扶养子女的父母的权利B、行使探望权的方式、时间可由人民法院判决C、人民法院可终止探望权的行使D、直接扶养子女一方,应履行协助义务【参考答案】:A,B,D【解析】:详见婚姻法第38条规定.4、甲影视公司将其摄制的电影愿者上钩的信息网络传播权转让给乙网站,乙网站采取技术措施防范未经许可免费播放或下载该影片。丙网站开发出专门规避乙网站技术防范软件,供网民在丙网站免费下
46、载使用,学生丁利用该软件免费下载了愿者上钩供个人观看。对此,下列哪些说法是正确的?()。A、丙网站的行为侵犯了著作权B、丁的行为侵犯了著作权C、甲公司已经丧失著作权人主体资格D、乙网站可不经甲公司同意以自己名义起诉侵权行为人【参考答案】B,D5、甲乙公司合同纠纷案,深圳市福田区人民法院作出一审判决,甲乙公司均未上诉。判决生效后,甲公司发现新证据足以推翻原判决,遂申请再审。下列说法正确的是:A、甲公司可以向福田区人民法院申请再审;B、甲公司可以向深圳市中级人民法院申请再审;C、本案应当适用一审程序进行再审;D、本案应当适用二审程序进行再审。【参考答案】:B,DA、B项中新民诉法规定的申请再审只能
47、向原审法院的上级法院申请;C、D项中大家注意分析,有点复杂,干扰点在于“生效判决、裁判是第一审法院作出的,按照第一审程序审理”,很多考生直接据此选择C项;但是因当事人申请而裁定再审的案件由中级以上法院审理;所以本案由中院审理,中院审理则是上级法院提审,提审适用二审程序,应该选择D项。审判监督程序,尤其是当事人申请而启动的审判监督程序是两个程序,第一个程序是审查再审申请的程序,如果审查后提审或者指令下级法院再审后的提审和再审又即是一个审理程序。6、在当事人所具有两个或两个以上的国籍均为外国国籍时,各国解决国籍积极冲突的做法有以下哪些?A、以当事人最先取得的国籍为准B、以当事人最后取得的国籍为准C
48、、以当事人住所或惯常居所所在国国籍为准D、以与当事人有最密切联系的国籍为准【参考答案】:B,C,D【解析】:解决国籍的积极冲突的方式在当事人所具有的两个或两个以上的国籍均为外国国籍时,解决其国籍的积极冲突的方式包括:(1)以当事人最后取得的国籍为准;(2)以当事人住所或惯常居所所在国国籍为准;(3)以与当事人有最密切联系的国籍为准。据此,B、C、D项为正确答案。7、以下关于承揽合同解除的说法中不正确的是?()A、承揽人将承揽的主要工作交第三人完成,未经定作人同意,定作人得解除合同B、承揽工作需定作人协助,定作人不履行协助义务,承揽人得解除合同C、承揽人交付的工作成果不符合质量要求,定作人得解除
49、合同D、定作人得随时解除合同,且即使因此对承揽人造成损失亦无须负责【参考答案】B,C,D【解析】依合同法第253条第2款的规定,承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的,应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责;未经定作人同意的,定作人也可以解除合同。故A选项表述正确。依合同法第259条的规定,承揽工作需要定作人协助的,定作人有协助的义务。定作人不履行协助义务致使承揽工作不能完成的,承揽人可以催告定作人在合理期限内履行义务,并可以顺延履行期限;定作人逾期不履行的,承揽人可以解除合同。故B选项表述不正确。依合同法第262条的规定,承揽人交付的工作成果不符合质量要求的,定作人可以要求承揽人承担修理
50、、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。故C、选项表述不正确。依合同法第268条的规定,定作人可以随时解除承揽合同,造成承揽人损失的,应当赔偿损失。故D选项表述不正确。8、甲、乙、丙三人各自出资10万元、6万元、4万元合伙从事汽车零配件经营,其间因经营管理不善,对丁负债10万元,丙遂退出合伙,并拿出1万元由甲、乙代为偿还对于债务。现在丁应如何追偿其债权?A、可以分别向甲、乙、丙二人要求偿还5万元、3万元、2万元B、只能要求丙偿还1万元,其余部分向甲、乙追偿C、可以只向甲或只向乙要求偿还全部10万元,但不能要求丙单独偿还10万元D、可以向甲、乙、丙中任何一人要求偿10万元【参考答案】:A,D【解析
51、】:本题考合伙债务的承担。民通意见第53条规定:“合伙经营期间发生亏损,合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的,退伙人对原合伙的债务,应当承担清偿责任;退伙人已分担合伙债务的,对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。”BC错误,D正确。既然合伙人对外承担连带责任,则丁既有权要求其中之一承担全部债务,亦有权分别向三个合伙人按各自出资比例主张债权。A当选。9、关于股份有限公司的设立,下列哪些表述符合公司法规定?()。A、股份有限公司的发起人最多为200人B、发起人之间的关系性质属于合伙关系C、采取募集方式设立时,发起人不能分期缴纳出资D、发起人之间如发生纠纷,该纠纷的解决应当同时适用
52、合同法和公司法【参考答案】A,B,D10、唐某诉长城医院小针刀手术造成高位截瘫医疗事故损害赔偿纠纷一案,甲市乙区人民法院经过一审,判决长城医院赔偿唐某发生医疗事故以后的与医疗事故有关的医疗费、购置轮椅费、交通费、鉴定费、定期复查费、误工费、生活费等共计人民币216万元。该判决作出并送达后,甲市乙区人民法院发现该判决对唐某定期复查费的认定有错误,对该错误,甲市乙区人民法院应当如何处理?A、可以作出补充判决,更正原判决中认定错误的内容B、当事人在上诉期内提出上诉的,原审人民法院可以提出原判决有错误的意见,报送第二审人民法院,由第二审人民法院按照第二审程序进行审理C、当事人在上诉期内提出上诉的,原审
53、人民法院应当将案件报送第二审人民法院,由第二审人民法院按照第二审程序进行审理D、当事人在上诉期内不提出上诉的,按照审判监督程序处理【参考答案】:B,D【解析】:该题中判决书中对唐某定期复查费的认定错误属于实体性质的问题,人民法院对已作出判决书中的实体性错误问题只能借助于法定程序予以纠正。民诉意见第163条规定:“一审宣判后,原审人民法院发现判决有错误,当事人在上诉期内提出上诉的,原审人民法院可以提出原判决有错误的意见,报送第二审人民法院,由第二审人民法院按照第二审程序进行审理;当事人不上诉的,按照审判监督程序处理。”因此,选项BD是正确的做法,AC选项错误。11、根据国际私法的理论,下列哪些选
54、项可以作为当事人属人法的连结点?A、国籍B、住所C、经常居住地D、行为地【参考答案】:A,B,C【解析】:冲突规范在其形式上主要由“范围”、“连接点”和“系属公式”三部分构成。其中“系属公式”是在国际私法长期实践中逐步固定下来的公式化系属,适用解决同类性质的民商法律关系冲突问题。常见的系属公式有属人法、物之所在地、行为地等。属人法是以法律关系当事人(包括自然人和法人)的国籍、住所或习惯居所作为连结点的系属公式,主要用于解决有关人的身份、能力、家庭关系以及继承等方面的民事法律冲突。所以选项A、B、C正确,D项行为地是行为地法的连接点,故错误。12、甲的电脑上原本染有病毒,但甲并不知情。乙问有无病
55、毒是否需要杀毒时,甲说使用多年从未感染过病毒,结果乙购买甲的电脑后在使用时病毒发作,硬盘锁死,整台电脑报废。则下列关于损失承担的说法不正确的是?()A甲交付的电脑符合双方事前约定,甲不应承担损害赔偿责任B由于甲过于自信电脑没有病毒,主观上有过失,基于该过失其应当承担损害赔偿责任C由于甲并不知情,应认定其主观上没有过失,不应承担损害赔偿责任D无论甲主观上有无过失,其都应当赔偿乙的损失【参考答案】A,B,C【解析】参见合同法第l53、154、155条。13、根据我国民法的规定,民事法律行为可以采取A、口头形式B、书面形式C、公证形式D、默示形式【参考答案】:A,B,C,D【解析】:民法通则第56条
56、规定,民事法律行为可以采取书面形式、口头形式或其他形式。依法理,其他形式自然包括公证形式和默示形式。14、某大学宣传部工作人员刘某,接受校方指派拍摄一组校园风景照片,作为宣传材料用。后学校又将刘某拍摄的照片提供给出版社编入一摄影作品选,所获稿酬归校宣传部,选用的作品没有作者署名,只标明“某大学供稿”。对此事的不同说法中,正确的是:()A、照片为职务作品,著作权由刘某享有B、照片为职务作品,著作权由某大学享有C、某大学的行为是在业务范围内使用职务作品D、某大学的行为侵犯了刘某的署名权和作品使用权【参考答案】A,D【解析】本题涉及职务作品问题。依著作权法第16条第1款的规定,公民为完成法人或者其他
57、组织工作任务所创作的作品是职务作品,除本条第2款的规定以外,著作权由作者享有,但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内,未经单位同意,作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。本题中,刘某所摄制的校园风景照片属于职务作品,但该作品的著作权由刘某享有。某大学将该照片提供给出版社,已经超出了其使用范围,该行为侵犯了刘某的著作权,故AD选项正确,BC选项错误。因此,本题正确选项为AD。15、在北京的某企业因与设在香港的凤凰公司的争议向北京中院起诉。下列关于诉讼中司法文书送达的说法错误的是:A、凤凰公司未对法院送达的司法文书履行签收手续,但已经按照所送达司法文书的内容履行
58、的,视为送达B、如果凤凰公司的法定代表人在武汉,法院向法定代表人送达司法文书时,可以适用留置送达的方式C、北京中院可以直接委托香港特别行政区高等法院送达D、如果北京中院的司法文书中确定的出庭日期已过,香港的法院不用再送达【参考答案】:C,D【解析】:最高人民法院关于涉港澳民商事案件司法文书送达问题若干规定第12条规定:“受送达人未对人民法院送达的司法文书履行签收手续,但存在以下情形之一的,视为送达:(一)受送达人向人民法院提及了所送达司法文书的内容;(二)受送达人已经按照所送达司法文书的内容履行;(三)其他可以确认已经送达的情形。”由此可见,凤凰公司未对法院送达的司法文书履行签收手续,但如果它
59、已经按照所送达司法文书的内容履行的,就视为文书已经送达,A选项正确。最高人民法院关于涉港澳民商事案件司法文书送达问题若干规定第11条之规定:“人民法院向在内地的受送达人或者受送达人的法定代表人、主要负责人、诉讼代理人、代表机构以及有权接受送达的分支机构、业务代办人送达司法文书,可以适用留置送达的方式。”在本案中,如果凤凰公司的法定代表人在武汉,法院可以适用留置送达的方式向其送达司法文书,B选项正确。最高人民法院关于内地与香港特别行政区法院相互委托送达民商事司法文书的安排第2条规定:“双方委托送达司法文书,均须通过各高级人民法院和香港特别行政区高等法院进行。最高人民法院司法文书可以直接委托香港特
60、别行政区高等法院送达。”据此,北京中院是无权直接委托香港特别行政区高等法院送达司法文书的,故C选项错误。最高人民法院关于内地与香港特别行政区法院相互委托送达民商事司法文书的安排第4条第1款的规定,“不论司法文书中确定的出庭日期或者期限是否已过,受委托方均应送达。委托方应当尽量在合理期限内提出委托请求。”因此,即使北京中院的司法文书中确定的出庭日期已过,香港的法院也应该送达该文书,故D选项错误。本题的应选项为CD。16、依据我国法律的规定,在下列选项中,当事人不得用书面协议选择其他国家法院管辖的案件有哪些?A、在中国履行的中外合资经营企业合同纠纷B、在中国签订的国际货物买卖合同纠纷C、接受外国公
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