3章-1合同法律制度-XXXX0421

中国矿业大学力建学院1第3章合同法律制度与

合同风险防范中国矿业大学力学与建筑工程学院2主要内容容:建设工程程相关法法律法规规简要介介绍《合同法》简介企业管理理、建设设工程管管理与合合同风险险防范法律素养养高低是是衡量我我们执业业技能的的重要方方面！经济的市市场化、、全球化化，社会会的法律律化，世世界的多多样化，，被越来来越多的的人认识识。随着民主主与法制制的不断断完备，，法律与与每个人人、每个个家庭的的关系越越来越密密切。从某种意意义上讲讲，法律律也就是是人们行行为的规规范或准准则，人人的衣食食住行、、工作学学习，都都离不开开法律的的指导和和约束。。以人为本本，构建建和谐社社会，同同样离不不开法律律。3一、建设设工程相相关法律律制度1、建筑法法2、招标投投标法3、安全生生产法4、环境保保护法5、保险法法6、劳动法法7、标准化化法8、节约能能源法

11、消防法法12、公司法法13、税收管管理法14、合同法法15、担保法法16、民事诉诉讼法17、仲裁法法18、民法通通则4二、行政政法规（（条例））建设工程程质量管管理条例例建设工程程安全生生产管理理条例建设工程程勘察设设计管理理条例安全生产产许可证证条例建设项目目环境保保护条例例条例是国国务院依依法制定定行政法法规，是是相关法法律规范范的进一一步细化化和延伸伸。以上条例例制定的的基础是是《建筑法》、《安全生产产法》和《环境保护护法》。5三、部门门规章和和规范性性文件建造师执执业资格格制度暂暂行规定定注册建造造师管理理规定上述法律律、法规规、规章章和规范范性文件件是国家家一级建建造师执执业资格格考试中中涉及到到的内容容。范围围大，涉涉及面广广，这是是推行工工程建设设规范化化管理和和建设法法制社会会的具体体体现，，同时也也体现了了国家对对建造师师执业素素质的基基本要求求。建议同学学们从思思想上重重视各种种相关法法律规范范的学习习和掌握握，不断断提高自自己的法法律知识识水平和和素养，，并在将将来的工工作实践践中，自自觉运用用法律武武器，为为自己的的执业生生涯保驾驾护航！！四、合同同法律制制度简介介合同法概概述合同订立立合同的效效力合同的履履行合同权利利义务终终止违约责任任本节将简简要介绍绍我国现现行合同同法律制制度，即即《中华人民民共和国国合同法法》，希望大大家对合合同的概概念、合合同法的的原则、、合同的的订立、、履行、、违约责责任以及及合同纠纠纷处理理的方法法等问题题有一个个全面系系统地了了解和掌掌握。合同是工工程管理理的依据据，合同同法是管管理的根根本法律律基础！！一、合同同法概述述（summarization）1．合同法和和合同的的概念合同法：顾名思义义是调整整合同关关系的法法律，即即规定合合同的订订立、履履行所必必须遵守守的行为为规范，，同时对对合同当当事人权权利和义义务关系系加以规规范的法法律。合同：是平等主主体的自自然人、、法人、、其他组组织之间间设立、、变更、、终止民民事权利利义务关关系的协议。广义的的合同可可以包括括民事合合同、行行政合同同、劳动动合同、、监护、、收养协协议等。。这些合合同由其其他法律律进行规规范，不不属于我我国《合同法》中规范的的合同。。2．合同法法的调整整范围（（scope）合同法作作为民法法的重要要组成部部分，主主要是调整平等等主体之之间的债权债务务关系，即即调整横横向的法法律关系系。公民、法法人和其其他组织织利用合合同进行行的商品品生产和和商品交交换活动动，应当当由合同同法加以以调整。。如公民进进行的买买卖商品品、劳务务和技术术服务、、承租房房屋、借借贷款等等等，应应由合同同法来调调整。建筑市场场中的各各方主体体，要依依靠合同同确立相相互之间间的关系系，这些些关系主主要依靠靠合同来来规范和和约束。。其依据据就是《合同法》。3．合同法法的基本本原则（（principle）平等原则则自愿原则则公平原则则诚实信用用原则遵守法律律法规和和公序良良俗或者不得得损害社社会公众众利益原原则4.合同的类类别(sorts))《合同法》于1999年3月15日由第九九届全国国人大二二次会议议通过，，并于同年10月1日起施行行。《合同法》由总则、、分则和和附则三三部分组组成。总总则包括括以下8章：一般规定定、合同同的订立立、合同同的效力力、合同同的履行行、合同同的变更更和转让让、合同同的权利利义务终终止、违违约责任任、其他他规定。。分则部分分将合同同分为15类：买卖合合同：供供用电水水气热力力；赠与与、借款款、租赁赁、融资资租赁、、承揽、、建设工工程(勘察、设设计、施施工)、运输、、技术(开发、转转让、咨咨询、服服务)、保管、、仓储、、委托、、行纪、、居间合合同等。。二、合同同的订立立(make)一)合同当事事人的主主体资格格当事人(自然人、、法人、、其他组组织)订立合同同，应当当具有相相应的民民事权利利和民事事行为能能力。当事人依依法可以以委托代代理人订订立合同同。注意法人人成立的的条件。。包括：依依法成立立，有自自己的名名称、组组织机构构和场所所，有必必要的财财产和经经费，能能够独立立承担民民事责任任。二)合同的形形式和内内容1．合同的形形式合同法规规定：当当事人订订立合同同，有书书面、口口头和其其他形式式。法律律、行政政法规规规定的、、当事人人约定应应当采用用书面形形式的，，应当采采用书面面形式。。2．合同的的书面形形式是指合同同书、信信件和数数据电文文。数据据电文包包括：电电报、电电传、传传真、电电子交换换和电子子邮件。。是通过过计算机机网络系系统订立立合同的的表现形形式，反反映了时时代特征征。3.合同内容容当事人的的名称或或者姓名名和住所所；标的：可以是是物，也也可以是是行为；；数量：是衡量量合同标标的多少少的尺度度；质量：标的的的内在品品质和外外在形态态的综合合指标；；价款或报报酬：是当事事人一方方向交付付标的的的另一方方支付的的货币；；履行期限限、地点点和方式式；违约责任任：合同当当事人违违反约定定时应承承但的法法律责任任；解决争议议的方式式：可以是是调解、、仲裁和和诉讼等等。三）合同同格式合同示范范文本：：《合同法》12条规定，，当事人人可以参参照各类类合同的的示范文文本订立立合同。。示范文文本是由由国家制制订的规规范的、、指导性性的文本本。格式条款款：是指当事事人为了了重复使使用而预预先拟订订，并在在拟订合合同时未未与对方方协商即即采用的的条款，，又被称称为标准准条款。。说明：对格式条条款的理理解发生生争议的的，应当当按照通通常的理理解予以以理解，，对格式式条款有有两种以以上解释释的，应应当作出出不利于于提供条条款一方方的解释释。四）要约约和承诺诺(订立合同同的过程程)1.要约概念：是希望与与他人订订立合同同的意思思表示。。提出要要约的一一方为要要约人，，接受要要约的一一方为被被要约人人。要约具有有法律约约束力的的条件1）内容具具体确定定；2）表明经经受要约约人承诺诺，要约约人即受受该意思思表示约约束；3）是以订订立合同同为目的的的；要约邀请请：是希望他他人向自自己发出出要约的的意思表表示。寄寄送的价价目表、、拍卖公公告、招招标公告告、招股股说明书书、商业业广告等等为要约约邀请。。要约邀请请并不是是合同成成立的必必经过程程，它是是当事人人订立合合同的预预备行为为，在法法律上无无须承担担责任。。要约可以以撤回、、撤消。。2．承诺概念：受要约人人同意要要约的意意思表示示。承诺诺一旦作作出，合合同就成成立。承诺的有有效条件件包括：：1)承诺必须须由受要要约人作作出；2)承诺只能能向要约约人作出出；3)承诺的内内容必须须与要约约的内容容一致；；4)承诺必须须在合理理时间内内作出，，否则为为新要约约；承诺的期期限与方方式承诺必须须以明示示的方式式，在要要约规定定的期限限内作出出。要约约没有规规定承诺诺期限的的，视要要约的方方式而定定：1）要约以以对话方方式作出出的，应应当即时时作出承承诺，当当事人另另有约定定的除外外；2）要约以以非对话话方式作作出的，，承诺应应当在合合理期限限内到达达。要约与承承诺生效效对要约与与承诺的的生效，，我国采采用到达达主义，，即要约约、承诺诺到达受受要约人人、要约约人时生生效。《合同法》规定，要要约到达达受要约约人时生生效；承承诺的通通知送达达给要约约人时生生效。合同成立立及合同同成立地地点等法法律规定定1)承诺生效效的地点点为合同同成立的的地点。。2)采用数据据电文形形式订立立合同的的地点，，收件人人的主营营业地为为合同成成立的地地点。3)采用合同同书形式式订立合合同的地地点。采采用合同同书形式式订立合合同，法法律要求求当事人人签字盖盖章合同同才能成成立。因因此双方方签字盖盖章的地地点就是是合同成成立的地地点。三、合同同的效力力（effectiveness）1．合同生生效依法成立立的合同同，自成成立时生生效。法法律、行行政法规规规定应应当办理理批准登登记等手手续生效效的，依依照其规规定。合同生效效指合同同对当事事人的法法律约束束力的开开始。合合同生效效应具备备以下条条件：1）当事人人具有相相应的民民事权利利能力和和民事行行为能力力；2）意思表表示真实实：即意意思与表表示一致致，同时时是自由由的意思思表示，，非采用用胁迫、、欺诈手手段订立立的合同同；3）不违反反法律规规定或者者社会公公共利益益；合同成立立与合同同生效两两个概念念的区别别：性质不同同：成立是一一个事实实问题，，着眼于于双方是是否存在在意思表表示一致致、订立立合同这这一现象象；合同同生效是是一个法法律判断断问题，，即对其其意思按按国家意意志评判判，符合合法律规规定的，，合同有有效，反反之无效效；两者评判判标准与与构成要要件不同同：合同成立立与否的的评判标标准主要要是评价价当事人人是否有有意思表表示的事事实，意意识表示示是否达达成合意意，表现现为有无无具体有有效的要要约，承承诺是否否作出，，协商过过程是否否完成形形成合同同；合同同效力评评判是按按法定条条件，对对已成立立的合同同事实作作出有效效、无效效、可变变更和效效力待定定等判定定，反映映了国家家对合同同关系的的干预；；两者的时时间起点点不尽相相同：通常合同同成立之之日，即即合同生生效之日日，两者者是吻合合的，即即使如此此，合同同成立仍仍是合同同生效的的前提，，存在逻逻辑上的的前因后后果区分分；有时时合同生生事先约约定条件件，存在在时滞，，与合同同成立时时间不同同时；两者的后后果不同同：合同成立立的后果果是为法法律评判判提供了了素材和和客体，，但其效效力状态态可能是是无效、、可撤消消或效力力待定，，尚未取取得履行行上的依依据；合合同生效效为当事事人提供供了履行行上的依依据，并并赋予强强制执行行的效力力。2．合同无无效和当当事人请请求变更更或撤销销合同1)合同无效效合同法的的精神是是鼓励交交易，尊尊重合同同当事人人的意志志自由，，保护交交易安全全。但前前提是交交易双方方订立的的合同不不得损害国家家、社会会和他人人的利益益。违背这这个前提提订立的合合同，将将由法律律宣布其其无效。体现了了国家对对合同自自由的干干预。无效合同同的情形形1)以欺诈、、胁迫的的手段订订立合同同，损害害国家利利益的合合同；2)恶意串通通，损害害国家、、集体或或者第三三人的利利益的合合同；3)以合法形形式掩盖盖非法目目的的合合同；4)损害社会会公共利利益的合合同；5)违反法律律、行政政法规的的强制性性规定的的合同；；2)合同中的的下列免免责条款款无效：：1)造成对方方人身伤伤害的。。2)因故意或或者重大大过失造造成对方方财产损损失的。。3)可以申请请人民法法院或者者仲裁机机构变更更或撤销销的合同同1)因重大误误解订立立的合同同；2)订立合同同时显失失公平的的合同；；3）以欺诈诈、胁迫迫等手段段或者乘乘人之危危，使对对方在违违背真实实意思的的情况下下订立的的合同；；4)有下列情情形之一一的撤销销权消灭灭：1)具有撤销销权的当当事人自自知道或或者应当当知道撤撤销事由由之日起起没有行行使撤销销权。2)具有撤销销权的当当事人知知道撤销销事由后后明确表表示或以以自己的的行为放放弃撤销销权。5）无效的的合同或或被撤销销的合同同的法律律后果无效的合合同或者者被撤销销的合同同的法律律后果相相同，即即是：返返还财产产，赔偿偿损失，，追缴财财产、收收归国有有三种。。四.合同的履履行(carryingout)1．合同履履行的概概念和原原则概念：合同履行行是指当当事人按按合同规规定，全全面履行行各自的的义务，，实现各各自的权权利，使使各方的的目的得得以实现现的行为为。合同同的履行行以有效效的合同同为前提提和依据据，合同同履行是是合同具具有法律律约束力力的首要要表现；；合同履行行的原则则：1）全面履履行原则则是指合同同当事人人按照合合同约定定的标的的、质量量、数量量、价款款、方式式、地点点、期限限等全面面履行自自己的义义务，既既不能只只履行部部分义务务而将其其他义务务弃置不不顾，更更不能擅擅自变更更合同内内容或解解除合同同，否则则未按约约定履行行的当事事人要承承担相应应的责任任。按约定履履行自己己的义务务，既包包括全面面履行义义务，也也包括正正确适当当履行合合同义务务。2）诚实信信用原则则2．合同履履行中条条款空缺缺的法律律适用(当事人就就有关合合同内容容约定不不明确时时的补救救措施)合同法规规定，“合同生效效后，当当事人就就质量、、价款或或者报酬酬、履行行地点等等内容没没有约定定或者约约定不明明确的，，可以协协议补充充；不能能达成补补充协议议的，按按照合同同有关条条款或者者交易习习惯确定定。”按上述办办法不能能确定合合同如何何履行的的，适用用下列规规定：1）质量要要求不明明确的：：按国家、、行业标标准履行行，没有有国家、、行业标标准的，，按通常常标准或或者符合合合同目目的的特特定标准准履行；；2）价款或或报酬不不明的：：按订立合合同时履履行地的的市场价价履行；；依法应应当执行行政府指指导价或或政府定定价的，，按规定定履行；；3）履行地地点不明明确的：：给付货币币的，在在接收货货币一方方所在地地履行；；交付不不动产的的，在不不动产所所在地履履行；其其他标的的在履行行义务一一方所在在地履行行；4）履行期期限不明明的：债务人可可以随时时履行，，债权人人也可以以随时要要求履行行，但应应当给对对方必要要的准备备时间；；5）履行方方式不明明确的：按有利利于合同同目的实实现的方方式履行行；6）履行费费用负担担不明确确的：由履行义义务一方方承担。。3．合同中中规定执执行政府府定价或或政府指指导价的的法律规规定政府指导导价，是指依照照价格法法规定，，由政府府价格主主管部门门或者其其他有关关部门，，按照定定价权限限和范围围规定基基准价及及其浮动动幅度，，指导经经营者制制定的价价格。国家对关关系国计计民生、、资源稀稀缺、具具有垄断断性和一一些公用用事业、、公益性性服务等等不适宜宜竞争的的商品和和服务价价格，在在必要时时实行政政府指导导价或者者政府定定价，这些商品品和服务务包括：：①与国民民经济发发展和人人民生活活关系重重大的极极少数商商品价格格；②资资源稀缺缺的少数数商品价价格；③③自然垄垄断经营营的商品品价格；；④重要要的公用用事业价价格；⑤⑤重要的的公益性性服务价价格。4．合同履履行中的的债务履履行变更更(1)由债务人人向第三三人履行行债务合同法规规定，“当事人可可以约定定由债务务人向第第三人履履行债务务。因向向第三人人履行债债务增加加的费用用，由债债权人负负担。”“第三人可可以向债债务人请请求履行行。债务务人未向向第三人人履行债债务或者者履行债债务不符符合约定定的，应应当向债债权人承承担违约约责任。。”(2)由第三人人向债权权人履行行债务合同法规规定，“当事人可可以约定定由第三三人向债债权人履履行债务务。第三三人不履履行债务务或者履履行债务务不符合合约定的的，债务务人应当当向债权权人承担担违约责责任。”5．合同履履行中的的抗辩权权概念：抗辩权是是指在双双务合同同的履行行中，双双方都应应当履行行自己的的义务，，一方不不履行或或者有可可能不履履行时，，另一方方可以据据此拒绝绝对方的的履行要要求。同时履行行抗辩权权：合同法规规定，“当事人互互负债务务，没有有先后履履行顺序序的，应应当同时时履行。。一方在在对方未未履行之之前有权权拒绝其其履行请请求。一一方在对对方履行行债务不不符合约约定时，，有权拒拒绝其相相应的履履行请求求。”后履行抗抗辩权：：为保障后后履行一一方的利利益不受受侵害，，合同法法规定：：当事人人互负债债务，有有先后履履行顺序序的，先先履行一一方未履履行之前前，后履履行一方方有权拒拒绝其履履行请求求，先履履行一方方履行债债务不符符合约定定的，后后履行一一方有权权拒绝其其相应的的履行请请求。后履行抗抗辩权应应具备以以下条件件：一是只能能产生于于同一双双务合同同中；二二是该合合同有先先后履行行顺序，，需由一一方当事事人先为为履行；；三是应应当先履履行的当当事人不不履行合合同或者者不适当当履行合合同。先履行抗抗辩权（（不安抗抗辩权））概念：不安抗辩辩权，又又称先履履行抗辩辩权，指指双务合合同成立立后，应应当先履履行债务务的当事事人有确确切证据据证明对对方有不不能履行行义务，，或者有有不能履履行合同同义务的的可能时时，在对对方没有有履行或或者提供供担保之之前，有有权中止止履行合合同义务务。有下列情情形之一一的，可可行使不不安抗辩辩权，即即中止履行行：1）经营状状况严重重恶化；；2）转移财财产、抽抽逃资金金，以逃逃避债务务的；3）丧失商商业信誉誉；4）有丧失失或者可可能丧失失履行债债务能力力的其他他情形；；当事人行行使不安安抗辩权权中止履履行合同同的，应应依据诚诚实信用用原则，，及时通通知对方方。对方当当事人接接到通知知后，如如对方提提供适当当担保时时应当恢恢复履行行。6．合同不不当履行行的处理理1）债务履履行困难难的处理理债务提存存的原由由：合同生生效后，，由于债债权人分分立、合合并或者者变更住住所而未未通知债债务人，，使得债债务人不不知向谁谁履行债债务或者者不知在在何地履履行债务务，致使使履行债债务发生生困难。。出现这种种情况，，债务人人可以中中止履行行或者将将标的物物提存。。中止履行行是指债务务人暂时时停止合合同的履履行或者者延期履履行；提存是指由于于债权人人的原因因致使债债务人无无法向其其交付标标的物，，债务人人可以将将标的物物交给有有关机关关保存以以此消灭灭合同的的制度。。2）提前履履行或部部分履行行的处理理：提前履行行是指债务务人在合合同规定定的履行行期限到到来之前前就开始始履行自自己的义义务；部分履行行是指债务务人没按按合同约约定履行行全部义义务而只只履行了了部分义义务。提前或者者部分履履行会给给债权人人行使权权利带来来困难或或者增加加费用。。债权人可可以拒绝绝债务人人提前或或部分履履行债务务，由此此增加的的费用由由债务人人承担。。3）合同不不当履行行中的保保全措施施保全措施施是指为防防止债务务人的财财产不当当减少而而给债权权人带来来危害时时，允许许债权人人为确保保债权的的实现而而采取的的法律措措施。它是法律律赋予债债权人实实施一定定的行为为以保持持债务人人财产的的完整、、实现债债权的制制度。设立合同同保全的的思路是：以债务人人的全部部财产作作为实现现债权的的保证。保全的的措施包包括带位位权和撤撤消权两两种。代位权：：是指因债债务人怠于行使使其到期期债权，，对债权权人造成成损害，，债权人人可以向向人民法法院请求求以自己己的名义义代位行行使债务务人的债债权，但但该债权权专属于于债务人人自身的的除外。。该权利利无需相相对人同同意，债债权人以以自己的的名义行行使；撤消权：因债务人人放弃其其到期债债权或者者无偿转转让财产产，对债债权人造造成损害害的，债债权人可可以请求求人民法法院撤销销债务人人的行为为。债务务人以明明显不合合理的低低价转让让财产，，对债权权人造成成损害，，并且受受让人知知道该情情形的，，债权人人也可以以请求人人民法院院撤销债债务人的的行为。。五、合同同的权利利义务终终止（rightandobligationending）1．合同终终止的概概念及法法律规定定概念：合同的权权利义务务终止，，也称合合同终止止，是指指合同当当事人之之间根据据合同确确定的权权利义务务在客观观上不复复存在，，据此合合同不再再对双方方具有约约束力。。合同终止止的情形形：按《合同法》规定，有有下列情情形之一一的，合合同的权权利义务务关系终终止：(1)债务已经经按照约约定履行行。(2)合同解除除。(3)债务相互互抵销。。(4)债务人依依法将标标的物提提存。(5)债权人免免除债务务。(6)债权债务务同归于于一人。。(7)法律规定定或者当当事人约约定终止止的其他他情况。。2．合同解解除概念：合同解解除是指指对已经经发生法法律效力力、但未未履行或或者尚未未完全履履行的合合同，因因为当事事人一方方的意思思表示或或者双方方协商而而使债权权债务关关系提前前归于消消灭的行行为。合同解除除分为约定解除除和法定解除除两类。合同可以以解除：合同一一经成立立即具有有法律效效力，任任何一方方不得擅擅自解除除合同。。但是，，当事人人在订立立合同后后，由于于主观和和客观情情况变化化，在符符合法定定条件下下，允许许当事人人依照法法定程序序解除合合同。合同解除除的法律律后果：：合同解除除后，尚尚未履行行的，终终止履行行；合同同解除可可以溯及及既往，，如果已已经履行行，根据据履行情情况和合合同性质质，当事事人可以以请求恢恢复原状状、采取取其他补补救措施施，并有有权要求求赔偿损损失。约定解除除概念：约定解除除是当事事人通过过行使约定的解解除权或者双方协商商决定而而进行的的合同解解除。当事人人协商一一致，可可以解除除合同，，即合同的协协商解除除；当事人人也可以以约定一一方解除除合同的的条件，，解除合合同条件件成就时时，解除除权人可可以解除除合同，，即合同约定定解除权权的解除除。二者的区区别：合同的协协商解除除一般是是合同已已经开始始履行后后进行的的约定，，且必然然导致合合同的解解除；而而合同约约定解除除权的解解除则是是合同履履行前的的约定，，它不一一定导致致合同的的解除，，因为解解除合同同的条件件不一定定成就。。法定解除除概念：法定解除除是解除除条件直直接由法法律规定定的合同同解除。。当法律律规定的的解除条条件具备备时，当当事人可可以解除除合同。。由下列情情形之一一的，当当事人可可以解除除合同：1）因不可可抗力致致使不能能实现合合同目的的的；2）在合同同履行期期届满之之前，当当事人一一方明确确表示或或以自己己的行为为表示不不履行主主要债务务；3）当事人人一方迟迟延履行行主要债债务，经经催告后后在合理理期限内内仍未履履行；4）当事人人一方迟迟延履行行债务或或者有其其他违法法行为，，致使不不能实现现合同目目的的；；5）法律规规定的其其他情形形，如投投保人投投保，隐隐瞒事实实。3.债务相互互抵消概念：债务相互互抵消是是指两个个人彼此此互负债债务，各各以其债债权充当当债务的的清偿，，使双方方的债务务在等额额范围内内归于消消灭。债务抵消消分为：：约定债抵抵消和法法定债务务抵消两类。法定债务务抵消：：是指当事事人互负到期期债务，该债务标的的物的种种类、品品质相同同的，任何何一方可可以将自自己的债债务与对对方的债债务抵消消。程序：当事人主主张，应应通知对对方。通通知自到到达时生生效。如如定金，，可作为为债权担担保，债债务人履履行义务务，定金金抵作价价款或退退回。约定债务务抵消：是指当当事人经经协商一一致而发发生的抵抵消。其其关键是是双方协协商一致致。六、违约约责任（（responsibilityofdefault）一）违约约责任的的概