商务代理合同

1、3 商务代理合同3.1 合同概述3.2 委托合同3.3 行纪合同3.4 居间合同习题与思考题3商务代理理合同教学目标标和要求求：通过本章章的教学学，使学学生了解解合同的的基本知知识以及及委托合合同、行行纪合同同、居间间合同中中各法律律主体的的权利义义务关系系以及实实际操作作技巧和和能力3.1合同概述述3.1.1合同的订订立合同法第13条规定：当事人人订立合合同，采采取要约约、承诺诺方式。3.1.1.1要约（1）要约的的概念及及成立条条件要约一方当事事人向对对方提出出的订立立合同的的确定的的建议和和要求。要约应当当符合下下列规定定：第一，内内容具体体确定；第二，表表明经受受要约人人承诺，要约人人

2、即受该该意思表表示约束束。3.1合同概述述（2）要约的的生效对于要约约生效时时间的规规定，依依要约的的送达方方式不同同而不同同。采用直接送达达的方式发发出要约约的，记记载要约约的文件件交给受受要约人人时即为为到达；采用普通邮寄寄送达要约约的，以以受要约约人收到到要约文文件或者者要约送送达受要要约人信信箱的时时间为到到达时间间；采用数据电文文形式发出要约约的，电电文进入入收件人人的指定定系统的的时间，或在未未指定接接收信息息的系统统情况下下电文进进入收件件人的任任何系统统的首次次时间作作为要约约的到达达时间。（3）要约的的撤销合同法第17条规定，要约撤撤回的条条件是撤撤回要约约的通知知应当在在要

3、约到到达受要要约人之之前或者者与要约约同时到到达受要要约人。下列情形形下，要要约不得得撤销：1、要约人确确定了承承诺期限限或者以以其他形形式明示示要约不不可撤销销；2、要约人人有理由由认为要要约是不不可撤销销的，并并已经为为履行合合同作了了准备工工作。3.1合同概述述3.1.1.2承诺（1）承诺的的概念承诺受要约人人完全同同意了要要约人的的建议和和要求，即“受受要约人人同意要要约的意意思表示示。”（2）承诺的的要件有效的承承诺应具具备以下下要件：承诺必必须由受受要约人人向要约约人作出出。承诺的的内容应应当与要要约的内内容一致致。承诺应应当在要要约确定定的期限限内到达达要约人人。承诺一一般以一一

4、定的方方式作出出。3.1合同概述述（3）承诺期期限的计计算合同法规定“承承诺通知知到达受受要约人人时生效效。承诺诺不需要要通知的的，根据据交易习习惯或者者要约的的要求作作出承诺诺的行为为生效”。承诺也是是可以撤撤回的。承诺的的撤回是是指受要要约人阻阻止承诺诺发生法法律效力力的意思思表示。由于承承诺一经经送达要要约人即即发生法法律效力力，合同同即刻成成立，所所以撤回回承诺的的通知应应当在承承诺通知知到达之之前或者者承诺通通知同时时到达要要约人。3.1合同概述述3.1.2合同的效效力合同的效效力又称合同同的法律律效力，是指已已成立的的合同具具有的法法律拘束束力。合同的成成立与合合同的效效力不同同，

5、合同成立立与否取决决于当事事人之间间是否就就合同内内容达成成一致，而合同具有怎样样的效力取决于法法律作出出怎样的的评价。合同成立立之后，既可能能因符合合法律规规定而生生效，也也可能因因违反法法律规定定或意思思表示不不完全而而无效、可变更更或可撤撤销。3.1合同概述述3.1.2.1合同的生生效（1）一般合合同的生生效合同生效效合同所产产生的法法律上的的约束力力。合同生效效后就意意味着：在当事事人之间间产生法法律效力力。对当事事人以外外的第三三人产生生一定的的法律拘拘束力。合同生生效后的的法律效效果还表表现在当当事人违违反合同同的，将将依法承承担法律律责任。合同生效效应具备备以下条条件：行为人具具

6、有相应应的民事事行为能能力；行为人的的意思表表示真实实；不违反法法律或者者社会公公共利益益。合同生效效的时间间，根据据合同法的规定，有三种种情况：依法成立立的合同同，自成成立时生生效；法律、行行政法规规规定应应当办理理批准、登记等等手续生生效的，依照其其规定；3.1合同概述述（2）特殊合合同的生生效超越能力力订立的的合同根据合同法第47条规定，限制民民事行为为能力人人订立的的合同，经法定定代理人人追认后后，该合合同方可可有效，但纯获获利益的的合同以以及与其其年龄、智力、精神健健康状况况相适应应而订立立的合同同，不必必经法定定代理人人追认。限制民民事行为为能力人人签定的的合同，法定代代理人应应在

7、一个月内予以追追认。法法定代理理人未作作表示的的，视为为拒绝追追认。3.1合同概述述附条件和和附期限限的合同同附生效条条件的合合同，自条件件成立时时生效。例如，甲与乙乙约定，如果甲甲购买到到房屋，就由乙乙装修，甲乙之之间的装装修合同同的效力力就取决决于甲是是否能够够买到房房屋。附解除条条件的合合同，自条件件成立时时失效。例如，甲与乙乙约定，如甲将将来从单单位分得得住房，就解除除双方之之间的房房屋租赁赁关系。附生效期期限的合合同，指合同同当事人人约定一一定的期期限作为为合同效效力发生生或终止止的条件件的合同同。其中中，附生生效期限限的合同同，自期期限届至至时生效效；附终终止期限限的合同同，自期期

8、限届满满时失效效。3.1合同概述述3.1.2.2合同的无无效和撤撤销（1）无效合合同无效合同合同已经经成立，但因其其欠缺有有效要件件而被确确认无效效。合同无效效并不一一定是全全部无效效，有的的只是部部分无效效。部分分无效，不影响响其他部部分的效效力，其其他部分分仍然有有效。我国合同法规定了导导致合同同无效的的五种情情形：一方以以欺诈、胁迫手手段订立立合同，损害国国家利益益的；恶意患患通，损损害国家家、集体体或者第第三人利利益的；以合同同形式掩掩盖非法法目的；损害社社会公共共利益的的；违犯法法律、行行政法规规的强制制性规定定的。3.1合同概述述（2）可变更更、可撤撤销合同同可变更、可撤销销合同欠

9、缺合同同生效要要件，一一方当事事人可依依照自己己的意思思使合同同的内容容变更或或使合同同的效力力归于消消灭的合合同。按照我国国法律规规定，导导致合同同可能变变更或撤撤销的有有：1、因重大大误解订订立的合合同；2、在显失失公平的的情况下下订立的的合同；3、一方以以欺诈、胁迫的的手或者者乘人之之危，使使对方在在违背真真实意思思的情况况下订立立的合同同。具备上述述条件的的合同最最终是否否被撤销销取决于于享有撤撤销权的的人以及及撤销权人人在撤销期期限内（有效期1年）是否行使使撤销权权。3.1合同概述述3.1.2.3效力待定定的合同同效力待定定的合同同合同欠缺缺有效条条件，能能否发生生当事人人预期的的法

10、律效效力尚未未确定，只有经经过有权权人的追追认，才才能化欠欠缺有效效要件为为符合有有效要件件，发生生当事人人预期的的法律效效力；有有权人在在一定期期间内不不予追认认，合同同归于无无效。效力待定定合同主主要是：（1）限制民民事行为为能力人人订立的的合同限制民事事行为能能力人订订立的合合同，经经法定代代理人追追认后，该合同同有效。相对人可可以催告告法定代代理人在在1个月内予以追追认。法法定代理理人未作作表示的的，视为为拒绝追追认，合合同被追追认之前前，善意意相对人人有撤销的权利。撤销应应当以通通知的方方式作出出。3.1合同概述述（2）无代理理权人以以他人名名义订立立的合同同狭义的无无权代理理、表见

11、见代理相对人可可以催告告被代理理人在1个月内予予以追认认。被代代理人未未作表示示的，视视为拒绝绝追认。合同被被追认之之前，善善意相对对人有撤撤销的权权利。撤撤销应当当以通知知的方式式作出。（3）法定代代理人、负责人人超越权权限订立立的合同同法人或其其他组织织的法定定代表人人、负责责人超越越权限订订立的合合同，除除相对人人知道或或者应当当知道其其超越权权限的以以外，该该代表行行为有效效。（4）无处分分权人处处分他人人财产的的合同无处分权权的人处处分他人人财产，经权利利人追认认或者无无处分权权的人订订立合同同后取得得处分权权的，该该合同有有效。3.1合同概述述3.1.3合同的变变更、转转让与终终止

12、3.1.3.1合同的变变更合同的变变更在合同成成立以后后至未履履行或未未完全履履行之前前，依据据法律规规定或当当事人的的约定对对合同内内容进行行的修改改和补充充。合同的变变更应根根据法律律的规定定或者当当事人的的约定。合同内容容的变更更内容：合同标标的变更更，履行行地点、履行方方式的变变更，合合同履行行期的提提前或延延期、违违约责任任的重新新约定、当事人人给付价价款或者者报酬的的调整、合同担担保条款款以及解解决争议议方式的的变化，等等。当事人人对合同同变更的的内容约约定不明明确的，推定为为未变更更。合同的变变更必须须遵守法法定的形形式。对对合同的的变更，法律要要求采取取一定方方式的，须遵守守该

13、要求求。3.1合同概述述3.1.3.2合同的转转让合同转让让合同当事事人依法法将合同同的全部部或者部部分权利利义务转转让给他他人的合合法行为为。合同同的转让让是合同同主体的的变更，而合同同的内容容并不发发生变化化。按照转让让的内容容和原因因的不同同，合同同的转让让可划分分为三种种类型：（1）合同权权利的转转让合同权利利的转让让不改变合合同权利利的内容容，由债债权人将将权利转转让给第第三人的的行为。债权人人可以将将合同权权利全部部转让，也可以以将合同同权利部部分转让让。3.1合同概述述我国合同法规定债权权人可以以将合同同权利转转让给第第三人，但下列列三种情情况除外外：根据合同同性质不不得转让让。

14、按照当事事人的约约定不得得转让。依照法律律规定不不得转让让。根据合同法的规定，债权人人转让权权利的，应当通通知债务务人；未未经通知知，该转转让对债债务人不不发生效效力。3.1合同概述述（2）合同义义务的转移合同义务务的转移合同中的的债务人人将自己己应履行行的义务务转移给给第三人人的行为为。债务务人可以以将合同同义务全全部转移移，也可可以将合合同义务务部分转转移。债务人转转移义务务的主效效条件：经债权权人同意意，未经经债权人人同意，债务人人转移合合同义务务的行为为对债权权人不发发生效力力。3.1合同概述述（3）合同权权利义务务的全部部转让合同权利利义务的的全部转转让原合同的的一方当当事人经经对方

15、同同意，将将其合同同权利和和义务一一并出让让给合同同外第三三人的情情形。根据合同法规定，合合同权利利义务的的全部转转让包括括两种情情形：当事人一一方经对对方同意意，将自自己在合合同中的的权利和和义务一一并转让让给第三三人，即即依据当当事人之之间的约约定而发发生的权权利义务务的全部部转让。当事人订订立合同同后合并并的，由由合并后后的法人人或者其其他组织织行使合合同权利利，履行行合同义义务；当当事人订订立合同同后分立立的，除除债权人人和债务务人另有有约定，由分立立的法人人或者其其他组织织对合同同的权利利和义务务享有连连带债权权，承担担连带债债务。这这是法律律对权利利义务全全部转让让所作的的强制性性

16、规定。3.1合同概述述3.1.3.3合同的终终止合同的终终止当事人双双方终止止合同关关系，合合同确立立的当事事人之间间的权利利义务关关系消灭灭。合同同终止的的后果是是消灭了了当事人人之间既既存的权权利义务务关系。根据合同法的规定，合同终终止有七七种法定定原因：（1）债务已已经按照照约定履履行合同是当当事人为为达到其其利益要要求而达达成的协协议，合合同目的的实现，有赖于于债务的的履行。债务按按照约定定履行，一方面面可以使使合同债债权得到到满足；另一方方面也可可以使合合同债务务归于消消灭，产产生合同同权利义义务终止止的后果果。3.1合同概述述（2）合同解解除合同解除除合同成立立后，因因当事人人一方

17、的的意思表表示或者者双方的的协议，而使基基于合同同发生的的权利义义务关系系终止的的行为。合同解除除限于有有效合同同，无效效合同、可撤销销合同不不发生合合同解除除；合同同解除还还须具备备法律规规定的条条件，非非依法律律规定，当事人人不得随随意解除除合同。合同的解解除有两两种类型型：协议解除除协议解除除当事人通通过协商商一致解解除合同同关系。法定解除除法定解除除合同成立立后，在在没有履履行或者者在履行行过程中中，当事事人一方方行使法法定解除除权而终终止合同同。3.1合同概述述合同法第94条规定了了五种法法定解除除的条件件：（a） 因不不可以抗抗力致使使不能实实现合同同目的；（b）在履行行期限届届满

18、之前前，当事事人一方方明确表表示或者者以自己己的什为为表明不不履行主主要债务务；（c）当事人人一方迟迟延履行行主要债债务，经经催告在在合理期期限内仍仍未履行行；（d）当事人人一方迟迟筵履行行债务或或者有其其他违约约行为致致使不能能实现合合同目的的；（e）法律规定定的其他他情形。如合同法第268条规定的的定作人人可以随随时解除除承揽合合同，第第410条规定的的委托人人或者受受托人可可以随时时解除委委托合同同等。3.1合同概述述(3)债务相互互抵销债务相互互抵销当事人互互负到期期债务，以自己己的债权权充抵对对方的债债权，使使自己的的债务与与对方的的债务在在等额内内消灭。抵销有法法定抵销销和协议议抵

19、销两两种。法定抵销销合同当事事人双方方互负到到期债务务并且该该债务的的标的物物种类、品质相相同，任任何一方方当事人人作出相相当数额额的债务务同归消消灭的意意思表示示。当事事人主张张抵销的的，应当当通知对对方，通通知到达达对方时时生效；并且抵抵销不得得附加条条件或者者期限。协议抵销销当事人双双方经协协商一致致而发生生的抵销销。它只只是要求求当事人人互负债债务，而而不论债债务是否否到期，也不论论标的物物种类、品质是是否相同同。3.1合同概述述(4)债务人将将标的物物提存提存由于债权权人的原原因，债债务人无无法向对对方交付付合同标标的物时时，债务务人将该该标的物物交给提提存部门门而消灭灭合同的的制度

20、。根据合同法的规定，提存的的原因有有四种：债权人无无正当理理由拒绝绝受领；债权人下下落不明明；债权人死死亡未确确定继承承人，或或者债权权人丧失失民事行行为能力力未确定定监护人人；法律规定定的其他他情形。提存的效效力为标标的物提提存后，毁损、灭失的的风险由由债权人人承担；提存标标的物的的孽息归归债权人人所有；提存费费用由债债权人负负担。发生提存存后，除除债权人人下落不不明的以以外，债债务人应应当及时时通知债债权人或或者债权权人的继继承人、监护人人。发生提存存后，债债权人对对提存物物有领取取权，即即“债权权人可以以随时领领取提存存物”。但债权权人领取取提存物物的权利利，必须须自提存存之日起起5年内

21、行使使，若不不行使即即归于消消灭，提提存物在在扣除提提存费用用后归国国家所有有。3.1合同概述述(5)债权人的的免除债权人的的免除债权人以以消灭债债务人的的债务为为目的而而抛弃债债权的意意思表示示。(6)债权债务务的混同同债权债务务的混同同合同的债债权人和和债务人人同归一一人，从从而使合合同关系系消灭。(7)法律规定定或者当当事人约约定终止止的其他他情形合同终止止，虽然然当事人人之间的的权利义义务关系系消灭，但当事事人根据据诚实信信用原则则，根据据交易习习惯仍具具有通知知、协助助、保密密等义务务。3.2委托合同同3.2.1委托与代代理的区区别委托合同同签订以以后，受受托人根根据合同同为委托托人

22、办理理委托事事务，必必然要和和第三人人发生联联系，并并且受托托人往往往是以委委托人的的名义从从事活动动，实际际行为的的后果也也归属委委托人。这里实实质上形形成了一一个代理理关系，因此，委托和和代理之之间有着着密切的的关系。委托合同同强调的的是委托托人与受受托人之之间就处处理一定定事务而而达成的的协议，属于内内部关系系。代理则注注重受托托人与第第三人从从事交易易时是否否有授权权，法律律后果能能否归属属于被代代理人，属于外外部关系系。3.2委托合同同【案例3.1】1997年3月21日，刘轶轶渡(一审原告告，二审审上诉人人)与某商业业储运公公司(一审原告告，二审审被上诉诉人)达成口头头协议，由原告告

23、委托被被告代理理将8吨菠萝自自昆明运运往重庆庆的铁路路运输手手续，费费用为1700元。双方方对发货货时间和和提货时时间未约约定。原原告按约约定于当当天下午午及次日日上午交交付1700元费用，同时将将8吨菠萝交交付被告告。被告告随后为为其办理理了货运运手续。1997年3月28日，该批批货自昆昆明发往往重庆。货运单单上托运运人为商商业储运运公司，收货人人为原告告，货物物名称为为菠萝汁汁。同年年4月2日，原告告在重庆庆东站提提货，8吨菠萝全全部霉烂烂变质，为此还还花去垃垃圾清理理费500元。后原原告起诉诉，要求求商业储储运公司司承担责责任。另另查明：原告购购买菠萝萝费用为为18400元，运至至昆明运

24、运费为2600元，重庆庆提货费费为620元，在重重庆期间间住宿费费为1200元。本案是委委托人因因受托人人未妥当当履行受受托事务务致委托托人受损损而要求求赔偿案案。从案案情看，双方对对委托代代办货运运手续这这一口头头协议无无异议，且双方方已实际际履行，根据合合同法第第36条规定，双方的的口头协协议有效效。对本本案处理理结果有有实质影影响的是是对本案案法律关关系性质质的认定定。3.2委托合同同原告与商商业储运运公司之之间的是是委托合合同还是是仅仅存存在代理理关系。我们认认为，从从原告主主张商业业储运公公司赔偿偿的关系系上说，应当首首先确认认商业储储运公司司的行为为性质是是作为受受托人处处理委托托

25、事务的的行为。因为委委托合同同是安排排委托人人与受托托人之间间内部关关系的协协议，而而委托代代理所要要解决的的问题是是关于受受托人与与第三人人签订的的合同的的效力归归属问题题，属于于外部关关系，尽尽管第三三人的存存在能解解释一些些问题，但毕竟竟第三人人与委托托人或受受托人之之间的关关系不是是本案争争议的焦焦点，可可以忽略略不计。更何况况，本案案也不属属于间接接代理的的情况，因为，在隐名名代理的的场合，第三人人须知晓晓代理关关系的存存在；在在不公开开本人身身份的场场合，须须有本人人的介入入或第三三人行使使选择权权，而本本案不具具备这些些构成要要件。从从本案的的案情介介绍来看看，双方方之间显显然建

26、立立了委托托合同关关系；委委托事项项为代办办货运；委托人人的义务务是交纳纳代办费费用，交交付运输输货物；受托人人的义务务是接收收货物并并妥善办办理铁路路运输手手续，安安全、妥妥当地发发运货物物。本案案受托人人未妥当当履行该该义务，作为专专业代办办货运的的法人，明知按按铁路规规定不能能采用集集装箱方方式运输输，却采采用了这这种方式式，而且且在办理理铁路运运输手续续时隐报报品名，将菠萝萝写成菠菠萝汁，致使菠菠萝霉变变。受托托人未妥妥善履行行受托义义务，此此为其应应承担民民事责任任的主要要原因所所在。因因此，商商业储运运公司接接受原告告的委托托，以自自己的名名义为原原告办理理铁路运运输，并并收取了了

27、相关代代办费，双方形形成委托托运输关关系。商商业储运运公司未未能妥当当履行受受托义务务，导致致所运货货物发生生毁损，应承担担相应的的民事责责任。3.2委托合同同3.2.2委托代理理在大陆陆法系和和英美法法系的区区别以及及我国立立法的种种类委托合同同订立以以后，受受托人获获得委托托人授权权进行代代理活动动，代理理人行为为时可能能有三种种情况：以被代理理人名义义从事活活动，并并明确指指出被代代理人的的身份；以自己名名义从事事活动，但代理理人表明明或通过过一定方方式表明明是为被被代理人人利益进进行活动动；以自己名名义从事事活动，既不披披露被代代理人身身份，也也不明示示或暗示示是为被被代理人人利益进进

28、行活动动，外人人也无法法知晓代代理人是是为被代代理人利利益从事事活动这这一事实实。大陆法系系一般将将委托代代理分为为两种情情况，即即直接代代理和间间接代理理。3.2委托合同同第一，直直接代理理。它指指代理人人为了被被代理人人的利益益，并以以被代理理人的名名义与第第三人从从事活动动，其法法律后果果直接归归属于被被代理人人。这种情况况下，不不仅代理理人明确确公开被被代理人人的身份份，即便便通过一一定方式式表明或或暗示存存在着被被代理人人的，也也视为直直接代理理，由被被代理人人完全承承担代理理行为后后果。如如我国一一些进出出口公司司在代理理被代理理人与国国外商进进行贸易易时，代代理人一一般写上上“代

29、表表本人”样，让让对方知知道他的的代理人人身份，但并不不具体公公开本人人是谁。3.2委托合同同第二，间间接代理理，它是是指代理理人为了了被代理理人的利利益，以以自己的的名义与与第三人人从事活活动，第第三人完完全不知知道背后后存在着着代理关关系，其其代理后后果间接接地归属属于被代代理人。如甲受受乙委托托购买某某物，在在与商场场的买卖卖关系中中，甲始始终以自自己名义义从事活活动，商商场无法法得知其其内部的的委托关关系，这这种情形形是否可可归于代代理?不公开被被代理人人身份的的代理情情形，在在现实生生活中，最常见见的表现现形式是是行纪，但也不不排除非非行纪人人隐去代代理人身身份而直直接以自自己名义义

30、与第三三人从事事活动的的情况出出现。3.2委托合同同德国商商法典第383条把行纪纪人定义义为“以以自己的的名义为为委托人人购买或或销售货货物、有有价证券券，并以以其作为为职业性性经营的的人”。现实生生活中的的信托商商店、寄寄卖(买)店以及我我国外贸贸代理制制度均属属于行纪纪的范畴畴。行纪纪的法律律后果归归属一般般通过受受托人和和委托人人之间的的一项转转移有关关法律后后果的合合同加以以确定。行纪实际际上包括括了三层层关系：委托人和和行纪商商之间的的委托关关系；行纪商和和第三人人之间买买卖关系系；行纪商和和委托人人转移行行为后果果的合同同。3.2委托合同同我国民法通则则第63条第2款规定：“代理理

31、人在代代理权限限内，以以被代理理人名义义实施民民事法律律行为。”将代代理人行行为限定定在必须须“以被被代理人人名义”，即完完全公开开被代理理人身份份。故学学者认为为，我国国只承认认直接代代理，而而不包括括间接代代理。3.2委托合同同我国合同法第二十二二章设专专章规定定了行纪纪制度。考虑到到行纪合合同和委委托合同同的关系系，在适适用法律律时，应应将行纪纪合同作作为委托托合同的的一种特特殊情形形。根据据合同法第414条，行纪纪是特指指行纪人人，如信信托商店店、寄卖卖商店、外贸公公司等，以自己己名义为为委托人人专门从从事贸易易活动，而非其其他一般般事务所所形成的的委托关关系。其其法律规规定应依依“特

32、殊殊条款优优先于一一般条款款”规则则加以适适用，即即优先适适用行纪纪合同的的规定，只有在在行纪合合同未规规定的情情况下，依合同法第423条，“本本章没有有规定的的，适用用委托合合同的有有关规定定”。对对于其他他的第三三人不知知情而代代理人以以自己名名义所从从事的非非贸易代代理活动动应适用用委托合合同的有有关规定定。3.2委托合同同【案例3.2】甲建筑公公司为承承建某项项建设工工程，委委托乙物物资公司司购买2000吨钢材，乙物资资公司以以自己的的名义与与丙钢铁铁公司签签订了一一份买卖卖合同，合同中中注明乙乙公司为为甲建筑筑公司购购买，由由丙钢铁铁公司直直接向甲甲建筑公公司发货货，货到到后10日内

33、付清清全部货货款。此此后，丙丙钢铁公公司按照照约定的的时间向向甲发出出了合同同中约定定型号、规格的的钢材2000吨，同时时告知甲甲支付货货款。由由于此时时钢材价价格回落落，甲建建筑公司司以该合合同非其其所签订订为由拒拒绝收货货，并告告知丙应应向乙索索要货款款。丙钢钢铁公司司要求乙乙履行合合同，乙乙公司则则以该合合同应由由甲履行行为由加加以拒绝绝。由于于协商未未果，丙丙钢铁公公司诉诸诸法院，要求甲甲履行合合同，接接受钢材材，并支支付货款款。本案涉及及受托人人以自己己的名义义与第三三人订立立的合同同的效力力。我们们认为，甲公司司应当履履行乙公公司与丙丙公司订订立的合合同，接接受丙公公司发来来的钢材

34、材，并支支付货款款。3.2委托合同同受托人为为委托人人办理的的委托事事务，可可以是法法律行为为也可以以是事实实行为。在委托托事务为为法律行行为时，受托人人一般是是以委托托人的名名义与第第三人订订立合同同的，但但委托人人也可以以自己的的名义与与第三人人订立合合同。受受托人以以委托人人的名义义与第三三人订立立合同的的，发生生直接代代理，委委托人为为该合同同的当事事人，直直接享受受合同权权利和负负担合同同义务。而在受受托人以以自己的的名义与与第三人人订立合合同时，则属于于间接代代理，对对此种情情况下的的合同是是否约束束委托人人有不同同的规定定。合同法第402条规定：“受托托人以自自己的名名义，在在委

35、托人人的授权权范围内内与第三三人订立立的合同同，第三三人在订订立合同同时知道道受托人人与委托托人之间间的代理理关系的的，该合合同直接接约束委委托人和和第三人人，但有有确切证证据证明明该合同同只约束束受托人人和第三三人的除除外。”根据这这一规定定，受托托人以自自己的名名义在授授权范围围内与第第三人订订立合同同的，第第三人在在订立合合同时知知道受托托人与委委托人之之间的代代理关系系，委托托人就自自动介入入该合同同，委托托人直接接享受合合同权利利并负担担合同义义务；但但是如果果有确切切证据证证明该合合同只约约束受托托人与第第三人的的，则该该合同对对委托人人没有约约束力，委托人人不能直直接享有有合同权

36、权利，也也不负担担合同义义务。3.2委托合同同3.2.3不公开本本人身份份代理中中的介入入权、选选择权和和抗辩权权不公开本本人身份份代理中中，代理理人以自自己名义义从事活活动，第第三人无无法知晓晓存在于于幕后的的被代理理人而与与代理人人进行交交易，随随之产生生的后果果自然由由代理人人承担。但代理理人的行行为是受受被代理理人的委委托而作作出，最最终也是是为了满满足被代代理人需需要，所所以完全全将被代代理人抛抛在合同同关系之之外，对对被代理理人或第第三人利利益的保保护均是是不完备备的，也也不利于于简化社社会关系系，及时时、迅速速了结交交易。我国合同同法在借借鉴英美美法系代代理概念念的同时时，也规规

37、定了这这些例外外情形。具体讲讲，主要要有三种种例外，即被代代理人的的介入权权、第三三人的选选择权、被代理理人或第第三人的的抗辩权权。3.2委托合同同3.2.3.1被代理人人的介入入权被代理人人原则上上在任何何情况下下均可以以行使介介入权，一旦行行使介入入权，其其法律地地位与显显名代理理及隐名名代理中中的被代代理人相相同。但但存在着着两种例例外，被被代理人人不能行行使介入入权。第一，未未被披露露的被代代理人行行使介入入权与合合同中的的明示或或默示条条款相抵抵触的。第二，第第三人是是基于信信赖代理理人的人人身因素素而与其其缔约的的。如果一概概允许被被代理人人直接介介入，行行使合同同权利，实际上上是

38、置第第三人于于不顾，剥夺了了他选择择合同当当事人的的自由。所以，当代理理人的身身份构成成第三人人订立合合同的基基础时，应当限限制被代代理人的的介入权权。具体体说有两两种情况况：（1）积极意意义上的的限制（2）消极意意义上的的限制3.2委托合同同3.2.3.2第三人的的选择权权英美法系系认为，被代理理人享有有介入权权，与之之对应，第三人人在得知知被代理理人身份份以后可可以享有有选择权权，既可可以要求求代理人人承担责责任，也也可以要要求被代代理人承承担责任任，但在在选定之之后，不不得变更更。第三三人行使使选择权权的结果果，只能能要求代代理人或或被代理理人承担担责任，而不能能要求他他们承担担连带责责

39、任，并并且决定定以后就就不能更更改。3.2委托合同同3.2.3.3第三人和和被代理理人的抗抗辩权我国合同法第403条第3款规定：“委托托人行使使受托人人对第三三人的权权利时，第三人人可以向向委托人人主张其其对受托托人的抗抗辩。第第三人选选定委托托人作为为其相对对人的，委托人人可以向向第三人人主张其其对受托托人的抗抗辩以及及受托人人对第三三人的抗抗辩。”抗辩可以对抗抗对方请请求的正正当理由由，可能能是一种种客观事事实，亦亦可能是是一种权权利。客客观事实实如合同同不成立立、合同同未生效效、诉讼讼时效已已过等，由于存存在这些些事实，请求人人无权要要求对方方履行义义务，在在请求人人提出要要求时，对方当

40、当事人可可提出这这些事实实予以抗抗辩。权权利如不不安抗辩辩权、同同时履行行抗辩权权、先诉诉抗辩权权等，请请求人虽虽存在合合法的请请求履行行的权利利，但对对方当事事人可以以这些抗抗辩权为为抵消，拒绝履履行自己己的义务务而不失失合法性性。3.2委托合同同【案例3.3】委托人甲甲家用电电器公司司(以下简称称被告)委托乙贸贸易代理理公司(以下简称称受托人人)与丙贸易易公司(以下简称称原告)订立电器器销售合合同。双双方当事事人在委委托合同同中约定定：“受受托人在在与第三三人订立立家用电电器销售售合同时时，应当当以受托托人名义义签订；在发生生受托人人与第三三人之间间的纠纷纷时，在在任何情情况下，应当先先由

41、受托托人向第第三人承承担责任任，然后后再根据据委托人人应当承承担的责责任，由由委托人人向受托托人承担担责任。”在合合同签订订后，受受托人便便按照委委托合同同的约定定，以自自己的名名义与原原告订立立了电器器销售合合同。但但是，由由于委托托人没有有向受托托人交货货，因而而受托人人不能依依照买卖卖合同向向原告交交货。原原告遂以以受托人人不履行行合同为为由，要要求受托托人履行行合同并并赔偿损损失。受受托人指指出，自自己是为为被告作作外贸代代理，由由于委托托人未依依约向其其交货，因而亦亦无法向向其交货货。原告告遂要求求被告履履行合同同并赔偿偿损失，并诉诸诸法院。但被告告拒绝赔赔偿，其其所持的的主要理理由

42、是：第一，委托人人以其自自己的名名义与第第三人签签订货物物销售合合同，并并且在订订立合同同时，原原告并不不知道被被告与受受托人之之间的代代理关系系，因而而该合同同只能约约束受托托人与原原告，被被告与原原告之间间没有直直接的权权利和义义务关系系，原告告不能直直接要求求被告履履行合同同和赔偿偿损失。第二，在被告告与委托托人之间间的委托托合同中中也明确确规定，在发生生受托人人与第三三人之间间的纠纷纷时，应应由受托托人先行行承担责责任，因因此，被被告有权权拒绝原原告的诉诉讼请求求。3.2委托合同同本案中，原告享享有选择择权，有有权选择择作为委委托人的的被告为为相对人人，向其其主张权权利。在在本案中中，

43、被告告认为，受托人人以自己己的名义义与原告告订立货货物销售售合同，并且在在订立合合同时，原告并并不知道道被告与与受托人人之间的的代理关关系，因因而该合合同只能能约束受受托人与与原告，被告与与原告之之间没有有直接的的权利义义务关系系，原告告不能直直接要求求被告履履行合同同。被告告的这一一主张虽虽然具有有一定合合理性，但是不不能以此此否定原原告的选选择权。我国合同法第402条规定：“受托托人以自自己的名名义，在在委托人人的授权权范围内内与第三三人订立立的合同同，第三三人在订订立合同同时知道道受托人人与委托托人之间间的代理理关系的的，该合合同直接接约束委委托人和和第三人人。”由由于本案案的原告告在订

44、立立合同时时并不知知道被告告与受托托人之间间的代理理关系，所以，合同不不能直接接约束原原告与被被告。但但是，也也正是由由于原告告在订立立合同时时不知道道被告与与受托人人之间的的代理关关系，原原告才依依据合同法第403条第二款款的规定定，享有有选择受受托人或或者被告告作为相相对人的的权利。在本案案中，受受托人与与原告订订立买卖卖合同，是为委委托人处处理事务务，为被被告销售售家电。受托人人没有向向原告履履行合同同约定的的交货义义务，其其原因是是被告没没有依约约向受托托人交付付货物。根据合同法第403条第二款款的规定定，受托托人因委委托人的的原因对对第三人人不履行行义务，受托人人应当向向第三人人披露

45、委委托人，第三人人因此可可以选择择受托人人或者委委托人作作为相对对人主张张其权利利。因此此，本案案的原告告有权作作为委托托人的被被告为相相对人，向其主主张权利利，要求求其履行行交货义义务。3.2委托合同同在本案中中，被告告提出的的第二个个理由是是，被告告与委托托人之间间的委托托合同中中也明确确规定，在发生生受托人人与第三三人之间间的纠纷纷时，应应由受托托人先行行承担责责任。我我们认为为，被告告的这种种理由不不能对抗抗原告，不能成成为委托托人的抗抗辩事由由。根据据合同法第403条的规定定，第三三人选择择委托人人作为相相对人的的，委托托人享有有两种抗抗辩权，即委托托人对受受托人的的抗辩权权和受托托

46、人对第第三人的的抗辩权权。委托托人对受受托人的的抗辩权权是基于于委托合合同产生生的，而而受托人人对第三三人的抗抗辩权是是基于受受托人与与第三人人订立的的合同而而产生的的。无论论是哪种种抗辩权权，其抗抗辩事由由均应限限制在是是否违约约以及是是否存在在免责事事由。至至于本案案中被告告与受托托人关于于责任承承担的约约定，并并不属于于委托人人对受托托人的抗抗辩问题题，因此此，被告告不能以以之对抗抗原告。同时，这种约约定也仅仅是被告告与受托托人之间间的内部部约定，对第三三人并不不能发生生效力。3.2委托合同同3.2.4受托人的的义务3.2.4.1受托人按按照委托托人的指指示处理理委托事事务的义义务受托人

47、处处理委托托事务既既是受托托人的一一项义务务，也是是他享有有的一项项权利。受托人人在处理理委托事事务时，如果委委托人有有指示，则受托托人应依依据委托托人的指指示而实实施行为为，处理理委托事事务。委委托人的的指示可可以在订订立合同同时作出出，也可可在合同同代理后后作出。委托人的的指示依依据其性性质可分分为三种种类型：一是命令令性指示示，对于于这些指指示，受受托人不不得变更更；二是是指导性性指示，对于这这些指示示，受托托人可以以酌情予予以裁量量；三是任意意性指示示，对于于这种指指示，受受托人享享有独立立裁量的的权利，对委托托事务的的处理可可因势而而定。3.2委托合同同受托人办办理委托托事务不不能违

48、背背委托人人的指示示，不能能超出委委托人委委托的权权限范围围；受托托人非有有紧急情情形，不不得任意意变更委委托人的的指示。在需要要变更委委托人的的指示时时，应当当经过委委托人同同意。我我国合同法第399条规定：“受托托人应当当按照委委托人的的指示处处理委托托事务。需要变变更委托托人指示示的，应应当经委委托人同同意；因因情况紧紧急，难难以和委委托人取取得联系系的，受受托人应应当妥善善处理委委托事务务，但事事后应当当将该情情况及时时报告委委托人。”3.2委托合同同3.2.4.2受托人亲亲自处理理委托事事务的义义务受托人原原则上应应亲自处处理委托托事务，不得将将自己受受托的事事务擅自自转托他他人处理

49、理。只有有经过委委托人同同意或者者在紧急急情况下下为维护护委托人人的利益益不得不不转托他他人处理理时，受受托人才才可将受受托办理理的事务务转托第第三人处处理。受受托人未未经委托托人同意意而擅自自转委托托，造成成委托人人损失的的，受托托人应承承担损害害赔偿责责任。受托人将将委托事事务转委委托给第第三人处处理，没没有经过过委托人人同意，并且也也不符合合情况紧紧急而发发生的转转委托的的要件的的，转委委托在委委托人与与第三人人之间不不发生效效力，亦亦即委托托人与第第三人之之间不发发生直接接债权债债务关系系。该第第三人的的行为应应视为受受托人的的行为，因该第第三人的的行为而而给委托托人造成成损失的的，由

50、受受托人基基于委托托合同向向委托人人承担责责任。而而受托人人与第三三人之间间仍受委委托合同同的约束束。3.2委托合同同【案例3.4】李某委托托做股票票生意的的孙某为为其买卖卖股票。双方当当事人约约定，由由孙某为为李某代代为办理理甲公司司股票买买卖事宜宜，每日日的交易易价格超超过前日日15的，应应经过李李某同意意，李某某提供资资金1万元，孙孙某保证证1年内为李李某赚回回5千元。孙孙某收到到李某的的资金后后，开始始为李某某买卖甲甲公司的的股票。不过过过了一段段时间以以后孙某某发现仅仅仅购买买甲公司司的股票票很难在在1年内赚到到5千元，而而此时乙乙公司的的股票涨涨势很好好，于是是孙某就就决定买买进乙

51、公公司的股股票。不不料，此此后乙公公司的股股票一直直下跌，至1年后，不不仅未赚赚到钱，而且赔赔进去了了5千多元。此时，李某要要求孙某某返还本本金和赢赢利，孙孙某将实实情告诉诉给李某某。李某某要求孙孙某至少少应返还还给他本本金1万元，孙孙某则以以股市行行情并非非为自己己控制为为由，只只同意将将剩余的的5千元退给给李某。由于双双方当事事人无法法协商一一致，李李某遂向向法院起起诉，要要求孙某某返还购购买股票票的本金金1万元。3.2委托合同同本案涉及及受托人人处理委委托事务务时应承承担的按按照委托托人指示示处理委委托事务务的义务务。李某某与孙某某之间达达成的协协议属于于委托合合同，孙孙某为受受托人，李

52、某为为委托人人。在委委托合同同中，受受托人的的基本义义务乃是是为委托托人处理理委托事事务。在在处理委委托事务务的过程程中，受受托人应应按照委委托人的的指示处处理委托托事务。不管委委托人的的指示是是在合同同订立时时作出的的，还是是在合同同订立后后作出的的，受托托人都不不能变更更委托人人的指示示。如果果确实需需要变更更委托人人指示的的，应经经委托人人同意。我国合同法第399条规定，即使在在紧急情情况下，难以和和委托人人取得联联系，受受托人变变更委托托人指示示的，也也应当妥妥善处理理委托事事务，并并在事后后将该情情况及时时报告给给委托人人。在本本案中，李某委委托孙某某买卖甲甲公司的的股票，双方当当事

53、人之之间的委委托合同同中已经经有了委委托人的的明确指指示，但但受托人人孙某在在处理委委托事务务中，却却擅自变变更了李李某的指指示而购购买了乙乙公司的的股票，从而造造成了李李某的损损失。孙孙某从事事股票买买卖应当当知道股股市的风风险，他他虽然不不是故意意给李某某造成损损失的，但他擅擅自改变变李某的的指示和和要求是是故意的的，孙某某对李某某损失的的发生不不能说没没有故意意和重大大过失。因此，尽管孙孙某与李李某之间间的委托托合同即即使是无无偿的，孙某也也应承担担损害赔赔偿责任任。3.2委托合同同3.2.4.3受托人的的报告义义务委托合同同中，受受托人是是为了委委托人处处理委托托事务，因而，受托人人有

54、义务务让委托托人了解解其处理理委托事事务的情情况。委委托人对对受托人人处理委委托事务务的了解解，主要要是通过过受托人人的报告告来实现现的。根根据我国国合同法第401条，受托托人的报报告义务务包括以以下两种种：第一，按按照委托托人的要要求报告告委托事事务的处处理情况况。第二，委委托合同同终止时时，受托托人应当当报告委委托事务务的结果果。3.2委托合同同【案例3.5】2000年12月，某证证券公司司与甲公公司签订订一份委托理财财合同，约定：某证券券公司在在甲公司司的证券券账户内内开立资资金账户户，并将将甲公司司委托的的1亿元自有有资金存存入该资资金账户户(股票买卖卖只能在在该账户户内进行行)进行股

55、票票投资，委托期期限为1年；某证证券公司司在委托托期限内内应定期期向委托托人报告告资产状状况，并并应尽谨谨慎勤勉勉的管理理义务，否则导导致委托托方的委委托资产产损失，则应承承担赔偿偿责任。委托期期间，某某证券公公司未向向甲公司司汇报资资产状况况，甲公公司亦未未提出询询问。2001年12月，委托托合同到到期，适适逢股市市受挫，本案委委托资产产亏损达达18。甲公公司认为为，证券券公司未未根据合合同规定定按期向向其汇报报资产状状况，具具有过错错，遂向向法院起起诉，要要求某证证券公司司承担资资产损失失。法院院判决驳驳回甲公公司的诉诉讼请求求。3.2委托合同同本案中，某证券券公司将将甲公司司委托的的资金

56、存存入其账账户，以以甲公司司的名义义从事投投资管理理，双方方是委托托合同关关系。根根据法律律规定和和合同约约定，本本案受托托人应承承担的义义务包括括以下几几项：（1）谨慎管管理义务务（2）报告义义务（3）谨慎管管理义务务与报告告义务的的关系3.2委托合同同3.2.5委托人支支付报酬酬的义务务在我国法法律中，委托合合同可以以是有偿偿的，也也可以是是无偿的的。如委委托合同同是有偿偿的，则则委托人人有向受受托人支支付报酬酬的义务务。这也也是受托托人的一一项权利利。委托托人支付付报酬的的标准和和期限，应依据据合同约约定而定定，合同同没有约约定但依依据习惯惯或者委委托性质质应当由由委托人人支付报报酬的，

57、委托人人也应支支付报酬酬。委托人支支付报酬酬的时间间，各国国民法一一般采取取“后付付主义”，即受受托人只只能于完完成委托托事务后后才能请请求支付付报酬。我国合同同法也采采取了报报酬的“后付主主义”。根据合同法第405条的规定定，受托托人完成成委托事事务的，委托人人应当向向其支付付报酬。由此可可见，受受托人只只有在完完成委托托事务后后，才有有权请求求委托人人支付报报酬。3.2委托合同同【案例3.6】被告因与与他人交交通事故故损害赔赔偿案，委托原原告代理理诉讼，双方签签订委托托代理合合同，约约定：原原告特别别代理被被告参加加诉讼，办案中中费用由由被告负负担。案案件审结结后按协协议收取取代理费费，如

58、要要不回赔赔偿费，原告不不收任何何费用。合同签签订后，原告指指派在册册律师方方义参加加案件诉诉讼。法法院判决决被告获获赔25040元。在诉诉讼和执执行过程程中，方方义律师师按照合合同约定定履行了了义务，并积极极配合法法院将案案件执结结。被告告将执行行回的赔赔偿费14040元(在诉前已已支付11000元)支取后，未按合合同约定定支付代代理费，原告遂遂向法院院起诉，要求被被告按合合同协议议的数额额给付代代理费。被告答答辩认为为，法院院判决的的25040元，其只只拿到了了14040元，此不不符合合合同约定定，不应应当向原原告支付付代理费费。法院院经审理理认为：原、被被告签订订的委托托代理合合同合法法

59、有效，被告应应如约履履行义务务，并按按实际追追回赔偿偿费数额额参照代代理合同同协议收收取代理理费的比比例支付付原告委委托代理理费。依依照中华人民民共和国国合同法法第405条、第60条，最高人民民法院关关于适用用中华华人民共共和国合合同法若干问问题的解解释(一)第2条的规定定，判决决被告向向原告给给付代理理费1400元。3.2委托合同同本案之委委托代理理是律师师代理中中的“风风险代理理”，即即律师在在与当事事人签订订代理合合同时，并不预预先收取取代理费费，而是是约定以以律师为为当事人人从诉讼讼中获取取预定利利益后，再按约约定的数数额支付付代理费费。这种种代理方方式对委委托人而而言，可可以避免免花

60、钱又又输官司司的后果果；对代代理律师师而言，能够增增强其责责任心，避免出出现收取取代理费费后又疏疏于履行行代理义义务的情情形。双双方当事事人在自自愿、协协商的基基础上签签订的协协议，根根据合同同自由的的原则，合同内内容只要要不违法法即为有有效。因因此，法法院认定定该委托托代理合合同合法法有效。代理合合同签订订后，原原告指派派律师参参加诉讼讼，通过过法院判判决，被被告获得得25040元赔偿费费，代理理律师又又配合法法院将案案件执结结，使被被告最终终取得了了全部赔赔偿费。可见，代理律律师按合合同约定定履行了了代理义义务，根根据权利利义务对对等原则则，有权权获取合合同规定定的报酬酬。本案争议议的焦点