十2022年2月法律职业资格考试《试卷（二）》甄题精选水平抽样检测（含答案）

1、PAGE 页码47十2022年2月法律职业资格考试试卷（二）甄题精选水平抽样检测（含答案）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、甲与乙经口头协议，租门面房合伙经营餐厅。不久，房主丙同意将门面房折价1万元加入合伙，但不参与经营，只每半年收取经营收益的10。后甲购买海鲜时钱被抢走3万元，导致经营陷入亏损。乙知道后想把餐厅的桌子拉走抵作自己的出资。下列哪一说法是正确的?A、丙没有参加合伙的经营，应当认定入伙无效，不承担还款义务B、甲被抢，其后果由自己承担C、丙入伙虽无效，但仍应以其所得收益为限对合伙债务承担连带责任D、餐厅桌子属于合伙财产，是共有关系，

2、乙无权擅自处分【参考答案】：D【解析】：民通意见第46条规定：“公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。”而且丙的入伙显然是经甲乙同意的，因此，丙是合伙人，AC选项错误。民法通则第34条规定：“个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行或监督的权利。合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。”因为甲属于执行职务行为，损失应共担，B选项错误。民法通则第32条规定：“合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。

3、”因此D选项正确。2、根据最高人民法院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见（修改稿）的规定，对于应当适用的外国法律，可通过下列途径查明：由当事人提供、由与我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供、由我国驻该国使领馆提供、由该国驻我国使领馆提供、由中外法律专家提供。通过以上途径仍不能查明的，适用。A、与该民事关系有最密切联系的法律B、中华人民共和国的法律C、国际条约D、国际惯例【参考答案】：B【解析】：本题考点是我国有关司法解释关于外国法查明及适用的规定。根据最高人民法院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见（修改稿）第222条的规定，对于应当适用的外国法律，可通过下列途径查明：由当事人提供、由与

4、我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供、由我国驻该国使领馆提供、由该国驻我国使领馆提供、由中外法律专家提供。通过以上途径仍不能查明的，适用中华人民共和国法律。故选B。3、关于民事诉讼中的自认，下列说法中哪一项是错误的？A、在涉及身份关系的案件中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实表示明确承认的，另一方当事人无须举证B、对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未表示否认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定，视为对该项事实的承认C、当事人委托代理人参加诉讼的，代理人的承认视为当事人的承认，但未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外D、在

5、诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据【参考答案】：A【解析】：证据规定第8条规定：“诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。但涉及身分关系的案件除外。对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。当事人委托代理人参加诉讼的，代理人的承认视为当事人的承认。但未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外；当事人在场但对其代理人的承认不作否认表示的，视为当事人的承认。当

6、事人在法庭辩论终结前撤回承认并经对方当事人同意，或者有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或者重大误解情况下作出且与事实不符的，不能免除对方当事人的举证责任。”所以，A选项中，涉及身份关系的案件除外，所以，A选项说法错误，应当选。BC选项符合法律的规定，所以正确，不应当选。证据规定第67条规定：“在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。”所以D选项符合法律的规定，不应当选。4、关于股份有限公司创立大会的说法，哪些是错误的？A、A）发起人应当在创立大会召开十五日前将会议日期通知各认股人或者予以公告B、B）创立大会应有代表股份

7、总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行C、C）创立大会审议发起人关于公司筹办情况的报告后，对报告所列事项作出决议，必须经全体认股人所持表决权过半数通过。D、D）发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。【参考答案】：C【解析】：分析：根据91条1款，A、B正确；根据92条，D正确。C错误，根据91条2款：“创立大会对发起人关于公司筹办情况的报告所列事项作出决议，必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过”。而不是“全体认股人所持表决权过半数”。5、甲欠乙2万元，乙欠丙3万元，丙的债权到期后，乙

8、无力清偿，还不愿行使对甲的债权，丙提起了代位权诉讼，以下说法正确的是：A、该诉讼的被告是甲，原告为乙，因为丙以乙的名义提出B、如果甲提出对丙的债权的异议，法院不予审查C、如果乙的另一个债权人丁也对甲提起了代位诉讼，人民法院不能合并审理D、在该诉讼中，甲可以向丙主张其对乙的抗辩【参考答案】：D【解析】：合同法解释（一）第16条规定：“债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼，未将债务人列为第三人的，人民法院可以追加债务人为第三人。两个或者两个以上债权人以同一次债务人为被告提起代位权诉讼的，人民法院可以合并审理。”故代位诉讼原告是丙，A选项错误，符合条件的可以合并审理，故C选项正确。合同法解

9、释（一）第18条规定：“在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。债务人在代位权诉讼中对债权人的债权提出异议，经审查异议成立的，人民法院应当裁定驳回债权人的起诉。”根据上述规定，B选项错误，法院应当审查甲的异议是否成立；D选项正确，次债务人甲对债务人乙的抗辩可以向债权人丙主张，本题应选D选项。6、依我国法律，当事人对下列哪一合同可以请求人民法院或仲裁机构变更或撤销？A、因重大误解订立的合同B、包含因重大过失造成对方财产损失的免责条款的合同C、因欺诈而订立且损害国家利益的合同D、无权代理订立的合同【参考答案】：A【解析】：评析：考点：可撤销的合同解析：第五十四条下列合同，当事人一

10、方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。7、突发事件应对法所调整的突发事件不包括下列哪种情况？（）A、自然灾害B、严重政治动乱C、事故灾害D、公共卫生事件【参考答案】：B【解析】根据突发事件应对法第3条的规定：“突发事件，是指突然发生，造成或者可能造成严重社会危害，需要采取应急处置措施予以应对的自然灾害、事故灾难、公共卫生事件和社会安全事件。”突发事件应对法第69条

11、规定：“发生特别重大突发事件，对人民生命财产安全、国家安全、公共安全、环境安全或者社会秩序构成重大威胁，采取本法和其他有关法律、法规、规章规定的应急处置措施不能消除或者有效控制、减轻其严重社会危害，需要进入紧急状态的由全国人民代表大会常务委员会或者国务院依照宪法和其他有关法律规定的权限和程序决定”。可见，突发事件应对法所调整的“突发事件”。并不包括引发紧急状态的那些特别重大突发事件。其次，我国戒严法上所规定的戒严状态，实际上是紧急状态的一种，与其他能够引发紧急状态的特别严重事件一样，能够引发戒严状态的严重政治动乱、政治暴乱等事件也不在突发事件应对法的调整范围之内。再次，举轻以明重，可以发现较之

12、紧急状态更为严重的战争状态也不在突发事件应对法调整之列。在我国，战争状态应当根据全国人大或全国人大常委会的决定，由国家主席宣告。因此，突发事件应对法所定义的“突发事件”，也不包括可能引发战争状态的战争事件。所以选B。8、公主号船舶于1994年5月10日在纽约港交付承租人使用，1995年6月8日在中国上海港还给船舶所有人。租用时间超过了租船合同规定的8个月租用期。由于市场租金率上涨，船舶所有人要求承租人按本应还船时的市场租金率支付超期租船期间的租金。根据我国海商法的规定，此案中，超期还船租金应按。A、1995年1月10日租用期届满时的市场租金率B、1994年12月7日该轮上个航次结束时的市场租金

13、率C、合同规定的租金率D、1995年6月8日还船时的市场租金率【参考答案】：D【解析】：海商法第143条9、下列哪种说法是正确的？A、甲潜入乙家，搬走乙家1台价值2000元的彩电，走到门口，被乙5岁的女儿丙看到。丙问甲为什么搬我家的彩电，乙谎称是其父亲让他来搬的。丙信以为真，让甲将彩电搬走。甲的行为属于诈骗B、甲在柜台假装购买金项链，让售货员乙拿出3条进行挑选，甲看后表示对3条金项链均不满意，让乙再拿2条。甲趁乙弯腰取金项链时，将柜台上的1条金项链装入口袋。乙拿出2条金项链让甲看，甲看后表示不满意，将金项链归还给乙。乙看少了1条，便隔着柜台一把抓住甲的手不让其走，甲猛地甩开乙的手逃走。甲的行为

14、属于抢夺C、甲在柜台购买2条中华香烟，在售货员乙拿给甲2条中华香烟后，甲又让乙再拿1瓶五粮液酒。趁乙转身时，甲用事先准备好的2条假中华香烟与柜台上的中华香烟对调。等乙拿出五粮液酒后，甲将烟酒又看了看，以烟酒有假为由没有买。甲的行为属于盗窃D、甲与乙进行私下外汇交易。乙给甲1万美元，甲在清点时趁乙不注意，抽出10张100元面值的美元，以10张10元面值的美元顶替。清点完成后，甲将总面额8.3万元的假人民币交给乙，被乙识破。乙要回1万美元，经清点仍是100张，拿回家后才发现美元被调换。甲的行为属于诈骗【参考答案】：C10、根据跟单信用证统一惯例，在下列哪种情况下，银行可以拒绝付款？A、货物质量存在

15、瑕疵B、货物数理与合同不符C、货物属于禁止进出口的货物D、单据与信用证不符【参考答案】：D【解析】：本题考点是跟单信用证统一惯例关于银行审查范围的规定。跟单信用证统一惯例第13条规定，银行必须合理小心地审核信用证上规定的一切单据，以便确定这些单据表面是否与信用证条款相符合。虽然信用证是根据买卖合同的规定由卖方向银行申请开立的，是以买卖合同为基础的，但是信用证一经开出后就成为一种独立于买卖合同的新的约定。银行付款的前提是单据与信用证条款一致，如信用证与单据相符，银行就应履行付款义务。故选D。11、赵晓明(15周岁)为了勒索财物，将邻居6岁的小孩绑架，然后以匿名信的方式索取10万元赎金。由于邻居报

16、警，赵晓明遂将小孩杀害。赵晓明的行为构成?（）A、绑架罪B、故意杀人罪C、非法拘禁罪D、无罪【参考答案】：B【解析】最高人民法院关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释第5条规定，已满14周岁不满l6周岁的人实施刑法第17条第2款规定以外的行为，如果同时触犯了刑法第17条第2款规定的，应当依照刑法第l7条第2款的规定确定罪名，定罪处罚。12、33、同一顺序的利害关系人，有的申请宣告失踪人死亡，有的不同意宣告失踪人死亡，则A、由人民法院根据具体情况判定B、应当宣告死亡C、不应当宣告死亡D、应当宣告失踪【参考答案】：B【解析】：评析：最高人民法院关于贯彻执行（中华人民共和国民法通则）若干

17、问题的意见（试行）（以下简称民通意见）第29条规定，同一顺序的利害关系人，有的申请宣告死亡，有的不同意宣告死亡，则应宣告死亡。13、被告人刘某家在甲地，住在乙地，在追诉有效期内被发现在丙地盗窃现金5000元，在火车上盗窃旅行包一个，内有金首饰两件，现金1000元，他到丁地销赃时被查获。此案的审判管辖应属何地法院？（）。A、甲地基层人民法院B、乙地基层人民法院C、丙地基层人民法院D、丁地基层人民法院，必要时可移送铁路运输法院【参考答案】：D【解析】刑事诉讼法第24条规定：“刑事案件由犯罪地的人民法院管辖。如果由被告人居住地的人民法院审判更为适宜的，可以由被告人居住地的人民法院管辖。”本题中刘某的

18、盗窃行为发生在火车上，但销赃在丁地，丁地是犯罪行为的结果地，根据刑法的规定，也属于犯罪地，故铁路运输法院和丁县人民法院都有管辖权。故本题正确答案为D。14、王某是个体户，其经营宏大维修店，一日借用维新公司合同专用章和张某签定维修摩托合同，该维修店雇佣得刘某在维修过程中，不小心摩托倒下砸上方某，方某提起诉讼，则有关他们诉讼地位，正确得是：A、方某是原告，王某和刘某是被告；B、方某是原告，宏大维修店和维新公司是被告；C、方某是原告，王某和维新公司是被告；D、方某是原告，宏大维修店和刘某是被告【参考答案】：C【解析】：c正确。民诉意见46、在诉讼中，个体工商户以营业执照登记的业主为当事人。有字号的，

19、应在法律文书中注明登记的字号。（这里字号只是在法律文书中登记，不能以字号作为被告）,第45条：个体工商户、农村承包经营户、合伙组织雇佣的人员在进行雇佣合同规定的生产经营活动中造成他人损害的，其雇主是当事人.、借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行帐户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。15、关于刑法上因果关系的判断，下列哪一选项是正确的?（）A、甲为抢劫而殴打章某，章某逃跑，甲随后追赶。章某在逃跑时钱包不慎从身上掉下，甲拾得钱包后离开。甲的暴力行为和取得财物之间存在因果关系B、乙基于杀害的意思用刀砍程某，见程某受伤后十分痛苦，便将其送到医院，但医生的治疗存在重大失误，导致程某死亡。

20、乙的行为和程某的死亡之间没有因果关系C、丙经过铁路道口时，遇见正在值班的熟人项某，便与其聊天，导致项某未及时放下栏杆，火车通过时将黄某轧死。丙的行为与黄某的死亡之间存在因果关系D、丁为杀害李某而打其头部，使其受致命伤，2小时之后必死无疑。在李某哀求下，丁开车送其去医院。20分钟后，高某驾驶卡车超速行驶，撞向丁的汽车致李某当场死亡。丁的行为和李某的死亡之间存在因果关系【参考答案】：B【解析】A项，甲的暴力行为介入了被害人自身的行为，即逃跑时不慎将钱包掉落。虽然被害人逃跑这一因素的出现较为正常，但是不慎将钱包掉落这一介入因素却是异常性较大，而且这一介入因素直接造成了被害人的财物脱离被害人占有，对被

21、害人财物丧失的作用较大，由此导致暴力行为与取得财物之间的因果关系中断，即甲的暴力行为和取得财物之间没有因果关系。A项错误。8项，乙的杀人行为介入了医生的重大治疗失误，由于乙的杀人行为只是造成程某受伤，相对于医生的重大治疗失误行为，其对死亡结果的作用相对要小，即介人因素的作用大，而且重大治疗失误这一介入因素异常性大，由此导致乙的杀人行为与程某的死亡结果之间的因果关系中断，即乙的行为与程某的死亡之间没有因果关系。B项正确。C项，丙的行为并非刑法意义上的危害行为，同时丙作为普通公民，也不负有在特定时间放下栏杆的义务，其行为也不属于不作为。既然丙的行为不属于刑法意义上的危害行为，也就无所谓危害行为与危

22、害结果之间的因果关系。C项错误。D项，丁的杀人行为介入高某超速驾驶行为，该介入因素异常性大，并直接导致了李某当场死亡，丁的行为与李某的死亡结果之间的因果关系中断。D项错误。16、杨某15周岁，智力超常，大学三年级学生。杨某因有某项发明，而与刘某达成转让该发明的协议。问：该转让协议的效力如何？A、该转让协议有效B、该转让协议效力未定C、该转让协议无效D、该转让协议可撤销【参考答案】：B【解析】：考查知识点限制行为能力人订立合同的效力。解题思路和依据杨某为限制行为能力人，根据合同法第47条，协议在性质上属于效力待定的合同。应注意的问题（1）行为能力的认定有法律规定，与智力超常无关，非个案认定（关于

23、成年人的精神病鉴定除外）。（2）注意区别限制行为能力人订立合同的行为与从事其他民事行为的性质的认定。第一，限制行为能力人独立实施的与其年龄、智力状况相适应的民事行为有效；第二，根据合同法第47条的规定，限制行为能力人的订立合同的行为属于效力待定的合同；第三，结合合同法第47条及民法通则第58条的规定，限制行为能力人独立实施的除上述两项行为以外的民事行为为无效民事行为。17、周某被某公安分局治安拘留10天，周某向某区法院起诉并提出赔偿请求，该法院一审判决确认该行为违法，但未作出赔偿判决，周某上诉至某中级人民法院，中院审理后认为依法应予赔偿，依法进行调解，但上诉人、被上诉人无法达成协议，请问中级人

24、民法院应如何处理?（）A、驳回上诉人诉讼请求B、直接就赔偿作出判决C、发回重审D、告知原告另行起诉【参考答案】：C【解析】参见行诉解释第71条，原审判决遗漏行政赔偿请求，第二审法院经审理认为依法应予一赔偿的，在确认具体行政行为违法的同时，可以就行政赔偿问题进行调解，调解不成的，应就行政赔偿部分发回重审。18、根据民事诉讼法规定，下列哪一案件法院不应当受理A、年月张洋诉至法院要求解除与妻子林秀虹的婚姻关系，法院审理后判决不准离婚。同年月林秀虹向法院起诉离婚B、王昆与邓洁因合同履行发生纠纷，王昆要求法院确认合同中的仲裁条款无效C、邹某岁时与邻居陆某?当时岁?玩耍，被陆某不慎刺伤左眼，导致失明。当时

25、由于两家关系甚好，邹家未提出赔偿要求。年后，陆某成了远近闻名的企业家，邹却因身有残疾生活窘迫，邹某以陆某伤害了其眼睛为由起诉至法院要求陆某赔偿其经济损失D、赵永顺以其养子不尽赡养义务为由向法院起诉要求解除收养关系，法院判决维持了收养关系，个月后赵永顺又以相同的理由向法院起诉【参考答案】：D【解析】：本题考查民事诉讼法规定的有关法院受案范围的知识。根据民事诉讼法第一百一十一条之（七）规定，判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理。故选项所述法院不应当受理。根据最高法院民诉意见第一百五十条规定，判决不准离婚、调解和好的离婚

26、案件以及判决、调解维持收养关系的案件的被告向人民法院起诉的，不受民事诉讼法第一百一十一条第（七）项规定的条件限制。选项所述应当受理的原因是同年六月是被告向法院起诉离婚而不是原告又起诉离婚。根据最高法院民诉意见第一百四十五条规定，当事人在书面合同中订有仲裁条款，或者在发生纠纷后达成书面协议，一方向人民法院起诉的，人民法院裁定不予受理，告知原告向仲裁机构申请仲裁。但仲裁条款、仲裁协议无效、失效或者内容不明确无法执行的除外。故选项所述法院应当受理。根据最高法院民诉意见第一百五十三条规定，当事人超过诉讼时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后查明无中止、中断、延长事由的，判决驳回其诉讼请求。故选项所述

27、法院应当先受理。19、下列有关人民检察院的侦查辨认程序的表述正确的足：（）。A、辨认犯罪嫌疑人时，受辨认人的人数不得少于10人B、辨认时，应当将辨认对象混杂在其他人员或者物品之中，小得给予辨认人任何暗示C、儿名辨认人可以同时进行辨认D、对犯罪嫌疑人进行辨认，应当由检察委员会决定【参考答案】：B【解析】人民检察院刑事诉讼规则第210条第2款规定：“对犯罪嫌疑人进行辨认，应当经检察长批准。”第212条规定：“几名辨认人对同一被辨认人或者同一物品进行辨认时，应当由每名辨认人单独进行。必要的时候，可以有见证人在场。”第213条规定：“辨认时，应当将辨认对象混杂在其他人员或者物品之中，不得给予辨认人任何

28、暗示。辨认犯罪嫌疑人时，受辨认人的人数不得少于5人，照片不得少于5张。辨认物品时，同类物品不得少于5件，照片不得少于5张。”据此，本题正确答案为B。20、下列情形中，当事人需交纳诉讼费用的是A、最高法院发现某案件错判，指令再审B、法院裁定不予受理C、省检察院就某市中院的二审民事判决抗诉D、当事人不服一审提起上诉【参考答案】：D【解析】：最高人民法院民诉意见第131条规定：人民法院裁定不予受理的案件，当事人不需交纳诉讼费用。第136条规定：向人民法院申请破产还债的，可不预交案件受理费。第137条规定：人民法院依职权提起的再审案件和人民法院抗诉的再审案件，当事人不需交纳诉讼费用。21、下列对人民法

29、院决定再审或受理抗诉书后的有关后果陈述错误的是哪一项？（）。A、原审被告人(原审上诉人)在押，再审可能改判宣告无罪的，人民法院裁定中止执行原裁决后，可以逮捕B、原审被告人(原审上诉人)在押，再审可能改判宣告无罪的，人民法院裁定中止执行原裁决后，可以取保候审C、人民法院决定再审或受理抗诉书后，原审被告人(原审上诉人)正在服刑的，人民法院依据再审决定书或者抗诉书及提押票等文书办理提审D、原审被告人(原审上诉人)不在押，确有必要采取强制措施并符合法律规定采取强制措施的条件的，人民法院裁定中止执行原裁决后，依法采取强制措施【参考答案】：A【解析】原审被告人(原审上诉人)在押，再审可能改判宣告无罪的，人

30、民法院裁定中止执行原裁决后，可以取保候审，而不是可以逮捕。由此可见A错误。22、1997年5月，张某从华丰商场购买了一台热水器。同年6月，该热水器因质量问题给张某造成了人身伤害。1998年10月，张某向华丰商场提出交涉。双方协商未果，张某于同年12月向人民法院提起诉讼。张某有权请求华丰商场承担何种民事责任？A、仅有权请求华丰商场承担侵权责任B、仅有权请求华丰商场承担违约责任C、有权请求华丰商场承担侵权责任和违约责任D、只能在请求承担侵权责任或违约责任中选择其一【参考答案】：D【解析】：本题考侵权之债与合同之债的请求权竞合。合同法第122条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的

31、，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”由受损害方选择其一，能够充分地保护受损害方的利益；而不允许受损害方同时主张两项请求权，目的在于避免债务方的一次行为受到两次法律评价。23、关于缓刑，下列哪选项是错误的？（）A、对于累犯不适用缓刑B、对于危害国家安全的犯罪分子，不适用缓刑C、对于数罪并罚但宣告刑为3年以下有期徒刑的犯罪分子，可以适用缓刑D、虽然故意杀人罪的法定最低刑为3年有期徒刑，但只要符合缓刑条件，仍然可以适用缓刑【参考答案】：B【考点】缓刑的适用【解析】根据刑法第74条的规定，对于累犯，不适用缓刑。所以A项正确。第72条规定，对于被判处拘役、三

32、年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。由于刑法中各种减轻、免除处罚规定的存在数罪并罚和故意杀人罪最后的宣告型都有可能为3年以下，所以两者都有能够适用缓刑的可能，C、D两项均正确。刑法中并未明确规定危害国家安全的犯罪分子不可适用缓刑，所以B项错误。本题答案为B。24、甲向乙订购15万元货物，双方约定：“乙收到甲的5万元定金后，即应交付全部货物。”合同订立后，乙在约定时间内只收到甲的2万元定金。下列说法哪一个是正确的?A、实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同不成立B、实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同不生效C、实际交付

33、的定金少于约定数额的，视为定金合同的变更D、当事人约定的定金数额超过合同标的额20，定金合同无效【参考答案】：C【解析】：定金合同是实践性合同，因此定金以实际交付的数额为准。担保法司法解释第119条规定，实际交付的定金数额多于或者少于约定数额，视为变更定金合同；收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效。所以C选项的说法正确。AB选项认为实际交付的定金数额少于约定数额，定金合同不成立或者不生效，这种说法是错误的，定金应当以实际交付的为准。D选项认为定金数额超过合同标的20，定金合同无效，这种说法也是错误的，应该是约定的超过部分定金无效25、关于告诉才处理的案件与自诉案件，下列哪一选项

34、是正确的？A、自诉案件是告诉才处理的案件B、告诉才处理的案件是自诉案件C、告诉才处理的案件与自诉案件，只是说法不同，含义相同D、告诉才处理的案件与自诉案件二者之间没有关系【参考答案】：B26、股东不按照公司法规定缴纳所认缴的出资，应当A、向公司承担违约责任B、向已足额缴纳出资的股东承担违约责任C、向公司承担赔偿责任D、向其他股东承担赔偿责任【参考答案】：B【解析】：依照规定，股东不按照公司法规定缴纳所认缴的出资，应当按照发起人协议的约定承担违约责任。27、列案件能够作出有罪认定的是哪一选项？A、甲供认自己强奸了乙，乙否认，该案没有其他证据B、甲指认乙强奸了自己，乙坚决否认，该案没有其他证据C、

35、某单位资金30万元去向不明，会计说局长用了，局长说会计用了，该案没有其他证据D、甲乙二人没有通谋，各自埋伏，几乎同时向丙开枪，后查明丙身中一弹，甲乙对各自犯罪行为供认不讳，但收集到的证据无法查明这一枪到底是谁打中的【参考答案】：D28、甲、乙二人同在山坡上放羊，乙的羊混入甲的羊群，甲不知，赶羊回家入圈。甲的行为属于。A、拾得遗失物B、获取不当得利C、无因管理D、授权行为【参考答案】：B【解析】：甲不知乙的羊混入自己的羊群，甲的行为不构成有意识的“拾得”或“无因管理”。授权行为，在民法上一般指授予代理权，由代理人为本人为民事法律行为。本案中，很明显也不存在这种问题。据上，排除选项ACD。民法通则

36、第92条规定：“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。”据此，不当得利，是指没有合法根据而获得利益并使他人利益遭受损失的事实。甲没有合法根据获取乙的羊的所有权，并使得乙受到损失，因此甲的行为构成不当得利。29、检察院以涉嫌诈骗罪对某甲提起公诉。经法庭审理，法院认定，某甲的行为属于刑法规定的“将代为保管的他人财物非法占为己有并拒不退还”的侵占行为。对于本案，检察院拒不撤回起诉时，法院的哪种处理方法是正确的?A、裁定驳回起诉B、裁定终止审理C、迳行作出无罪判决D、以侵占罪作出有罪判决【参考答案】：B【考点】有法定情形不追究刑事责任根据刑事诉讼法第15条第（

37、4）项的规定，依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的，应当不追究刑事责任。结合不同的诉讼阶段遇到第15条规定的情形如何去进行处理的知识点，本题中的侵占罪属于刑法规定的告诉才处理的犯罪，加之本案又发生在审判阶段，所以应当裁定终止审理，B项正确。但是很多考生都会选择D项，因为刑事诉讼法解释第l76条规定：人民法院应当根据案件的具体情形，分别作出裁判（2）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与人民法院审理认定的罪名不一致的，应当作出有罪判决有些考生据此认为，当法院认定的罪名与检察院起诉的罪名不一致时，法院有权以自己认定的罪名作出有罪判决。如此看来，D项正确，可是本题为什么不选择D

38、项呢？这是因为刑事诉讼法第l5条的基本原则的地位使然，法院虽然有权变更罪名，但前提是不能违反刑事诉讼法第15条，所以正确思路是，首先看这个案件有没有刑事诉讼法第15条所规定的6种不追究刑事责任的情形，如果没有，自然可以变更罪名，如果有，审判阶段就要裁定终止审理，根本没有变更罪名的前提。因此D项不正确。30、甲雇佣乙为其火锅店帮工。乙在端送热茶时不慎烫伤在店中玩耍的邻家5岁小孩丙。小孩父母诉诸法院要求赔偿，下列说法何种正确?A、由乙承担赔偿责任，因乙是直接致害人B、由甲承担赔偿责任，因为甲为雇主C、乙与小孩父母共同承担，因乙是直接致害人，小孩父母也未尽监护职责D、由甲与小孩父母共同承担，因甲是雇

39、主，同时小孩父母未能尽监护职责【参考答案】：B【解析】：依最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第9条第1款规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。故B选项正确。应当予以注意的是，小孩的父母是否尽到了监护职责。5岁的小孩到店中玩耍，符合社会习惯，不能认定父母末尽到监护义务，故小孩的父母不应当承担责任。31、关于行政法规的决定与公布，下列哪一说法是正确的?A、行政法规均应由国务院常务会议审议通过B、行政法规草案在国务院常务会议审议时，可由起草部门作说明C、

40、行政法规草案经国务院审议报国务院总理签署前，不得再作修改D、行政法规公布后由国务院法制办报全国人大常委会备案【参考答案】：B【考点】行政法规的决定与公布【解析】关于A选项，根据行政法规制定程序条例第26条第1款规定：“行政法规草案由国务院常务会议审议，或者由国务院审批。”可知行政法规可由国务院常务会议审议通过，也可由国务院审批通过故选项A错误。关于B选项，根据同法第26条第2款规定：“国务院常务会议审议行政法规草案时，由国务院法制机构或者起草部门作说明。”可知在审议行政法规草案时作出说明的机关可以是国务院法制机构，也可以是起草部门，故选项丑正确。关于C选项，根据同法第27条第1款规定：“国务院

41、法制机构应当根据国务院对行政法规草案的审议意见，对行政法规草案进行修改，形成草案修改稿，报请总理签署国务院令公布施行。”可知，国务院法制机构应当根据审议：意见对行政法规草案进行修改，而非“不得再作修改”，故选项C错误。关于D选项，根据同法第30条规定：“行政法规在公布后的30日内由国务院办公厅报全国人民代表大会常务委员会备案。”可知行政法规公布后应由国务院办公厅报全国人大常委会备案。并非由国务院法制办报全国人大常委会备案，故选项D错误。32、张某和王某均是某大学在校学生，张某18岁，王某19岁，二人拟设立一合伙企业，律师提供的下列法律意见中不正确的是：()A、二人可以设立普通合伙企业，也可以设

42、立有限合伙企业B、设立合伙企业，应有实际缴付的出资C、设立合伙企业，应有书面的合伙协议D、合伙企业成立后，以合伙企业名义取得的财产是合伙企业财产【参考答案】：B【解析】：合伙企业法第14条规定了设立普通合伙企业的条件，根据该条规定，设立普通合伙企业，应当具备下列条件：(1)有二个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力；(2)有书面合伙协议；(3)有合伙人认缴或者实际缴付的出资；(4)有合伙企业的名称和生产经营场所；(5)法律、行政法规规定的其他条件。根据该条规定可知，c选项的说法正确。本题中张某和王某都是完全民事行为能力人，因此可以设立普通合伙企业，当然也可以设立有限合伙企业，

43、所以A选项的说法正确。该条规定有合伙人认缴或实际缴付的出资即可，不要求必须有实际缴付的出资，所以B选项的说法不正确(注意：合伙企业法修订前规定应有实际缴付的出资，修订后将规定改为有认缴或实际缴付的出资)。合伙企业法第20条规定，合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产，因此D选项的说法正确。33、甲与一女子有染，其妻乙生怨。某日，乙将毒药拌入菜中意图杀甲。因久等未归且又惧怕法律制裁，乙遂打消杀人恶念，将菜倒掉。关于乙的行为，下列哪一选项是正确的?A、犯罪预备B、犯罪预备阶段的犯罪中止C、犯罪未遂D、犯罪实行阶段的犯罪中止【参考答案】：B【考点】犯罪形态【解

44、析】所谓犯罪形态，是指故意犯罪的形态。过失犯罪不可能有预备阶段和实施阶段，行为人也无犯罪目的，因此没有未完成形态。故意犯罪的形态是指在直接故意犯罪的过程中，由于受主客观原因的影响而使犯罪在未完成之前就终止了的几种形态。包括：预备形态、中止形态和未遂形态。对于犯罪的未完成形态，大家应当注意：(1)犯罪行为是否构成既遂的标准是客观标准而不是主观标准。即一个犯罪行为是否构成既遂，不是看它的犯罪结果是否达到了行为人的期望，而是看它的犯罪结果是否符合法律关于某罪的犯罪构成的规定。其典型是危害公共安全罪。刑法第116条规定：“破坏火车、汽车、电车、船只、航空器，足以使火车、汽车、电车、船只、航空器发生倾覆

45、、毁坏危险，尚未造成严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑。”刑法第l23条规定：“对飞行中的航空器上的人员使用暴力，危及飞行安全，尚未造成严重后果的，处五年以下有期徒刑或者拘役；造成严重后果的。处五年以上有期徒刑。”可见，对这类犯罪，只要足以造成危险状态，该犯罪就是既遂，该危险到底有没有变成现实在所不问。(2)要确定犯罪形态，先要划分犯罪阶段。之所以强调这一点，是因为根据我国刑法的规定，直接故意犯罪分为两个阶段：预备阶段和实行阶段。根据刑法第2224条之规定：“(第22条)为了犯罪。准备工具、制造条件的，是犯罪预备。(第23条)已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未

46、遂。(第24条)在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。”可以看到：犯罪预备形态只能发生在犯罪预备过程中；犯罪未遂形态只能发生在犯罪实行过程中。但是犯罪中止既可以发生在犯罪预备过程中，也可以发生在犯罪实行过程中，还可以发生在犯罪已经结束，危害结果尚未发生时。即三个阶段都可以成立中止；同时，在犯罪预备阶段因为意志以外的因素(如被举报)而使犯罪被迫停下来时，不成立犯罪未遂而成立犯罪预备。这是反复强调而考生易忘的内容。这部分内容理论性很强，同时法律规定还很细。考生必须既掌握理论知识又牢记法律的具体规定。(3)不同犯罪形态的处罚原则、依据不同。注意“可以”、“应当”、“

47、从轻”、“减轻”、“免除”的不同规定。本案中，乙已经将毒药拌人菜中，因此不再是犯意表示，而是进入了犯罪预备阶段。但其将毒药拌人菜中的行为并不会对其丈夫的生命造成“现实、紧迫的危险”，因34、当事人诉讼地位平等指的是：A、当事人诉讼地位相同B、当事人诉讼权利义务相同C、一方的权利与另一方的义务相互对立D、诉讼权利的同一性和对等性【参考答案】：D【解析】：本题考查的是当事人诉讼地位平等原则，考生要注意诉讼地位平等不等于权利义务的相同，而是享有同等的诉讼权利，承担对等的诉讼义务，因为不同的当事人享有的权利和承担的义务是不可能完全相同的，只是说双方权利义务在总体上平衡。所以D选项正确，ABC选项错误。

48、35、2001年5月李某被某县公安局刑事拘留，后某县检察院以证据不足退回该局补充侦查，2002年11月李某被取保候审。2004年，县公安局撤销案件。次年3月，李某提出国家赔偿申请。县公安局于2005年12月作出给予李某赔偿的决定书。李某以赔偿数额过低为由，于2006年先后向市公安局和市法院赔偿委员会提出复议和申请，二者均作出维持决定。对李某被限制人身自由的赔偿金，应按照下列哪个年度的国家职工日平均工资计算？（）。A、2002年度B、2003年度C、2004年度D、2005年度【参考答案】：C36、某歌厅购买了若干正版卡拉OK光盘后，未经任何人的许可，直接将该光盘用于其经营活动。对该歌厅的行为应

49、如何定性？A、合法使用B、合理使用C、法定许可使用D、侵权行为【参考答案】：D【解析】：因为歌厅虽然购买了正版的光盘，但是没有经过著作权人的许可，不能用于营利性质的活动，正版卡拉OK光盘仅仅表示光盘的发行是经过著作权人许可的，但是购买具有版权的正版卡拉OK光盘不能同时认为著作权人同时许可歌厅将该光盘用于营利性质的活动，其是一种侵权行为。37、某县人民法院一审以抢夺罪判处高某有期徒刑3年，一审宣判后高某向市中级人民法院提出上诉，县人民检察院未提出抗诉。市中级人民法院经审理，认为原判认定事实清楚，证据充分，但罪名认定不当，量刑过轻，高某的行为构成抢劫罪，应判处有期徒刑6年。市中级人民法院应当作出何

50、种处理?（）A、将抢夺罪改判为抢劫罪，将原判刑期改为6年B、在维持原判罪名的情况下将原判刑期改为6年C、在不加重原判刑罚的情况下将罪名改为抢劫罪D、维持原判【参考答案】：C【解析】刑诉解释第257条规定：第二审人民法院审理被告人或者其法定代理人、辩护人、近亲属提出上诉的案件，不得加重被告人的刑罚，并应当执行下列具体规定：(1)共同犯罪案件，只有部分被告人提出上诉的，既不能加重提出上诉的被告人的刑罚，也不能加重其他同案被告人的刑罚；(2)对原判认定事实清楚、证据充分，只是认定的罪名不当的，在不加重原判刑罚的情况下，可以改变罪名；(3)对被告人实行数罪并罚的，不得加重决定执行的刑罚，也不能在维持原

51、判决决定执行的刑罚不变的情况下，加重数罪中某罪的刑罚；(4)对被告人判处拘役或者有期徒刑宣告缓刑的，不得撤销原判决宣告的缓刑或者延长缓刑考验期；(5)对事实清楚、证据充分，但判处的刑罚畸轻，或者应当适用附加刑而没有适用的案件，不得撤销第一审判决，直接加重被告人的刑罚或者适用附加刑，也不得以事实不清或者证据不足发回第一审人民法院重新审理。必须依法改判的，应当在第二审判决、裁定生效后，按照审判监督程序重新审判。人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的案件，不受前款规定的限制。但是人民检察院抗诉的案件，经第二审人民法院审理后，改判被告人死刑立即执行的，应当报请最高人民法院核准。因此，答案为C。38、人

52、身权具有何种属性？A、不能转让B、可以转让C、不可以转让，但法律另规定的除外D、可以转让，但法律另有规定的除外【参考答案】：C【解析】：详见人身权的特点。39、庭审过程中，被告人赵某指出，公诉人的书记员李某曾在侦查阶段担任鉴定人，并据此要求李某回避。对于赵某的回避申请，下列哪一选项是正确的?(2007年试卷二第34题)A、法庭应以不属于法定回避情形为由当庭驳回B、法庭应以符合法庭回避情形为由当庭作出回避决定C、李某应否回避需提交法院院长决定D、李某应否回避需提交检察院检察长决定【参考答案】：D【考点】回避的决定权【解析】我国的回避制度不仅适用于审判人员、检察人员和侦查人员，而且适用于书记员、鉴

53、定人、翻译人员等。刑事诉讼法第28条和第29条对回避的理由作了明确的规定：(1)是本案的当事人或者是当事人的近亲属的；(2)本人或者他的近亲属和本案有利害关系的；(3)担任过本案的证人、鉴定人、辩护人或者诉讼代理人的；(4)违反规定会见当事人及其委托的人或接受请客送礼的；(5)在本诉讼阶段以前曾参与办理本案的；(6)与本案当事人有其他关系，可能影响案件公正处理的。刑诉解释第29条规定，不属于刑事诉讼法第28条、第29条所列情形的回避申请，由法庭当庭驳回，并不得申请复议。本案中李某曾在侦查阶段担任鉴定人，属于法定回避情形，因此法庭不能以不属于法定回避情形为由当庭驳回，选项A错误。刑诉解释第30条

54、规定。当事人及其法定代理人对出庭的检察人员、书记员提出回避申请的，人民法院应当通知指派该检察人员出庭的人民检察院，由该院检察长或者检察委员会决定。又根据高检规则第3条的规定，本规则关于回避的规定，适用于书记员、司法警察和人民检察院聘请或者指派的翻译人员、鉴定人。书记员、司法警察和人民检察院聘请或者指派的翻译人员、鉴定人的回避由检察长决定。本案中，李某是公诉人(人民检察院)的书记员，根据这些规定。人民法院应当通知指派该检察人员出庭的人民检察院，由该院检察长决定李某是否应当回避，选项D正确，选项BC不符合法律规定，是错误的。陷阱点拨本题的陷阱在于：被告人当庭对书记员提出回避要求，且符合法定的回避情

55、形，考生很容易认为选项B正确，即法庭应以符合法庭回避情形为由当庭作出回避决定。仔细读题，我们不难发现本案中被要求回避的是公诉人的书记员，根据法律规定。法庭不能当庭作出回避决定。而是应当通知指派该检察人员出庭的人民检察院，由该院检察长决定。40、在海商法中，当船舶抵押权、船舶留置权、船舶优先权同时存在时，其受偿顺序应如何排列?A、船舶优先权、船舶抵押权、船舶留置权B、船舶抵押权、船舶优先权、船舶留置权C、船舶优先权、船舶留置权、船舶抵押权D、船舶抵押权、船舶留置权、船舶优先权【参考答案】：C【解析】：海商法第25条第1款规定：“船舶优先权先于船舶留置权受偿，船舶抵押权后于船舶留置权受偿。”故C选

56、项符合法律规定，当选。ABD选项不符合法律规定，不当选。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、冯某诉陈某人身伤害一案中，下列哪些人可以作为证人出庭作证?（）A、本案的人民陪审员马某当时路过现场，目睹了两人打架的全过程B、冯某申请法庭传唤目击者之一孙某出庭作证，孙某为聋哑人C、冯某9岁的儿子目睹了陈某殴打他的父亲D、黄某是冯某的邻居，也是冯某的委托代理人，欲证明陈某曾扬言要报复冯某【参考答案】B,C【解析】BC。审判员、陪审员、书记员、鉴定人、翻译人员和参与民事诉讼的检察人员不能在本案中作为证人，A项错误；根据民事证据规定第53条和第57条的规定可

57、知BC项正确。诉讼代理人不能在一个案件中既作代理人又作证人，所以D项不应选。3、下列有关保管合同中损害赔偿责任的表述，正确的是：A、保管人擅自将保管物转交第三人保管，对保管物造成损失的，应当承担损害赔偿责任B、有偿的保管合同，保管期间，因保管人保管不善造成保管物毁损、灭失的，保管人应当承担损害赔偿责任C、寄存人交付的保管物有瑕疵或按照保管物的性质需要采取特殊保管措施的，因寄存人未将保管物品有关情况告知保管人，保管人因此受损失的，寄存人应当承担损害赔偿责任D、寄存人交付的保管物有瑕疵或按照保管物的性质需要采取特殊保管措施的，因寄托人未将保管物品有关情况告知保管人，致使保管物受损失的，保管人不承担

58、损害赔偿责任【参考答案】：A,B,D【解析】：合同法第371条规定：“保管人不得将保管物转交第三人保管，但当事人另有约定的除外。保管人违反前款规定，将保管物转交第三人保管，对保管物造成损失的，应当承担损害赔偿责任”，据此A选项正确。合同法第374条规定：“保管期间，因保管人保管不善造成保管物毁损、灭失的，保管人应当承担损害赔偿责任，但保管是无偿的，保管人证明自己没有重大过失的，不承担损害赔偿责任”，据此B选项表述正确。合同法第370条规定：“寄存人交付的保管物有瑕疵或者按照保管物的性质需要采取特殊保管措施的，寄存人应当将有关情况告知保管人。寄存人未告知，致使保管物受损失的，保管人不承担损害赔偿

59、责任；保管人因此受损失的，除保管人知道或者应当知道并且未采取补救措施的以外，寄存人应当承担损害赔偿责任。”由此可知，C选项错误，D选项正确。4、甲公司经营规模扩大，2010年先后在AB-cD四个地区设立了ABCD四家分支机构，下列有关这些分支机构的说法正确的是：（）A、A分支机构的负责人张三超越公司的授权范围，与乙公司签订了合同，导致A机构对乙公司负担了巨额债务，该债务应当由甲公司承担B、B分支机构已经成功设立但尚未领取营业执照，其负责入李四因设立分支机构与丙企业发生纠纷，该分支机构可以作为其他组织参加诉讼C、C分支机构未经甲公司的书面授权为丁公司与大公公司签订的货物买卖合同提供保证，该保证合

60、同无效D、D分支机构有法人的书面担保授权，但是授权不明，D分支机构为戊公司与己公司签订的购货合同提供保证，该保证合同有效，且由D分支机构对保证合同约定的全部债务承担保证责任【参考答案】A,C,D【解析】合同法第50条规定，法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。公司的分支机构属于其他组织，故A正确。民事诉讼法第41条规定，法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人。故B错误。担保法解释第l7条规定，企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。因此