2022年考研考博-法律硕士（非法学）-专业基础课考试名师押题精选卷I（带答案详解）试卷号22

住在富人区的她2022年考研考博-法律硕士（非法学）-专业基础课考试名师押题精选卷I（带答案详解）（图片可根据实际调整大小）题型12345总分得分一.综合题(共50题)1.多选题

下列犯罪中，应按数罪并罚原则处理的有（）。

问题1选项

A.参加黑社会性质组织又杀人的

B.拐卖妇女过程中奸淫被拐卖的妇女的

C.民事案件的审判人员因受贿而枉法裁判的

D.在走私犯罪过程中采用暴力方法抗拒缉私人员缉私的

【答案】A;D

【解析】【考点】数罪并罚的认定

根据《刑法》规定，构成组织、领导参加黑社会性质组织罪又有其他犯罪行为的,依照数罪并罚的规定处罚。A选项正确。拐卖妇女过程中奸淫被拐卖妇女的，法律拟制为一罪，按拐卖妇女罪处罚。B选项错误。司法工作人员收受贿赂，又构成徇私枉法罪，民事、行政枉法裁判罪，执行判决、裁定失职罪，执行判决、裁定滥用职权罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。C选项错误。以暴力、威胁方法抗拒缉私的，以走私罪和阻碍国家机关工作人员依法执行职务罪数罪并罚，D选项正确。

2.单选题

甲收买被拐卖的张某后，为让其心甘情愿地做自己的妻子，强行与张某发生了性关系。对甲的行为（）。

问题1选项

A.应以强奸罪定罪处罚

B.应以收买被拐卖的妇女罪定罪处罚

C.应以收买被拐卖的妇女罪与强奸罪数罪并罚

D.应以收买被拐卖的妇女罪与强奸罪择一重罪定罪处罚

【答案】C

【解析】【考点】收买被拐卖的妇女罪与强奸罪的认定

《刑法》第240条第2款规定：“收买被拐卖的妇女，强行与其发生性关系的，依照本法第二百三十六条的规定定罪处罚。”第4款规定：“收买被拐卖的妇女、儿童，并有第二款、第三款规定的犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚。”本题中的张某在收买了被拐卖妇女后强行与其发生性关系，应以收买被拐卖的妇女罪与强奸罪数罪并罚。

3.单选题

甲酒后到一洗浴中心进行足浴，发现为其洗脚的女服务员乙很漂亮，于是提出要与乙发生性行为，遭乙拒绝。甲便采取暴力欲强奸乙。乙在反抗中用修脚刀刺死了甲。乙的行为属于（）。

问题1选项

A.正当防卫

B.紧急避险

C.故意杀人

D.故意伤害致人死亡

【答案】A

【解析】【考点】正当防卫的认定

《刑法》第20条规定：“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”这就是特别防卫的规定。在本题中，虽然乙造成了甲的死亡，但是乙的防卫行为所针对的是甲正在实施的严重危及人身安全的强奸这一暴力行为，在这种情况下，即使造成不法侵害人甲的死亡，也不认为乙是防卫过当，仍应成立正当防卫。这也称为特殊正当防卫。除无防卫限度的要求外，特殊正当防卫的成立与一般正当防卫的成立一致。A选项正确。

4.多选题

下列人员中，可以成为脱逃罪主体的有（）。

问题1选项

A.依法被判处管制的罪犯

B.依法被关押的罪犯

C.依法被关押的被告人

D.依法被关押的犯罪嫌疑人

【答案】B;C;D

【解析】【考点】脱逃罪的认定

脱逃罪是指依法被关押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人逃脱司法机关的羁押和监管的行为。其行为主体包括被关押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人三类特殊主体。被判处管制的犯罪分子，对其并非关押，而是在其所在的社区实施社区矫正。因此，A选项错误，B、C、D均正确。

5.单选题

关于处理未成年人犯罪案件，下列表述中正确的是（）。

问题1选项

A.对未成年人罪犯不得判处罚金

B.对罪行极其严重的未成年人罪犯，可以适用无期徒刑

C.对犯罪时不满18周岁的罪犯，应当减轻或者免除处罚

D.对罪行极其严重的未成年人罪犯，可以判处死刑缓期二年执行

【答案】B

【解析】【考点】未成年人的刑事责任

根据《刑法》第17条的规定，追究刑事责任的不满十八周岁的人，应当从轻或者减轻处罚，而非免除处罚，C选项错误。死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子，怀孕的妇女、犯罪时未满18周岁的未成年人，不得适用死刑，包括死刑立即执行与死刑缓期两年执行，D选项错误。根据相关司法解释，未成年人犯罪只有罪行极其严重的，才可以适用无期徒刑。因此，B选项正确。对未成年罪犯实施刑法规定的“并处”没收财产或者罚金的犯罪，应当依法判处相应的财产刑；对未成年罪犯实施刑法规定的“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，一般不判处财产刑。对未成年罪犯判处罚金刑时，应当依法从轻或者减轻判处，并根据犯罪情节，综合考虑其缴纳罚金的能力确定罚金数额。但罚金的最低数额不得少于500元人民币。A选项错误。

6.单选题

甲为某市交通局副局长，负责公路建设工程招标工作，乙为承揽工程，送给了甲30万元，不料甲在数日后被调离，不再负责工程招标，乙闻讯后要甲退回30万元遭到拒绝，乙到检察机关投案，交代了给甲30万元欲请甲帮助承揽工程的事实，检查机关遂对甲、乙立案查处，并立即讲30万元追缴，下列选项中，正确的是（）。

问题1选项

A.甲构成受贿罪未遂

B.乙构成行贿罪中止

C.乙成立立功

D.对乙可以减轻或者免除处罚

【答案】D

【解析】【考点】受贿罪

本题中甲已经接受了乙的30万元现金，已经成立了受贿罪的既遂而不是未遂，乙成立行贿罪的既遂而不是中止。立功是指犯罪分子揭发他人的犯罪行为，查证属实，或者提供重要线索得以侦破其他案件的行为。本题显然不符合这个条件。《刑法修正案（九）》之前，《刑法》规定，行贿人在被追诉前主动交代行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。因此当时的答案是D。但是《刑法修正案（九）》对受贿罪进行了修改，根据最新的规定，行贿人在被追诉前主动交代行贿行为的，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，对侦破重大案件起关键作用的，或者有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。D选项错误，应该是“可以从轻或者减轻处罚”。因此本题现在无答案。

【答案】无答案（原答案为D）

7.单选题

甲意图杀死李某，某夜来到李某家院门外，从门缝窥见院内有一黑影在移动，以为是李某，忙举弩射击。甲次日得知射死的是李某家的驴。对甲的行为应认定为（）。

问题1选项

A.意外事件

B.打击错误

C.故意毁害财物罪

D.故意杀人罪

【答案】D

【解析】【考点】刑法中的认识错误

刑法中的认识错误分为法律认识错误和事实认识错误。其中国，事实认识错误，是指行为人对自己行为有关的事实情况有不正确的理解，包括客体错误、对象错误、手段错误、行为偏差和因果关系错误。本题中，甲意图射杀李某，深夜来到院子外面，看到移动的黑影，误以为是李某而射击，这便已经构成了犯罪的实施行为。完成射击后，甲的犯罪在客观上已经完全实行完毕，主观上实现犯罪意图的行为也已经进行到底。但是甲击中的是一头驴而非人类，甲在故意犯罪中发生认识错误，但既没有造成预期的犯罪结果，也未能造成预期之外的犯罪结果，属于不能犯的问题，不必要适用认识错误的理论来认定，因此成立故意杀人的未遂。

8.论述题

我国《刑法》第24条规定：在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。

请分析：

（1）本条文中“犯罪过程”的含义。

（2）本条文中“自动有效地防止犯罪结果发生”的含义。

（3）如果行为人将被害人砍成重伤后，放弃杀人意图并将被害人送往医院救治，避免了死亡结果发生，行为人的刑事责任应如何定性。

【答案】（1）在从开始实施犯罪预备行为到犯罪实行行为结束前的全部过程中，行为人都可以中止犯罪。

（2）“自动有效地防止犯罪结果发生”，是指行为人实施完毕犯罪行为后、犯罪结果出现之前，自动采取措施有效地避免犯罪结果发生，因而使犯罪未完成的犯罪停止形态。这种形态的犯罪中止，必须发生在犯罪行为实行完毕、犯罪结果出现以前的过程中，并且具有放弃犯罪的自动性和彻底性。此外，还必须具有防止犯罪结果发生的有效性，即行为人必须自动、积极地采取必要措施，有效地防止其所实施完毕的犯罪行为发生法定的危害结果。

（3）犯罪中止。根据《刑法》规定，造成损害的，应当减轻处罚。

【解析】本题考查的是对犯罪中止概念的正确理解。所谓犯罪中止，是指在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效防止犯罪结果发生的形态，是犯罪的未完成形态之一。其时间性要求犯罪中止发生在犯罪过程中，即从犯罪预备开始到犯罪既遂以前的全过程，包括犯罪预备阶段和犯罪实行阶段。而其自动性特征又要求是行为人自动放弃犯罪、自动有效防止犯罪结果发生。另外需要注意犯罪中止与犯罪未遂和犯罪预备的区别。同时，只要一旦成立既遂，便再无中止的可能性。

9.单选题

根据相关统计，自《刑法修正案（八）》实施7个月来，公安机关查获的醉酒驾驶机动车案件数量较上一年同期下降43.7%。这一数据变化反映了刑法的（）。

问题1选项

A.保障机能

B.规制机能

C.保护机能

D.预防机能

【答案】B

【解析】【考点】刑法的机能

刑法的机能，是指刑法能产生的积极作用。一般来说刑法行为规制机能、法益保护机能与人权保障机能。其中，行为规制机能，是对人的行为进行规制或者约束的机能。其方式是将一定的行为当作犯罪，对其规定刑罚，向国民显示该行为为法律所不容许；或者要求国民不要实施特定的犯罪行为。保护机能，即保护国家、社会和个人法益不受侵害与威胁的机能。保障机能，即保障公民不受国家刑罚权的非法侵害并保障犯罪人不受刑法規定之外的刑罚处罚的功能。保障机能要求对于犯罪人的惩处只能依照刑法规定的罪与刑处罚，对于没犯罪的人不能处罚。本题中，刑法修正案将醉驾入刑，醉驾案件同期大幅度下降，人们根据刑法的规定，大幅度降低醉驾行为的实施，体现了刑法的行为规制机能。B选项当选。

10.单选题

监护人有权处理被监护人财产的法定情形是（）。

问题1选项

A.发生紧急情况

B.为被监护人的利益

C.经被监护人同意

D.经被监护人所在地的基层组织同意

【答案】B

【解析】【考点】监护职责

监护人履行监护职责要遵循最有利于被监护人原则。除为被监护人利益外，不得处分被监护人的财产。未成年人的监护人履行监护职责，在作出与被监护人权益有关的决定时，应当根据被监护人的年龄和智力状况，尊重被监护人的真实意愿。成年人的监护人履行监护职责，应当最大程度地尊重被监护人的真实意愿，保障并协助被监护人独立实施与其智力、精神健康状况相适应的民事法律行为。对被监护人有能力独立处理的事务，监护人不得干涉。据此，B项正确。

11.论述题

常言道：“不知者，不为罪。”请结合我国刑法学中的认识错误理论加以辨析。

【答案】这一论断并不正确。刑法上的认识错误，是指行为人对自己行为的法律性质、后果和有关的事实情况发生了误解。

刑法上的认识错误可分为两种：法律上的认识错误；事实上的认识错误。

法律上的认识错误，是指行为人对自己行为的法律性质发生误解。表现为三种情况：第一，假想非罪。第二，假想犯罪。第三，行为人对自己犯罪行为的罪名和罪行轻重发生误解。法律上的认识错误不阻却犯罪的成立。

事实上的认识错误，是指行为人对与自己行为有关的事实情况有不正确的理解。对事实认识错误，通说采“法定符合说”认定行为人的罪责。事实上的认识错误分为：客体错误、对象错误、手段错误、行为偏差和因果关系错误。事实上的认识错误中，除客体错误能阻却犯罪的成立外，其他错误不阻却犯罪的成立。

因此，“不知者，不为罪”这一说法有道理，但仅适用于客体错误，其不具有普适性。

【解析】做辨析题时，首先一定要从题干中看出题目要考查的知识点到底是什么，只有在确定考查知识点的基础上，才能正确调动相应概念予以回答。本题中由“知与不知”“罪与非罪”的表述中可以联想到刑法中的认识错误。刑法中的认识错误包括法律认识错误和事实认识错误。一般而言，法律认识错误并不影响定罪。而事实认识错误，若是行为人预想的事实与实际发生的事实法律性质相同的，不能阻却行为人对因错误而发生的危害结果承担故意的责任。反之，法律性质不同的，能阻却行为人对因错误而发生的危害结果承担故意的责任。此外还有意外事件，即行为在客观上虽然造成了损害结果，但不是出于行为人的故意或者过失，而是出于不能预见的原因所引起的，不认为是犯罪。

12.单选题

甲明知卖淫女赵某未满14周岁，而与之发生性交易，甲的行为构成（）。

问题1选项

A.不构成犯罪

B.构成强奸罪

C.构成猥亵儿童罪

D.构成嫖宿幼女罪

【答案】B

【解析】【考点】强奸罪的认定

《刑法修正案（九）》删除了嫖宿幼女罪，与未满14周岁幼女发生性关系的，成立强奸罪，B选项正确。此前根据《刑法》第360条第2款的规定，答案是嫖宿幼女罪。

【答案】B（原答案为D）

13.多选题

甲与妻子乙育有一子一女，女儿丙已出嫁，儿子与其妻丁生有一子戊，儿子于2005年遇车祸死亡。儿子去世后，甲、乙年老无生活来源，丙拒不赡养，甲、乙主要由再婚的丁供养。甲于2010年3月死亡，留下房屋3间。依照继承法规定，可以参加第一顺序继承的人有（）。

问题1选项

A.乙

B.丙

C.丁

D.戊

【答案】A;B;C;D

【解析】【考点】继承人

《民法典》将法定继承人的继承顺序分为两个顺序。第一顺序：配偶、子女、父母以及对公婆、岳父母尽了主要赡养义务的丧偶儿媳和丧偶女婿。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承；没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。据此，乙和丁是第一顺序继承人。

代位继承是指被继承人的子女或兄弟姐妹先于被继承人死亡，应由被继承人的子女或兄弟姐妹继承的遗产份额，由被继承人的子女的直系晚辈血亲或兄弟姐妹的子女继承的法律制度。先于被继承人死亡的子女或兄弟姐妹称为被代位继承人，被继承人的子女的直系晚辈血亲或兄弟姐妹的子女称为代位继承人。据此，戊是第一顺序继承人。

有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分。但本身并不剥夺其继承权。故丙是第一顺序继承人。

14.单选题

下列选项中，符合我国刑法关于罚金规定的是（）。

问题1选项

A.罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳

B.不允许未成年罪犯的监护人代为垫付罚金

C.在判决指定的期限内不缴纳罚金的，应改判为有期徒刑

D.由于不能抗拒的灾祸，确定不能缴纳罚金的，应免除罚金

【答案】A

【解析】【考点】罚金刑的适用

《刑法》第53条规定：“罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。”因此，A选项当选。司法解释允许监护人代未成年人垫付罚金，B项不选。在判决指定期间不缴纳罚金的，可以由法院判处强制缴纳或者随时追缴，而并不能改判刑种，C选项错误。因不可抗力的灾难确实不能缴纳罚金的，是可以酌情减免缴纳，而非应当减免缴纳，D选项错误。

15.单选题

下列行为中，构成侵犯专利权的是（）。

问题1选项

A.专为科学研究和实验而使用有关专利

B.购买合法销售的专利产品后再转卖给他人

C.临时过境的运输工具依互惠原则为自身需要在其设备中使用有关专利

D.为生产经营目的使用不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品

【答案】D

【解析】【考点】专利权

专利权保护问题已经从考试大纲中删除。下列行为不视为侵犯专利权：（1）专利权用尽后的使用、许诺销售、销售和进口。专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，由专利权人或者经其许可的单位、个人售出后，使用、许诺销售、销售和进口该产品的行为不视为侵犯专利权。（2）在先使用。（3）临时过境的外国运输工具的使用。（4）科学研究为目的的使用。（5）医药与医疗器械的行政审批为目的的使用。据此，D项构成侵犯专利权。

16.单选题

甲与乙均为丙研究所的工作人员，二人受丁公司委托利用业余时间合作研发了一种新型电池，各方未就专利申请权的归属作出约定。该发明的专利申请权应属于（）。

问题1选项

A.甲与乙

B.丙研究所

C.甲、乙和丙研究所

D.丁公司

【答案】A

【解析】【考点】委托发明创造专利申请权

两个以上单位或个人合作完成的发明创造、单位或个人接受其他单位或个人委托所完成的发明创造，除当事人另有约定外，申请专利的权利属于完成或共同完成的单位或个人，申请被批准后，申请的单位或者个人为专利权人。两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人。据此，A项正确。

17.论述题

请对“无行为即无犯罪”这一说法进行辨析。

【答案】这种说法是正确的。任何一种犯罪都必须有人的行为，没有行为就没有犯罪。我国刑法所禁止的犯罪，都首先表现为一种危害行为。因此，危害行为是犯罪客观方面不可缺少的要素。

从一般意义上说，人的行为是指表现人的主观心理状态的外部动作。但是刑法所讲的行为，不是一般的行为，而是具有特殊含义的危害行为，即是指表现人的犯罪心理态度，为刑法所禁止的危害社会的行为危害行为具有以下特征：（1）必须是对我国社会主义社会有危害性的，为刑法所禁止的行为。（2）必须是表现人的犯罪心理态度的行为。

犯罪行为是具有社会危害性，触犯刑律应受刑罚处罚的行为。犯罪行为包括作为和不作为。

所谓作为，就是指行为人用积极的动作来实施的危害社会的行为。所谓不作为，就是指行为人有义务并且能够实行某种行为，消极地不去履行这种义务，因而造成严重的危害后果的行为。所以，不作为是人的一种消极行为，是行为的一种方式。

【解析】我国犯罪构成的通说为四要件说，即犯罪客体、犯罪客观方面、犯罪主体、犯罪主观方面。其中犯罪客观方面一般包括危害行为、行为对象、危害结果以及犯罪的时间、地点和方法等要素。危害行为是一切犯罪构成客观方面的必要要素，其余的则是选择性要素。同时，不作为也是属于行为的一种，不能将不作为视作无行为。因为无行为就是连不作为也没有，按照刑法的观点，思想犯不成立犯罪，因为必须是具有严重社会危害性的行为才会构成犯罪。

18.问答题

简述留置权的概念和成立条件。

【答案】留置权是指合法占有债务人动产的债权人，于债务人不履行到期债务时，得留置该动产并以其价值优先受偿的权利。

留置权的成立条件：

（1）债权人已经合法占有属于债务人所有的动产。

（2）债权人留置的动产，应当与债权属于同一法律关系，但是企业之间留置的除外。

（3）债务已届清偿期而债务人未履行债务。债权人的债权未届清偿期，但债权人能够证明债务人无支付能力时，也可取得留置权。

（4）符合法律规定和当事人的约定并且不违背公序良俗，同时与留置人承担的义务不相抵触。法律规定或者当事人约定不得留置的动产，不得留置。

19.单选题

摄影师甲为刘某拍照后，私自将照片卖给乙制作挂历销售。后来乙又将照片送给丙作橱窗广告，被刘某发现诉至法院。在本案中，侵害刘某肖像权的是（）。

问题1选项

A.甲和乙

B.乙和丙

C.甲和丙

D.甲、乙、丙

【答案】D

【解析】【考点】肖像权

肖像权是指自然人依法制作、使用、公开或者许可他人使用自己肖像的权利。侵权行为：歪曲、污损、利用技术手段伪造他人肖像；未经肖像权人同意，制作、使用、公开肖像权人的肖像，且无阻却违法事由；未经肖像权人同意，肖像作品的权利人将肖像作品发表、复制、发行、出租、展览等涉及使用或者公开肖像的行为。据此，甲乙丙均构成侵权。

【评析】过去立法曾以使用者以营利为目的作为侵权条件，民法典删除了该条件。

20.单选题

下列关于债的提存的说法中，符合我国合同法规定的是（）。

问题1选项

A.债权人无正当理由拒绝受领标的物是提存的条件之一

B.提存物在提存期间产生的孳息归提存人所有

C.债权人超过法定期限不领取提存物，提存物归债务人所有

D.提存期间，提存物毁损灭失的风险由提存机关承担

【答案】A

【解析】【考点】提存

一般提存，是指债务人由于债权人的原因而无法向其交付债的标的物时，可将该标的物提交给提存机关保存，从而消灭债务的制度。提存条件：（1）债务有效存在并已届清偿期；（2）存在合法的提存事由；（3）债的标的物适于提存。据此，A项正确。

债务人与债权人之间的效力。债务从提存之日归于消灭。提存物的所有权也因此移转于债权人，提存物毁损灭失风险由债权人承担。提存期间孳息归债权人所有。故B项错误，D项错误。

债权人领取提存物的权利，自提存之日起五年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。据此，C项错误。

21.单选题

甲公司的董事长乙，指使公司经理丙欺骗银行，使公司获得贷款800万元用于经营。但因经营不善，造成银行500万元贷款无法收回。关于本案，下列选项中正确的是（）。

问题1选项

A.甲公司、乙、丙构成共同犯罪，乙是主犯

B.甲公司构成单位犯罪，乙和丙构成共同犯罪

C.甲公司不构成犯罪，乙与丙构成共同犯罪

D.甲公司构成单位犯罪，乙与丙是单位犯罪中的直接责任人员

【答案】D

【解析】【考点】骗取贷款最的认定

单位犯罪，必须是刑法明文规定犯罪主体包括单位犯罪。在单位犯罪中，单位自身构成犯罪，其他有关人员并不与单位构成共同犯罪。骗取贷款罪，是指以欺骗手段取得银行或者其他金融机构贷款，给银行或者其他金融机构造成重大损失或者有其他严重情节的行为。公司的董事长乙指使丙骗取银行贷款的行为属于贷款诈骗罪还是骗取贷款罪？因为贷款诈骗罪的主体只能是自然人，若成立贷款诈骗罪，则单位不构成犯罪，直接负责的自然人构成犯罪；若成立骗取贷款罪，则单位可以成为犯罪主体。本题中，骗得的贷款用于公司经营，只是因为经营不善而无法归还，并不是以非法占有为目的，所以缺乏成立贷款诈骗罪的犯罪故意，故排除贷款诈骗罪，成立骗取贷款罪，甲公司成立单位犯罪。本罪的主体可以是自然人，也可以是单位。题中，骗得的贷款用于公司经营，只是因为经营不善而无法归还，并不是以非法占有为目的，不构成贷款诈骗罪而成立骗取贷款罪，甲公司成立单位犯罪。D选项正确。

22.论述题

古人云：“子不教，父之过。”请结合我国民法的监护制度和侵权责任制度加以辨析。

【答案】（1）这种说法不完全正确。

（2）其正确的一面是，父母是未成年人的监护人，负有对未成年子女的人身和财产进行教育、监督和保护的职责。父母未履行监护职责的，应当承担责任。

（3）其不正确的一面是，父母只对未成年的子女或无行为能力的成年子女有监护职责，如果子女已经属于完全民事行为能力人，则监护关系解除，父母无须为子女的侵权行为承担责任。另外，父母对未成年人的侵权行为承担责任，属于无过错责任和补充责任，无须父母存在过错。

【解析】辨析题首先写明观点，一般都是不完全正确。然后从正反或对错两个方面进行解释即可。

23.问答题

简述利用影响力受贿罪的主体范围。

【答案】利用影响力受贿罪是指国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人，通过该国家工作人员职务上的行为，或者利用该国家工作人员职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物，数额较大或者有其他较重情节的行为，或者离职的国家工作人员或者其近亲属以及与其关系密切的人，利用离职的国家工作人员原职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物，数额较大或者有其他较重情节的行为。

利用影响力受贿罪的主体包括：

（1）国家工作人员的近亲属；

（2）其他与国家工作人员关系密切的人；

（3）离职的国家工作人员；

（4）离职的国家工作人员的近亲属。

【解析】利用影响力受贿罪是《刑法修正案（七）》增加的罪名，一般在近期修正案修改的罪名为法硕考试的热点与重点，在复习过程中应当予以重点复习。

24.单选题

2009年8月5日，甲公司向乙公司发出订购图书的订单，订单中详细列明了订购数量、交货日期等，并要求乙公司在接到该订单之日起3日内向甲公司发出确认函。乙公司8月6日接到订单，于8月10日向甲公司发出确认函，同时寄出该批图书。甲公司收到图书后，拒绝接受。关于本案的以下表述，正确的是（）。

问题1选项

A.甲公司向乙公司发出订单的行为属于要约邀请

B.乙公司向甲公司发出确认函的行为属于承诺

C.乙公司向甲公司发出确认函的行为属于要约

D.乙公司向甲公司寄出图书的行为属于履行合同

【答案】C

【解析】【考点】合同的成立；要约；要约邀请；承诺

甲公司向乙公司发出订购图书的订单，订单中详细列明了订购数量、交货日期等，内容具体明确，且有法效意思，构成要约。A项错误。承诺必须在要约确定的期限内到达要约人。乙公司8月6日接到订单，于8月10日向甲公司发出确认函，未在要约确定的期限内到达要约人，故不构成承诺，属于新要约。B项错误，C项正确。因合同并未成立，乙公司向甲公司寄出图书的行为不属于履行合同。D项错误。

25.单选题

甲是某运输公司的经理，为了抢运煤炭，甲亲自跟车督促驾驶。在驾驶员乙已连续驾驶10多个小时的情况下，甲仍强令乙继续驾驶。乙因过度疲劳，操作失当，在驾驶中撞死路边一摆摊商贩。关于本案，下列说法中正确的是（）。

问题1选项

A.甲构成重大责任事故罪

B.甲、乙成立交通肇事罪共犯

C.甲构成交通肇事罪

D.甲构成强令违章冒险作业罪

【答案】C

【解析】【考点】交通肇事罪的认定

根据《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第5条第2款的规定：“交通肇事后，单位主管人员、机动车辆所有人、承包人或者乘车人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯论处。”另一是第7条规定：“单位主管人员、机动车辆所有人或者机动车辆承包人指使、强令他人违章驾驶造成重大交通事故，具有本解释第2条情形之一的，以交通肇事罪定罪处罚。”注意前一条成立交通肇事罪的共犯，后一条相关的单位主管人员、机动车辆所有人或者机动车辆承包人单独成立交通肇事罪，不发生共犯。本题中所描述的情形属于后一法条所规定的情形，故甲成立交通肇事罪，并不与乙成立交通肇事罪的共犯，因此，C选项正确，B选项错误。

26.单选题

根据我国物权法规定，土地承包经营权的取得时间是（）。

问题1选项

A.承包合同生效时

B.承包合同登记时

C.承包合同公证时

D.主管机关批准时

【答案】A

【解析】【考点】土地承包经营权

土地承包经营权的设立采意思主义的立法模式。发包方应当与承包方签订书面承包合同，土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立。即只要双方签订的合同生效，承包方即取得土地承包经营权，不以登记为要件。故A项正确。

27.单选题

甲在乡村路上高速驾驶拖拉机，因视线不好将栓在路边的耕牛撞死，对甲的行为（）。

问题1选项

A.不认定为犯罪

B.以危险驾驶罪定罪处罚

C.可以免予刑事处罚

D.以交通肇事罪定罪处罚

【答案】A

【解析】【考点】犯罪的认定

根据《刑法》第133条的相关规定，违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，是交通肇事罪。第133条之一规定了危险驾驶罪，在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客的，或者严重超过规定时速行驶的，或者危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的，成立危险驾驶罪。根据该条可知，本题中甲的行为既没有造成严重后果，也不符合危险驾驶的构成。而且甲撞死耕牛这一损害他人财产的行为同样也不能构成故意毁坏财产罪，因为并非由于其故意造成。所以本题中行为人的行为不构成犯罪。故选A。考试中需注意某些看似犯罪的行为，是否具有犯罪的故意，是否达到构成犯罪的量刑标准或满足意外事件、不可抗力的条件，不可一概而论。

28.单选题

根据法律规定，按份共有人转让其应有份额时，其他共有人享有（）。

问题1选项

A.禁止其转让的权利

B.解除共有关系的权利

C.同等条件下的优先购买权

D.对转让份额的追及权

【答案】C

【解析】【考点】按份共有；按份共有人的优先购买权

按份共有人有权处分其应有份额。共有人对其份额的转让不必征得其他共有人的同意，但其他按份共有人享有优先购买权。

优先购买权是指，按份共有人转让其共有份额时，其他共有人在同等条件下享有优先购买的权利。又称“先买权”。按份共有人转让其享有的共有的不动产或者动产份额的，应当将转让条件及时通知其他共有人。其他共有人应当在合理期限内行使优先购买权。故C项正确。

29.单选题

下列选项中，属于邻接权客体的是（）。

问题1选项

A.计算机软件

B.即兴演讲

C.具有独特造型的建筑物

D.瑜伽录像制品

【答案】D

【解析】【考点】邻接权

邻接权已从考试大纲中删除。

邻接权又称作品传播者权，是指作品传播者对在传播作品过程中产生的成果依法享有的专有权利。邻接权包括：出版者的权利、表演者的权利、录音录像制作者的权利、播放者的权利。瑜伽录像制品享有录音录像制作者的权利。故D项正确。

30.单选题

甲驾驶货车途经某村庄时，刮到了路边的赵某。甲从后视镜中看见赵某被抢挂在车后，但为逃避责任继续行驶，致赵某被拖死，甲的行为构成（）。

问题1选项

A.交通肇事罪

B.交通肇事罪和故意杀人罪

C.故意杀人罪

D.以危险方法危害公共安全罪

【答案】C

【解析】【考点】交通肇事罪于故意杀人罪的区别

由于甲刮倒了路边的赵某，但并没有造成人重伤或者死亡，尚不构成交通肇事罪。但是看到赵某被挂在车后依然不顾赵某的生命安全继续行驶，放任赵某死亡的结果发生，构成了间接故意的故意杀人罪，应当以故意杀人罪定罪处罚。

31.多选题

下列选项中，符合刑法关于未成年人刑事责任规定的有（）。

问题1选项

A.未成年人犯罪不构成累犯

B.未成年人犯罪符合缓刑条件的应当宣告缓刑

C.未成年人犯罪都应当从轻或者减轻处罚

D.未成年人犯罪的可适用死刑缓刑二年执行

【答案】A;B;C

【解析】【考点】未成年人的刑事责任

根据我国《刑法》和相关司法解释，对未成年人犯罪有诸多特殊的宽待原则：在我国死刑的适用中明确规定，犯罪时未满18周岁的，不适用死刑。所以未成年人并不能适用死刑。除了《刑法》规定"应当”附加剥夺政治权利外，对未成年罪犯一般不判处附加剥夺政治权利。如果对未成年罪犯判处附加剥夺政治权利的，应当依法从轻判处。未成年人犯罪，只有罪行极其严重的，才适用无期徒刑。对未成年罪犯实施刑法规定的“并处”没收财产或者罚金的犯罪，应当依法判处相应的财产刑；对于未成年罪犯实施刑法规定的“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，一般不判处财产刑。对于未成年罪犯判处罚金时，应当依法从轻或者减轻处罚。对于符合管制、攀刑、单处罚金或者免予刑事处罚适用条件的未成年罪犯，应当依法适用管制、缓刑、单处罚金或者免予刑事处罚。对于未成年人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。选项D中死刑缓期2年执行，也属于死刑，不适用于未成年人犯罪，应当排除。

32.单选题

未成年养子女与养父母解除收养关系的，其与生父母之间的权利义务关系（）。

问题1选项

A.自行恢复

B.经人民法院判决后恢复

C.经父母同意后恢复

D.经生父母与养父母协商同意后恢复

【答案】A

【解析】【考点】收养关系的解除

收养关系解除后，养子女与养父母及其他近亲属间的权利义务关系即行消除，与生父母及其他近亲属间的权利义务关系自行恢复。但是，成年养子女与生父母及其他近亲属间的权利义务关系是否恢复，可以协商确定。故A项正确。

33.单选题

甲以房屋作抵押向乙借款，并办理了抵押登记。后甲未按期归还借款，且未与乙就如何实现抵押权达成协议。根据我国物权法规定（）。

问题1选项

A.乙有权直接取得房屋的所有权

B.乙有权直接变卖房屋以实现抵押权

C.乙只能委托拍卖公司拍卖房屋以实现抵押权

D.乙可以请求人民法院拍卖、变卖房屋以实现抵押权

【答案】D

【解析】【考点】抵押权；抵押权的实现

债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。据此，D项正确。

34.单选题

我国刑法划分共同犯罪人种类的依据是（）。

问题1选项

A.作用

B.作用为主，兼顾分工

C.分工

D.分工为主，兼顾作用

【答案】B

【解析】【考点】共同犯罪的分类

我国《刑法》各共同犯罪人包括主犯、从犯、胁从犯和教唆犯。显然，前三种人是以作用为划分标准，只有教唆犯出于分工。因此，B项当选。

35.单选题

甲因抢劫被公安机关追捕，逃至朋友乙家，对乙说：“公安要抓我，想在你这里躲几天。”乙遂收留甲在家。乙的行为构成（）。

问题1选项

A.窝藏、包庇罪

B.包庇罪

C.窝藏罪

D.妨害公务罪

【答案】C

【解析】【考点】窝藏罪的认定

窝藏、包庇罪是一个选择性罪名。窝藏罪，是指为犯罪的人提供隐藏处所、财物，帮助其逃匿的行为。包庇罪，是指向司法机关提供虚假证明掩护犯罪人，强调向司法机关提供假证明。本题中，乙的行为是为甲提供隐蔽处所，并没有涉及向司法机关提供虚假证明的行为，所以乙构成窝藏罪，C选项正确。窝藏、包庇罪为选择性罪名。甲仅实施了窝藏行为，并未实施包庇行为，故进构成窝藏罪。

36.单选题

甲使用暴力劫取国有档案，人民法院根据我国《刑法》第329条“抢夺、窃取国家所有的档案的，处……”的规定，判决甲犯抢夺国有档案罪。本案中，法院的解释属于（）。

问题1选项

A.司法解释

B.文理解释

C.目的解释

D.扩大解释

【答案】D

【解析】【考点】刑法的解释方法

根据解释的方法，可以分为文理解释与论理解释。文理解释是根据条文的字面含义进行的说明。本题中将“暴力劫取”解释为“抢夺”超过了字面含义，不属于文理解释。而论理解释是根据立法的精神和目的对条文进行说明，包括目的解释、扩大解释、缩小解释、当然解释、比较解释和历史解释。本题中为了将不包含在法条中的含义纳人而对法条含义进行扩充，将“暴力劫取”解释为“抢夺”则属于扩大解释。D选项正确。

37.单选题

下列有关租赁合同与融资租赁合同异同的表述，不正确的是（）。

问题1选项

A.租赁合同与融资租赁合同的标的物均属于非消耗物

B.租赁合同与融资租赁合同均属于双务、有偿、诺成、要式合同

C.租赁合同对出租人资格没有限制；融资租赁合同中的出租人须具备法定资格

D.租赁合同中的租金为使用租赁物的代价；融资租赁合同中的租金为融资的代价

【答案】B

【解析】【考点】租赁合同与融资租赁合同

融资租赁合同，是指出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。融资租赁合同除出租人与承租人外，还涉及第三人即出卖人，集信贷与租赁为一体。融资租赁合同是要式合同，但是租赁合同并不要求是要式合同。故B项错误。

38.单选题

甲、乙双方同意协议离婚。甲因出差，故委托丙去婚姻登记机关代为办理离婚登记手续。根据我国法律，丙（）。

问题1选项

A.不得代理

B.可以代理

C.在取得甲书面授权后可以代理

D.在取得乙同意后可以代理

【答案】A

【解析】【考点】代理；不得代理的事项

依法律规定、当事人约定或法律行为的性质应由本人亲自实施的行为，不得代理。此类代理行为不发生法律效力，也不存在被代理人追认问题，必须由本人重新实施。身份行为属于典型的不得代理的事项，必须当事人亲自实施。故A项正确。

39.单选题

工程师甲在本职工作范围内，利用单位的物质技术条件，创作完成了一项由单位承担责任的产品设计图。根据法律规定，下列表述正确的是（）。

问题1选项

A.该设计图的著作权由甲与其所在单位共同享有

B.该设计图著作权的归属由甲与其所在单位协商决定

C.该设计图的著作权由甲享有，甲的单位在业务范围内有两年优先使用权

D.该设计图由甲享有署名权，由甲的单位享有著作权的其他权利

【答案】D

【解析】【考点】职务发明创造

职务发明创造，是指执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。执行本单位的任务所完成的职务发明创造，是指：（1）在本职工作中作出的发明创造；（2）履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造；（3）退休、调离原单位后或劳动、人事关系终止后一年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。主要利用本单位的物质技术条件，是指本单位的资金、设备、零部件、原材料或者不对外公开的技术资料等。职务发明创造申请专利的权利属于该单位。申请被批准后，该单位为专利权人。但利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，单位与发明人或者设计人订有合同，对申请专利的权利和专利权的归属作出约定的，从其约定。甲完成的创作构成职务发明创造，甲享有署名权，甲的单位享有著作权的其他权利。故D项正确。

40.单选题

依据合同法规定，双务合同履行中的抗辩权包括（）。

问题1选项

A.同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权

B.同时履行抗辩权、先履行抗辩权和先诉抗辩权

C.后履行抗辩权、合同无效抗辩权和不安抗辩权

D.后履行抗辩权、合同消灭抗辩权和先诉抗辩权

【答案】A

【解析】【考点】双务合同履行中的抗辩权

双务合同履行中的抗辩权，是指在符合法定条件时，当事人一方对抗对方当事人的履行请求权，暂时拒绝履行债务的权利。同时履行抗辩权，是指双务合同的当事人在没有约定履行顺序或约定应同时履行的情况下，一方当事人在对方未为对待给付之前，得拒绝履行自己债务的权利。先履行抗辩权，是指在当事人互负债务且有先后履行顺序时，负有先履行义务的一方未履行债务或履行债务不符合约定时，后履行一方拒绝其履行请求的权利。不安抗辩权，是指先履行一方在有确切证据证明后履行一方有丧失或者可能丧失履行债务能力的情况下，可暂时中止履行的权利。在一般保证中，保证人享有先诉抗辩权。故A项正确。

41.问答题

简述遗嘱的有效要件。

【答案】遗嘱的有效要件包括：

（1）立遗嘱人必须有立遗嘱能力，即立遗嘱时必须具有完全民事行为能力；

（2）遗嘱人在立遗嘱时必须意思表示真实；

（3）遗嘱内容必须合法，不得违反法律、行政法规的强制性规定和公序良俗。

（4）遗嘱的形式必须符合法律规定。

【解析】遗嘱同样属于法律行为，因此我们在理解和记忆遗嘱的有效要件时，要从法律行为的角度进行理解，并结合法律行为的有效要件进行记忆。考试时候即使全部忘记了，根据法律行为有效要件进行扩写，也可以写个八九不离十。

42.问答题

简述我国侵权责任法中适用无过错责任原则的主要情形。

【答案】根据《民法典》的规定，适用无过错责任原则的主要情形有：

（1）监护人责任。

（2）用人单位责任。

（3）产品责任。

（4）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故责任。

（5）因污染环境、破坏生态造成他人损害的，侵权人应当承担侵权责任。

（6）高度危险作业责任。

（7）饲养动物侵权责任。

（8）建筑物倒塌责任。

43.单选题

依据物权法规定，下列财产中，可以抵押的是（）。

问题1选项

A.正在建造的船舶

B.宅基地使用权

C.被查封的财产

D.集体土地所有权

【答案】A

【解析】【考点】抵押权；可抵押财产

可以抵押的财产须为债务人或者第三人有权处分的财产，具体包括：（1）建筑物和其他土地附着物；（2）建设用地使用权；（3）海域使用权；（4）生产设备、原材料、半成品、产品；（5）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（6）交通运输工具；（7）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。据此，正在建造的传播可以抵押。宅基地使用权、被查封的财产、集体土地所有权均不得抵押。故A项正确。

44.单选题

国家机关工作人员甲通过电子邮件，将因工作便利获悉的国家经济秘密发送给某境外机构。甲的行为构成（）。

问题1选项

A.间谍罪

B.非法获取国家秘密罪

C.故意泄露国家秘密罪

D.为境外非法提供国家秘密罪

【答案】D

【解析】【考点】为境外非法提供国家秘密罪的认定

间谍罪的客观表现为：（1）参加间谍组织或者接受间谍组织及其代理人的任务的。（2）为敌人指示轰击目标。本题中的行为不符合该罪的构成。《刑法》第282条规定，以窃取、刺探、收买方法，非法获取国家秘密的，构成非法获取国家秘密罪。《刑法》第398条规定，国家机关工作人员违反保守国家秘密法的规定，故意泄露国家秘密，情节严重的，构成故意泄露国家秘密罪。为境外的机构、组织、人员窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密或者情报的，构成为境外窃取、刺探、收买非法提供国家秘密情报罪。故意泄漏国家秘密罪与为境外非法提供国家秘密罪最关键的区别在于：（1）侵犯的客体不同。前者侵犯的客体是国家的保密制度，而后者侵犯的客体是国家安全。（2）犯罪对象不完全相同。前者的对象是涉及国家安全和利益的国家秘密；而后者的对象除了国家秘密外，还包括除国家秘密以外的影响国家安全的情报。（3）犯罪的行为表现不同。前者在客观方面表现为，违反国家保密法规，将自己了解和掌握的国家秘密泄露给他人的行为，其行为的主要特征是泄露国家秘密；而后者在客观方面表现为，为境外的机构、组织、人员窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密的行为，其法定行为方式是窃取、刺探、收买、非法提供。（4）构成犯罪的情节要求不同。前者要求泄露国家秘密的情节严重才能构成犯罪；而后者则在构成犯罪上没有情节的要求。（5）犯罪主体不同。前者的主体主要是国家机关工作人员；而后者的主体则为一般主体。综上可知，本题中的行为构成是为境外非法提供国家秘密情报罪。故选D。

45.多选题

下列行为中，可以代理的有（）。

问题1选项

A.立遗嘱