2022年考研考博-法律硕士（非法学）-专业基础课考试名师押题精选卷I（带答案详解）试卷号92

住在富人区的她2022年考研考博-法律硕士（非法学）-专业基础课考试名师押题精选卷I（带答案详解）（图片可根据实际调整大小）题型12345总分得分一.综合题(共50题)1.单选题

下列选项中，不属于民法上的物的是（）。

问题1选项

A.金银制品

B.空气

C.货币

D.枪支

【答案】B

【解析】【考点】物

物是指除人之身体外，能为人力所支配、满足人类需要的有体物及自然力。空气属于人类不能控制之物，故不属于民法上的物。B项正确。

2.单选题

未成年养子女与养父母解除收养关系的，其与生父母之间的权利义务关系（）。

问题1选项

A.自行恢复

B.经人民法院判决后恢复

C.经父母同意后恢复

D.经生父母与养父母协商同意后恢复

【答案】A

【解析】【考点】收养关系的解除

收养关系解除后，养子女与养父母及其他近亲属间的权利义务关系即行消除，与生父母及其他近亲属间的权利义务关系自行恢复。但是，成年养子女与生父母及其他近亲属间的权利义务关系是否恢复，可以协商确定。故A项正确。

3.多选题

下列行为中，属于滥用代理权的有（）。

问题1选项

A.自己代理

B.双方代理

C.越权代理

D.无权代理

【答案】A;B

【解析】【考点】代理权；滥用代理权

滥用代理权，是指代理人违法行使代理权的情况。滥用的前提是有代理权，其因违背了代理的宗旨和目的，故为法律所禁止。自己代理，即代理人以被代理人的名义与自己为法律行为。属于无权代理，须经被代理人同意或者追认才有效。但行纪人介入权的行使，实质上属于自己代理，合同法认定其有效。双方代理，代理人同时代理双方当事人为同一项法律行为。属于无权代理，须经被代理的双方同意或者追认才有效。越权代理本身并未违背代理的宗旨和目的，不属于滥用。无权代理是没有代理权，因此不存在滥用的问题。

4.单选题

根据婚姻法规定，法院审理离婚案件，准予离婚的情形是（）。

问题1选项

A.夫妻感情确已破裂

B.婚姻关系确已破裂

C.一方有过错

D.双方已就子女抚养和财产分割协商一致

【答案】A

【解析】【考点】离婚的法定情形

感情确已破裂是我国判决离婚的法定理由。如果夫妻感情没有破裂，即使调解无效，也不准予离婚。夫妻感情确已破裂的情形：（1）重婚或者与他人同居；（2）实施家庭暴力或者虐待、遗弃家庭成员；（3）有赌博、吸毒等恶习屡教不改；（4）因感情不和分居满二年；（5）其他导致夫妻感情破裂的情形。（6）一方被宣告失踪，另一方提起离婚诉讼的，应当准予离婚。（7）经人民法院判决不准离婚后，双方又分居满一年，一方再次提起离婚诉讼的，应当准予离婚。据此，A项正确。

5.单选题

甲在商场看中一块价值2万元的手表，便以选购手表为名，要售货员将手表拿来看看。甲在接到售货员递过来的手表后立即逃走。甲的行为构成（）。

问题1选项

A.抢夺罪

B.诈骗罪

C.侵占罪

D.盗窃罪

【答案】A

【解析】【考点】抢夺罪与相关罪名的界限

抢夺罪的行为方式表现为强调公然夺取，即行为人明知被害人知情还当着被害人的面强行夺走财物。诈骗罪的行为方式表现为行为人实施了欺骗行为而使对方陷人认识错误后，对方基于错误认识而自愿处分财产的行为。强调被害人基于认识错误而处分财产。侵占罪的行为包括三种情形：（1）基于委托关系由行为人占有财物，行为人后将该财物非法占为己有。（2）非基于委托关系，而是偶然由行为人占有财物，行为人将其非法占为己有。（3）行为人非法占有埋藏物的。侵占罪的行为包含一个从合法占有到非法占有的过程。盗窃罪强调秘密窃取，即行为人主观上自认为采用的是不使被害人发觉的方法取得并且占有公私财物的行为。本题中，甲在接到售货员递过来的手表后，便立即逃走，将其非法占有，明显符合公然夺取的特征，并不成立诈骗罪、侵占罪和盗窃罪，而成立抢夺罪。A选项正确。

6.论述题

我国刑法第264条规定：“盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。”

请回答以下问题：

（1）本条中财物的外延如何界定?

（2）本条中“多次盗窃”应该如何理解?

（3）本条中“携带凶器盗窃”应该如何理解?

【答案】（1）盗窃罪侵犯的对象是公私财物，这种公私财物的特征是：①能够被人们所控制和占有。②具有一定的经济价值，这种经济价值是客观的，可以用货币来衡量的，如有价证券等。③能够被移动。④他人的财物。盗窃犯不可能盗窃自己的财物，他所盗窃的对象是“他人的财物”，虽然是自己的财物，但由他人合法占有或使用，亦视为“他人的财物”。⑤一些特殊的财物尽管具备上述四个特征，仍不能成为盗窃对象。如枪支、弹药，正在使用的变压器等。⑥盗窃自己家里或近亲属的财物，根据《解释》一般可不按犯罪处理。对确有追究刑事责任必要的，在处理时也应同在社会上作案有所区别。

（2）根据司法解释，多次盗窃是指：“对于一年内入户盗窃或者在公共场所扒窃三次以上的，应当认定为‘多次盗窃’，以盗窃罪定罪处罚”。

（3）携带凶器盗窃也作为盗窃处理，不作为转化条件或者法定量刑情节。

【解析】盗窃罪是非常重要的罪名。本题的考查方式也非常基本，难度不大。考生需熟练掌握盗窃罪。盗窃罪还可以以选择题以及案例分析题的形式考查。需要注意不能成为盗窃犯罪对象的特殊物品。另外，“两年内”是一个重要的时间点，切勿遗忘。

7.论述题

甲带领15周岁的乙在停车场劫持了宋某，将宋某带到郊外一废弃的厂房内捆绑在床上，甲指使乙将宋某携带的现金以及手机，名贵手表等价值3万元的财务搜掠一空，同时甲打电话给宋某的妻子索要20万赎金，宋某的妻子答应付款。乙受甲指派，在约定时间和地点拿到了20万赎金，甲通过电话确定乙取得赎金后，随即将宋某杀害，之后甲将宋某价值2万元的手机、手表、现金分给了乙，自己驾驶宋某的汽车携带其他财务逃跑。甲乙被通缉后，乙才得知甲杀害了人质，感到事态严重，即向公安机关供述了以上事实。

根据上述案情，请回答以下问题并分别说明理由。

（1）甲的行为应如何定罪。

（2）乙的行为应如何定罪。

（3）乙具有哪些法定量刑情节。

【答案】（1）甲的行为构成绑架罪。根据《刑法》第239条的规定，以勒索财物为目的绑架他人的，或者绑架他人作为人质的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人的，处死刑，并处没收财产。本案甲带领乙劫持宋某，并打电话给宋妻索要赎金，符合绑架罪的构成特征，且甲杀害了宋某，对甲应以绑架罪处以死刑。甲的行为成立抢劫罪。甲带领乙在停车场劫持宋某后，指使乙搜掉了宋某的财材务，成立抢劫罪的教峻犯。

（2）乙的行为成立抢劫罪。由于乙犯罪时15周岁，属于相对无刑事责任年龄。根据我国刑法第17条第2款的规定，“已满十四周岁不满十六周岁的人；犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、斯卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。”因此，已满14周岁不满16周岁是椒对负刑事责任年龄阶段。乙只对抢劫罪负刑事责任。

（3）乙的法定量刑情节包括：乙有自首情节，可以从轻或减轻处罚；有有重大立功情节，可以从轻或减轻处罚；乙犯罪时未指使乙搜掠了宋某的财务，成立抢劫罪的教唆犯。由于乙犯罪时15周岁，属于相对无刑事责任年龄。根据我国刑法第17条第2款的规定，“已满十四周岁不满十六周岁的人；犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。”因此，已满14周岁不满16周岁是相对负刑事责任年龄阶段。乙只对抢劫罪负刑事责任。未满18周岁，属于未成年人，应从轻或减轻处罚。

【解析】如果甲只是将宋某身上的钱财劫掠一空，构成抢劫罪。但是其后又向宋某的妻子索要赎金，就构成了绑架罪。绑架后杀害被绑架人的，是绑架罪的结果加重犯。在本案中，乙并没有杀害宋某的故意，也没有杀害宋某的行为，故不构成故意杀人罪。乙与甲一起抢劫、绑架宋某，但是由于乙未满16周岁，对绑架行为不负刑事责任。故乙只成立抢劫罪。法定的量刑情节是高频考点，在案例分析题以及选择题中多次考查。考生应熟练掌握重要的法定量刑情节。

8.单选题

甲与乙均为丙研究所的工作人员，二人受丁公司委托利用业余时间合作研发了一种新型电池，各方未就专利申请权的归属作出约定。该发明的专利申请权应属于（）。

问题1选项

A.甲与乙

B.丙研究所

C.甲、乙和丙研究所

D.丁公司

【答案】A

【解析】【考点】委托发明创造专利申请权

两个以上单位或个人合作完成的发明创造、单位或个人接受其他单位或个人委托所完成的发明创造，除当事人另有约定外，申请专利的权利属于完成或共同完成的单位或个人，申请被批准后，申请的单位或者个人为专利权人。两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人。据此，A项正确。

9.单选题

在发明专利申请文件中，确定专利权保护范围的主要依据是（）。

问题1选项

A.说明书

B.说明书摘要

C.请求书

D.权利要求书

【答案】D

【解析】【考点】权利要求书

发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求的内容。因此权利要求书是确定专利保护范围的主要依据。D项正确。

10.单选题

甲在乡村路上高速驾驶拖拉机，因视线不好将栓在路边的耕牛撞死，对甲的行为（）。

问题1选项

A.不认定为犯罪

B.以危险驾驶罪定罪处罚

C.可以免予刑事处罚

D.以交通肇事罪定罪处罚

【答案】A

【解析】【考点】犯罪的认定

根据《刑法》第133条的相关规定，违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，是交通肇事罪。第133条之一规定了危险驾驶罪，在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客的，或者严重超过规定时速行驶的，或者危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的，成立危险驾驶罪。根据该条可知，本题中甲的行为既没有造成严重后果，也不符合危险驾驶的构成。而且甲撞死耕牛这一损害他人财产的行为同样也不能构成故意毁坏财产罪，因为并非由于其故意造成。所以本题中行为人的行为不构成犯罪。故选A。考试中需注意某些看似犯罪的行为，是否具有犯罪的故意，是否达到构成犯罪的量刑标准或满足意外事件、不可抗力的条件，不可一概而论。

11.单选题

甲收受乙公司50万元现金后，请求在某市交通局当处长的堂兄丙“帮助”乙公司承包某工程。丙遂利用职权，违规操作，帮助乙公司承包了该工程。甲的行为（）。

问题1选项

A.不构成犯罪

B.构成受贿罪

C.构成利用影响力受贿罪

D.构成非国家工作人员受贿罪

【答案】C

【解析】【考点】利用影响力受贿罪的认定

利用影响力受贿罪，是指国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人，通过该国家工作人员职务上的行为，或者利用该国家工作人员职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人或者受托人的财物，数额较大或者具有其他严重情节的行为；抑或离职的国家工作人员或者其近亲属以及关系密切的人，利用该离职的国家工作人员原职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取或者收受请托人财物，数额较大或者有其他较严重情节的行为。本题中，甲收受了乙公司的贿赂，利用其堂兄的职权，为乙公司谋取了利益，完全符合利用影响力受贿罪的构成要件，因此应该选C。

12.问答题

简述犯罪预备的成立条件。

【答案】犯罪预备，是指行为人为了犯罪，准备工具、制造条件的行为。其成立条件主要包括以下几个方面：

（1）行为人主观上具有为了顺利地着手实施和完成犯罪的意图。

（2）行为人客观上进行了准备工具、制造条件等犯罪的预备活动。

（3）犯罪的预备行为由于行为人意志以外的原因被停止在犯罪预备阶段，未能发展到犯罪实行阶段。

【解析】理解犯罪预备，考生可以从客观、主观的起点与客观、主观上的终点四个方面予以掌握。客观上的起点是指，成立犯罪预备要求行为人有准备工具、制造条件等犯罪预备活动。主观上的起点是指，成立犯罪预备要求行为人有顺利着手实施和完成犯罪的意图。客观上的终点是指，犯罪预备并没有发展到犯罪实行阶段。主观上的终点是指，是由于行为人意志以外的原因才使得犯罪行为停留在犯罪预备阶段。考生若从这四个方面来掌握犯罪预备的成立条件，便能更清楚地理解犯罪预备。犯罪预备与犯意表示的区别：犯罪预备实施了为犯罪准备工具、制造条件的行为，犯意表示停留在思想表露的范畴，没有任何犯罪行为。

预备行为与实行行为的区别：能否直接侵害犯罪客体。犯罪预备与犯罪未遂的区别：是否已经着手实行犯罪。

犯罪预备与预备阶段的犯罪中止的区别：是否由于意志以外的原因而未能着手实行。如果是行为人自动停止的，成立犯罪中止。

13.论述题

古人云：“子不教，父之过。”请结合我国民法的监护制度和侵权责任制度加以辨析。

【答案】（1）这种说法不完全正确。

（2）其正确的一面是，父母是未成年人的监护人，负有对未成年子女的人身和财产进行教育、监督和保护的职责。父母未履行监护职责的，应当承担责任。

（3）其不正确的一面是，父母只对未成年的子女或无行为能力的成年子女有监护职责，如果子女已经属于完全民事行为能力人，则监护关系解除，父母无须为子女的侵权行为承担责任。另外，父母对未成年人的侵权行为承担责任，属于无过错责任和补充责任，无须父母存在过错。

【解析】辨析题首先写明观点，一般都是不完全正确。然后从正反或对错两个方面进行解释即可。

14.单选题

按照我国刑法理论，绑架罪属于（）。

问题1选项

A.继续犯

B.结合犯

C.状态犯

D.连续犯

【答案】A

【解析】【考点】继续犯的认定

所谓继续犯，又称持续犯，是指作用于一个对象的一个犯罪行为从着手实行到实行终了，犯罪行为与不法状态在一定时间内同时处于继续状态的犯罪。继续犯有四个特征：（1）一个犯罪故意；（2）侵犯同一客体；（3）犯罪行为能够对客体产生持续、不间断的伤害；（4）犯罪完成、造成不法状态后，行为仍能继续影响不法状态，使得客体遭受持续侵害。而绑架行为对客体产生了持续、不间断的伤害（限制他人自由），在绑架完成后绑架行为仍持续影响不法状态，所以绑架罪是一种继续犯。

15.单选题

下列情形中，符合假释的罪刑条件的是（）。

问题1选项

A.甲因抢劫罪被判处有期徒刑10年

B.乙因故意伤害罪被判处有期徒刑15年

C.丙因危险驾驶罪被判处拘役6个月

D.丁因参加有组织的暴力性犯罪被判处无期徒刑

【答案】B

【解析】【考点】适用假释的条件

假释的适用对象是被判处有期徒刑和无期徒刑的罪犯。《刑法》第81条第2款规定：“对累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。”题目中毛仅有乙符合假释的对象条件，B选项正确。

16.单选题

甲驾驶货车途经某村庄时，刮到了路边的赵某。甲从后视镜中看见赵某被抢挂在车后，但为逃避责任继续行驶，致赵某被拖死，甲的行为构成（）。

问题1选项

A.交通肇事罪

B.交通肇事罪和故意杀人罪

C.故意杀人罪

D.以危险方法危害公共安全罪

【答案】C

【解析】【考点】交通肇事罪于故意杀人罪的区别

由于甲刮倒了路边的赵某，但并没有造成人重伤或者死亡，尚不构成交通肇事罪。但是看到赵某被挂在车后依然不顾赵某的生命安全继续行驶，放任赵某死亡的结果发生，构成了间接故意的故意杀人罪，应当以故意杀人罪定罪处罚。

17.单选题

甲雇佣乙杀害胡某，并且带乙辨认了胡某，乙在某夜将王某误做胡某杀害。甲因此拒付“佣金”，在本案中（）。

问题1选项

A.甲构成故意杀人罪既遂

B.甲构成故意杀人罪未遂

C.乙构成故意杀人罪未遂

D.乙构成过失致人死亡罪

【答案】A

【解析】【考点】故意犯罪的犯罪形态

甲雇佣乙杀人的行为是故意杀人的共同犯罪，甲是教唆犯。根据共同犯罪的构成可知，在共同犯罪中，一人既遂全案既遂，乙既然杀死了人，根据法定符合说，虽然死者并非胡某，但是他已经在甲的教唆下完成了杀人行为，故构成了故意杀人罪既遂。故选A。杀人对象的错误，不影响既遂的成立。而且按照法定符合说，行为人预想的事实与实际发生的事实法律性质相同，不能阻却行为人对因错误而发生的危害结果承担故意的责任。此处犯罪人所侵害的都是相同的法律客体，即人的生命，所以依然构成犯罪既遂。

18.单选题

甲因绑架罪被判处有期徒刑12年。入狱后，甲认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现。根据刑法规定，对甲（）。

问题1选项

A.既可以减刑也可以假释

B.可以减刑但不能假释

C.可以假释但不能减刑

D.既不能减刑也不能假释

【答案】B

【解析】【考点】减刑与假释的适用

减刑，是指对被判处管制、拘役、有期徒刑或者无期徒刑的犯罪分子，因其在刑罚执行期间认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改或者立功表现，而适当减轻其原判刑罚的制度。减刑只适用于被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子。假释，是对被判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在执行一定刑期之后，因其认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，没有再犯罪的危险，而附条件地将其予以提前释放的制度。假释只适用于被判处无期徒刑和有期徒刑的犯罪分子。根据《刑法》第81条第2款的规定，对累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处10年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。本题中的甲因实施绑架罪被判处12年有期徒刑，认真遵守监规，确有悔改表现，符合减刑的对象要求和条件要求，可以减刑。但因其实施的是绑架罪且被判处12年有期徒刑，属于不得假释的对象，因此，不能假释。综上所述，B选项正确。

19.单选题

依据合同法规定，双务合同履行中的抗辩权包括（）。

问题1选项

A.同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权

B.同时履行抗辩权、先履行抗辩权和先诉抗辩权

C.后履行抗辩权、合同无效抗辩权和不安抗辩权

D.后履行抗辩权、合同消灭抗辩权和先诉抗辩权

【答案】A

【解析】【考点】双务合同履行中的抗辩权

双务合同履行中的抗辩权，是指在符合法定条件时，当事人一方对抗对方当事人的履行请求权，暂时拒绝履行债务的权利。同时履行抗辩权，是指双务合同的当事人在没有约定履行顺序或约定应同时履行的情况下，一方当事人在对方未为对待给付之前，得拒绝履行自己债务的权利。先履行抗辩权，是指在当事人互负债务且有先后履行顺序时，负有先履行义务的一方未履行债务或履行债务不符合约定时，后履行一方拒绝其履行请求的权利。不安抗辩权，是指先履行一方在有确切证据证明后履行一方有丧失或者可能丧失履行债务能力的情况下，可暂时中止履行的权利。在一般保证中，保证人享有先诉抗辩权。故A项正确。

20.单选题

下列情形中，属于结果加重犯的是（）。

问题1选项

A.聚众斗殴致他人死亡

B.非法行医造成就诊人死亡

C.强制猥亵妇女致其因羞愤自杀死亡

D.遗弃没有独立生活能力人致其死亡

【答案】D

【解析】【考点】结果加重犯和情节加重犯的

两者切勿混淆。强制猥亵、侮辱罪并没有结果加重犯，只有情节加重犯，即聚众或者公共场所强制猥亵他人或者侮辱妇女，或者有其他恶劣情节。遗弃罪需要达到一定后果，遗弃致人死亡的，仅仅构成遗弃罪。是否构成结果加重犯，首先要看是否只有一个法定幅度，如果只有一个法定幅度，则不可能是结果加重犯，如遗弃罪；其次要看是结果加重还是情节加重。所以，A选项为转化犯，C选项为情节加重，D选项仅仅构成遗弃罪，当选。

21.单选题

下列关于犯罪直接客体的说法，正确的是（）。

问题1选项

A.一个犯罪只侵犯一个直接客体

B.直接客体是对犯罪进行分类的标准

C.在犯罪未遂的情况下不存在直接客体

D.直接客体是指某一罪犯行为直接侵害的特定社会关系

【答案】D

【解析】【考点】犯罪直接客体的认定

直接客体，是指某一犯罪所直接侵害的某种特定的社会利益。根据犯罪行为侵害的直接客体的数量可以把直接客体分为两种：简单客体，即某一犯罪只侵害一个利益的，如秘密窃取他人财物的，只侵害财产权，属于简单客体的犯罪。复杂客体，即某一犯罪侵害两个以上利益的，如以暴力抢劫他人财物的，不仅侵害财产权还侵害人身权，就属于复杂客体的犯罪。区分简单客体与复杂客体对正确定罪量刑有重要意义。犯罪具有社会危害性，必定侵犯某种社会利益。直接客体是指某一犯罪所直接侵害的某种特定的社会利益。所以应该选D。一个犯罪可能不只侵犯一个直接客体，比如抢劫罪，可能既侵犯人身权利，也侵犯财产权利。同类客体是对犯罪进行分类的标准。犯罪未遂的情况下也存在直接客体，只是没有对客体产生实际的损害或者没有产生犯罪人心理所预期要造成的损害。

22.问答题

简述犯罪中止特征。

【答案】犯罪中止，指在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的形态。

犯罪中止特征如下：

（1）时间性，在犯罪过程中。

所谓犯罪过程，就是从犯罪预备开始到犯罪既遂以前的全过程。这是犯罪中止的时间性条件。如果犯罪已经既遂，则不存在犯罪中止问题。犯罪人在犯罪既遂后返还原物、赔偿损失的，不能成立犯罪中止犯罪明显告一段落归于未遂后，有某种补救行为的，不成立中止。

（2）自动性，自动放弃犯罪或者有效防止犯罪结果发生。

所谓自动放弃犯罪，指犯罪分子在自认为能够完成犯罪的情况下，由本人自主地决定放弃犯罪。所谓自动有效地防止犯罪结果发生，指在犯罪行为实行终了、犯罪结果尚未发生的特定场合，行为人自动采取积极行动实际有效地阻止了犯罪结果的发生。

（3）客观有效性。

中止不仅仅是一个良好的愿望，还应当有客观的放弃犯罪或阻止结果发生的实际行动，并有效地阻止犯罪结果发生。

【解析】犯罪中止、犯罪未遂、犯罪预备等犯罪的未完成形态是极其重要的考点和高频考点，已经在历年真题中多次考查。既可以以案例题的方式考查，也可以以选择题、简答题的方式考查，出题形式灵活。考生应熟练掌握各种未完成形态的特征，并学会在案例中加以区分。

23.多选题

甲、乙互负债务，根据合同法规定，双方债务法定抵消的条件包括（）。

问题1选项

A.双方协商一致

B.双方所负债务数额相等

C.双方的绘付为同种类、同品质

D.双方的债务均届满偿期

【答案】C;D

【解析】【考点】抵销

抵销，是指双方当事人互负债务时，各以其债权充当债务之清偿，而使其债务与对方的债务在对等额内相互消灭的制度。法定抵销，是指依当事人单方意思表示所为的抵销。法定抵销不存在协商问题，故A项错误。双方互负债务的标的物种类、品质相同，并不要求数额相等，只是在行使效果上，是双方在对等额度内债的关系消灭。故B项错误，C项正确。

【评析】D项不够准确。抵销要求主动债权已到期，被动债权并不要求必须已经到期。如果抵销剥夺了对方当事人的时效利益、期限利益或其他抗辩权的，不得抵销。

24.论述题

常言道：“不知者，不为罪。”请结合我国刑法学中的认识错误理论加以辨析。

【答案】这一论断并不正确。刑法上的认识错误，是指行为人对自己行为的法律性质、后果和有关的事实情况发生了误解。

刑法上的认识错误可分为两种：法律上的认识错误；事实上的认识错误。

法律上的认识错误，是指行为人对自己行为的法律性质发生误解。表现为三种情况：第一，假想非罪。第二，假想犯罪。第三，行为人对自己犯罪行为的罪名和罪行轻重发生误解。法律上的认识错误不阻却犯罪的成立。

事实上的认识错误，是指行为人对与自己行为有关的事实情况有不正确的理解。对事实认识错误，通说采“法定符合说”认定行为人的罪责。事实上的认识错误分为：客体错误、对象错误、手段错误、行为偏差和因果关系错误。事实上的认识错误中，除客体错误能阻却犯罪的成立外，其他错误不阻却犯罪的成立。

因此，“不知者，不为罪”这一说法有道理，但仅适用于客体错误，其不具有普适性。

【解析】做辨析题时，首先一定要从题干中看出题目要考查的知识点到底是什么，只有在确定考查知识点的基础上，才能正确调动相应概念予以回答。本题中由“知与不知”“罪与非罪”的表述中可以联想到刑法中的认识错误。刑法中的认识错误包括法律认识错误和事实认识错误。一般而言，法律认识错误并不影响定罪。而事实认识错误，若是行为人预想的事实与实际发生的事实法律性质相同的，不能阻却行为人对因错误而发生的危害结果承担故意的责任。反之，法律性质不同的，能阻却行为人对因错误而发生的危害结果承担故意的责任。此外还有意外事件，即行为在客观上虽然造成了损害结果，但不是出于行为人的故意或者过失，而是出于不能预见的原因所引起的，不认为是犯罪。

25.单选题

根据法律规定，按份共有人转让其应有份额时，其他共有人享有（）。

问题1选项

A.禁止其转让的权利

B.解除共有关系的权利

C.同等条件下的优先购买权

D.对转让份额的追及权

【答案】C

【解析】【考点】按份共有；按份共有人的优先购买权

按份共有人有权处分其应有份额。共有人对其份额的转让不必征得其他共有人的同意，但其他按份共有人享有优先购买权。

优先购买权是指，按份共有人转让其共有份额时，其他共有人在同等条件下享有优先购买的权利。又称“先买权”。按份共有人转让其享有的共有的不动产或者动产份额的，应当将转让条件及时通知其他共有人。其他共有人应当在合理期限内行使优先购买权。故C项正确。

26.单选题

市政公司在挖掘的坑道两侧设置了障碍物和夜间警示灯。某夜，甲酒后驾车，撞毁障碍物和夜间警示灯后逃逸。次日凌晨，乙骑自行车经过时摔入坑道受伤。乙的损失应当（）。

问题1选项

A.由市政公司承担赔偿责任

B.由甲承担赔偿责任

C.由市政公司和甲承担连带责任

D.由乙自己承担

【答案】A

【解析】【考点】道路施工致人损害责任

《民法典》第1258条第1款规定，在公共场所或者道路上挖掘、修缮安装地下设施等造成他人损害，施工人不能证明已经设置明显标志和采取安全措施的，应当承担侵权责任。一方面，施工人设置的警示标志必须具有明显性；另一方面，施工人要保证警示标志的稳固并负责对其进行维护，使警示标志持续地存在于施工期间。虽然市政公司在挖掘的坑道两侧设置了障碍物和夜间警示灯，但因为被甲撞毁后没有及时进行修复和维修而致使他人发生伤亡，该损害赔偿责任应由市政公司承担。故A项正确。

27.论述题

《中华人民共和国物权法》第15条规定：

“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”

根据该条文，分析不动产物权变动合同的生效与不动产物权变动的关系。

【答案】债权合同的效力与登记或交付的效力相互区分，未登记或未交付虽然并不发生物权变动，但并不影响债权合同的效力。这种将债权合同的效力与物权变动效果相区分的规则，通常被称为区分原则。

（1）不动产物权变动合同的生效与不动产物权变动不同。不动产物权变动合同的生效并不当然导致不动产物权的变动；不动产物权未发生变动，不意味着不动产物权变动合同未生效。

（2）不动产物权变动合同的生效依据法律规定的合同有效要件和生效要件进行认定。一般情况下，自合同成立时生效。如法律另有规定或者当事人另有约定，则依该规定或约定。

（3）当事人之间订立了不动产物权变动的合同，未办理物权登记，虽不产生物权变动的后果，但不影响该合同的生效。办理了物权登记的，产生物权变动的后果。

28.单选题

甲乙分别为国有公司总经理和副总经理，二人挪用单位1000万元公款给张三从事期货交易，收受并平分了张三30万元回扣。司法机关在查处甲、乙挪用公款案件时，甲主动交代自己收受了张三15万元回扣，并揭发乙也收受了15万元回扣，本案中（）。

问题1选项

A.甲在受贿罪上成立自首

B.甲在受贿罪行上成立自首和立功

C.甲在挪用公款和受贿罪上均成立立功

D.甲在挪用公款上成立立功，在受贿罪上成立自首

【答案】A

【解析】【考点】自首的认定

甲与乙共同犯罪，在这种情况下，甲必须供述与乙共同实施犯罪行为才构成自首。甲主动交代自己收受了张三15万元回扣，并揭发乙也收受了15万元回扣，构成自首。故选A。根据《刑法》第68条第1款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。此处犯罪嫌疑人并没有检举同案犯除了共同犯罪以外的行为，所以并不构成立功。

29.单选题

甲以迷信方式恐吓刘某有灾祸，刘某一时慌乱，请甲帮助自己。甲让刘某带10万元现金作“镇邪物”，找法师“消灭”。途中，甲趁帮刘某拿包之机，用书本调换了10万元现金。甲的行为构成（）。

问题1选项

A.盗窃罪

B.诈骗罪

C.侵占罪

D.敲诈勒索罪

【答案】A

【解析】【考点】盗窃罪的认定

本题中的行为是典型的调包行为，调包行为完全符合盗窃罪的犯罪构成，应当以盗窃罪论处。A选项正确。调包行为的知识点在于犯罪嫌疑人得到财物的方法主要是以不为他人知道的手段暗中窃取，而非他人自愿交出。这也是区分诈骗与盗窃的方法之一。

30.多选题

下列人员中，可以成为脱逃罪主体的有（）。

问题1选项

A.依法被判处管制的罪犯

B.依法被关押的罪犯

C.依法被关押的被告人

D.依法被关押的犯罪嫌疑人

【答案】B;C;D

【解析】【考点】脱逃罪的认定

脱逃罪是指依法被关押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人逃脱司法机关的羁押和监管的行为。其行为主体包括被关押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人三类特殊主体。被判处管制的犯罪分子，对其并非关押，而是在其所在的社区实施社区矫正。因此，A选项错误，B、C、D均正确。

31.单选题

甲意图杀死李某，某夜来到李某家院门外，从门缝窥见院内有一黑影在移动，以为是李某，忙举弩射击。甲次日得知射死的是李某家的驴。对甲的行为应认定为（）。

问题1选项

A.意外事件

B.打击错误

C.故意毁害财物罪

D.故意杀人罪

【答案】D

【解析】【考点】刑法中的认识错误

刑法中的认识错误分为法律认识错误和事实认识错误。其中国，事实认识错误，是指行为人对自己行为有关的事实情况有不正确的理解，包括客体错误、对象错误、手段错误、行为偏差和因果关系错误。本题中，甲意图射杀李某，深夜来到院子外面，看到移动的黑影，误以为是李某而射击，这便已经构成了犯罪的实施行为。完成射击后，甲的犯罪在客观上已经完全实行完毕，主观上实现犯罪意图的行为也已经进行到底。但是甲击中的是一头驴而非人类，甲在故意犯罪中发生认识错误，但既没有造成预期的犯罪结果，也未能造成预期之外的犯罪结果，属于不能犯的问题，不必要适用认识错误的理论来认定，因此成立故意杀人的未遂。

32.单选题

根据我国《侵权责任法》的规定，下列情形可以适用精神损害赔偿的是（）。

问题1选项

A.某公司连续一年未发工资，致职工甲忧心忡忡

B.某学校违反合同提前解聘教师乙，致其痛苦不堪

C.某行政机关公布对工作人员丙的处分决定，致其精神萎靡不振

D.某医院因失误致产妇丁抱错孩子，其抚养15年后发现真相痛苦不已

【答案】D

【解析】【考点】精神损害赔偿

侵害自然人人身权益造成严重精神损害的，被侵权人有权请求精神损害赔偿。因故意或者重大过失侵害自然人具有人身意义的特定物造成严重精神损害的，被侵权人有权请求精神损害赔偿。

某公司连续一年未发工资，致职工甲忧心忡忡；某学校违反合同提前解聘教师乙，致其痛苦不堪；某行政机关公布对工作人员丙的处分决定，致其精神萎靡不振，均不属于侵害其人身权益，不属于精神损害赔偿之情形。某医院因失误致产妇丁抱错孩子，其抚养15年后发现真相痛苦不已，属于身份权受到侵害，适用精神损害赔偿。D项正确。

33.多选题

下列犯罪中，应按数罪并罚原则处理的有（）。

问题1选项

A.参加黑社会性质组织又杀人的

B.拐卖妇女过程中奸淫被拐卖的妇女的

C.民事案件的审判人员因受贿而枉法裁判的

D.在走私犯罪过程中采用暴力方法抗拒缉私人员缉私的

【答案】A;D

【解析】【考点】数罪并罚的认定

根据《刑法》规定，构成组织、领导参加黑社会性质组织罪又有其他犯罪行为的,依照数罪并罚的规定处罚。A选项正确。拐卖妇女过程中奸淫被拐卖妇女的，法律拟制为一罪，按拐卖妇女罪处罚。B选项错误。司法工作人员收受贿赂，又构成徇私枉法罪，民事、行政枉法裁判罪，执行判决、裁定失职罪，执行判决、裁定滥用职权罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。C选项错误。以暴力、威胁方法抗拒缉私的，以走私罪和阻碍国家机关工作人员依法执行职务罪数罪并罚，D选项正确。

34.单选题

养子女与生父母之间的权利义务关系因收养关系的成立而（）。

问题1选项

A.中止

B.中断

C.延缓

D.解除

【答案】D

【解析】【考点】养父母子女关系

自收养关系成立之日起，收养人与被收养人之间形成拟制的父母子女关系，养父母与养子女间的权利义务关系，适用父母子女关系的规定；养子女与养父母的近亲属间的权利义务关系，适用近亲属关系的规定。收养关系一经成立，养子女与生父母以及其他近亲属间的权利义务关系，因收养关系的成立而消除。故D项正确。

35.单选题

在我国，有权宣告婚姻无效的机关是（）。

问题1选项

A.公安机关

B.人民法院

C.婚姻登记机关

D.基层组织

【答案】B

【解析】【考点】无效婚姻

无效婚姻，是指虽已办理结婚登记但因欠缺结婚实质要件而不具有法律效力的婚姻。婚姻无效情形：（1）重婚；（2）有禁止结婚的亲属关系；（3）未到法定婚龄。婚姻无效的宣告程序。我国采宣告无效制，且宣告婚姻无效的程序采用诉讼程序，宣告婚姻无效的机关是人民法院。即无效婚姻依法被人民法院宣告无效的，才确定该婚姻自始不受法律保护。据此，B项正确。

36.多选题

下列选项中，符合刑法关于未成年人刑事责任规定的有（）。

问题1选项

A.未成年人犯罪不构成累犯

B.未成年人犯罪符合缓刑条件的应当宣告缓刑

C.未成年人犯罪都应当从轻或者减轻处罚

D.未成年人犯罪的可适用死刑缓刑二年执行

【答案】A;B;C

【解析】【考点】未成年人的刑事责任

根据我国《刑法》和相关司法解释，对未成年人犯罪有诸多特殊的宽待原则：在我国死刑的适用中明确规定，犯罪时未满18周岁的，不适用死刑。所以未成年人并不能适用死刑。除了《刑法》规定"应当”附加剥夺政治权利外，对未成年罪犯一般不判处附加剥夺政治权利。如果对未成年罪犯判处附加剥夺政治权利的，应当依法从轻判处。未成年人犯罪，只有罪行极其严重的，才适用无期徒刑。对未成年罪犯实施刑法规定的“并处”没收财产或者罚金的犯罪，应当依法判处相应的财产刑；对于未成年罪犯实施刑法规定的“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，一般不判处财产刑。对于未成年罪犯判处罚金时，应当依法从轻或者减轻处罚。对于符合管制、攀刑、单处罚金或者免予刑事处罚适用条件的未成年罪犯，应当依法适用管制、缓刑、单处罚金或者免予刑事处罚。对于未成年人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。选项D中死刑缓期2年执行，也属于死刑，不适用于未成年人犯罪，应当排除。

37.多选题

组织领导传销活动中的传销活动特征包括（）。

问题1选项

A.目的是骗取他人财物的

B.参加者按照一定顺序组成层级开展活动

C.付酬或者返利以参加者发展的人数为依据

D.要求参加者以缴纳费用或者购买商品，服务的方式获得参加人资格

【答案】A;B;C;D

【解析】【考点】组织领导传销活动罪的认定

根据《刑法》第224条的规定，组织、领导以推销商品、提供服务等经营活动为名，要求参加者以缴纳费用或者购买商品、服务等方式获得加人资格，并按照一定顺序组成层级，直接或者间接以发展人员的数量作为计酬或者返利依据，引诱、胁迫参加者继续发展他人参加，骗取财物，扰乱经济社会秩序的传销活动的，是组织、领导传销活动罪。故ABCD正确。传销是现在社会上热点罪名，考生应该注意把握该罪名。

38.论述题

2007年8月，甲企业通过转让取得一块土地的建设用地使用权，并在该土地上合法建造了一座厂房。2008年5月甲企业向乙银行借款1500万元，同时以该厂房作为抵押物为借款提供担保，双方签订了抵押合同并办理了抵押权登记手续。2008年7月，乙银行认为甲企业用作抵押物的厂房价值不足，于是要求甲企业另行提供担保，甲企业遂委托丙公司作保证人，丙公司与乙银行签订了保证合同。2009年1月，乙银行将1500万的债权转让给丁银行。现1500万元借款已到期，甲企业因经营管理不善无力偿还。

根据上述案情，请回答：

（1）甲企业对其建造的厂房是否享有所有权？为什么？

（2）丁银行是否可以请求丙公司承担保证责任？为什么？

（3）丁银行可以如何实现自己的债权？为什么？

【答案】（1）甲企业对其建造的厂房享有所有权。甲企业取得建设用地使用权并在土地上合法建设了房屋，其因合法建造而取得厂房的所有权。

（2）丙公司对丁银行的债权应当承担保证责任。保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。乙银行将1500万的债权转让给丁银行。保证人丙公司应对丁银行的债权承担保证责任。

（3）丁银行应先就甲企业的厂房的抵押权实现其债权，不足部分再由保证人丙公司清偿。被担保的债权既有物的担保，又有人的担保的，债务人不履行到期债务，债权人应按约定实现债权；没有约定或约定不明的，债务人自己提供物的担保的，债权人应该先就该物的担保实现债权。

【解析】本题考查非基于法律行为的不动产物权变动、保证责任和混合担保的实现顺序。

第一问考查非基于法律行为的不动产物权变动。因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。甲企业已经取得相应土地的建设用地使用权并在土地上合法建设了房屋，甲企业因合法建造房屋的原始取得方式而取得厂房的所有权。

第二问考查主合同变化时保证责任问题。保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。债权转让未通知保证人的，该转让对保证人不发生效力。保证人与债权人约定禁止债权转让，债权人未经保证人书面同意转让债权的，保证人对受让人不再承担保证责任。乙银行将1500万的债权转让给丁银行。丙应当对丁银行的债权承担保证责任。

第三问考查混合担保。《民法典》规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以请求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。因此，丁银行应先对甲企业的厂房行使抵押权，不足部分再要求保证人丙清偿。

39.多选题

下列行为中，属于犯罪未遂的有（）。

问题1选项

A.甲在发表分裂国家的演讲时，被群众扭送到公安机关

B.乙为制造列车倾覆事故，在轨道上安装了脱轨装置。该装置被巡道工及时拆除

C.丙欲杀害张某，用猎枪射击骑马的张某后即逃走，结果将马打死，造成张某轻伤

D.丁正在撬保险柜时，其同伙打来电话，告知该保险柜中没有值钱的东西，丁便离去

【答案】C;D

【解析】【考点】犯罪未遂的认定

犯罪未遂，指已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的形态。犯罪未遂特征如下：（1）行为人已经着手实行犯罪；（2）犯罪没有得逞；（3）犯罪没有得逞是由于行为人意志以外的原因。是否由于行为人意志以外的原因而未能得逞是区别犯罪未遂与犯罪中止的标准。是否已经发生犯罪构成所需的危害结果，是区分犯罪未遂与犯罪既遂的标准。其中危害结果包括是实害结果与危险结果。甲实施煽动分裂国家罪为行为犯，实施行为即构成既遂，A选项错误。B为破坏交通工具罪为危险犯，乙在轨道上安装了脱轨装置导致危险状态的发生，构成犯罪既遂。C选项故意杀人罪是实害犯，必须造成他人死亡的危害结果，才成立既遂。并成立故意杀人罪的未遂犯，C选项当选。D选项属于盗窃有形财物的情形。对此，刑上采取失控加控制说，即以财物的所有人、管理人、保护人、持有人失去对财物的控制并为盗窃犯罪人所控制的状态为既遂，所以D选项中的情形未达到既遂状态，属于犯罪未遂。

40.单选题

甲因自己不能生育，花1万元从人贩子手中收买一男婴。3个月后，甲嫌抚养孩子太辛苦，遂以2万元转卖给乙，并声称是自己的亲生儿子。甲的行为构成（）。

问题1选项

A.遗弃罪

B.拐骗儿童罪

C.诈骗罪

D.拐卖儿童罪

【答案】D

【解析】【考点】拐卖儿童罪的认定

在理解收买被拐卖的妇女、儿童罪时,考生应特别注意把握几个知识点：（1）转化犯情形。行为人不以出卖为目的收买了被拐卖的妇女、儿童之后，又将其出卖的，应认定为拐卖妇女、儿童罪。（2）数罪并罚的情形。收买被拐卖的妇女、儿童后，有强奸、非法剥夺、限制人身自由或者有伤害、侮辱等犯罪行为的，应以收买被拐卖的妇女、儿童罪与相应的犯罪数罪并罚。因此，本题中的甲收买后后贩卖的行为，其由收买儿童罪转化为拐卖儿童罪。

41.单选题

我国刑法划分共同犯罪人种类的依据是（）。

问题1选项

A.作用

B.作用为主，兼顾分工

C.分工

D.分工为主，兼顾作用

【答案】B

【解析】【考点】共同犯罪的分类

我国《刑法》各共同犯罪人包括主犯、从犯、胁从犯和教唆犯。显然，前三种人是以作用为划分标准，只有教唆犯出于分工。因此，B项当选。

42.单选题

下列人身权中，属于自然人专有的是（）。

问题1选项

A.名誉权

B.肖像权

C.信用权

D.荣誉权

【答案】B

【解析】【考点】人身权

只能由法人和非法人组织享有的人格权是名称权；只能由自然人享有的是肖像权。自然人、法人和非法人组织都可以享有的，包括名誉权、荣誉权和信用权。据此，B项正确。

43.多选题

甲与妻子乙育有一子一女，女儿丙已出嫁，儿子与其妻丁生有一子戊，儿子于2005年遇车祸死亡。儿子去世后，甲、乙年老无生活来源，丙拒不赡养，甲、乙主要由再婚的丁供养。甲于2010年3月死亡，留下房屋3间。依照继承法规定，可以参加第一顺序继承的人有（）。

问题1选项

A.乙

B.丙

C.丁

D.戊

【答案】A;B;C;D

【解析】【考点】继承人

《民法典》将法定继承人的继承顺序分为两个顺序。第一顺序：配偶、子女、父母以及对公婆、岳父母尽了主要赡养义务的丧偶儿媳和丧偶女婿。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承；没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。据此，乙和丁是第一顺序继承人。

代位继承是指被继承人的子女或兄弟姐妹先于被继承人死亡，应由被继承人的子女或兄弟姐妹继承的遗产份额，由被继承人的子女的直系晚辈血亲或兄弟姐妹的子女继承的法律制度。先于被继承人死亡的子女或兄弟姐妹称为被代位继承人，被继承人的子女的直系晚辈血亲或兄弟姐妹的子女称为代位继承人。据此，戊是第一顺序继承人。

有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分。但本身并不剥夺其继承权。故丙是第一顺序继承人。

44.单选题

我国《刑法》第295条规定：“传授犯罪方法的，处……”，本条的罪状形式是（）。

问题1选项

A.空白罪状

B.简单罪状

C.引证罪状

D.叙明罪状

【答案】B

【解析】【考点】罪状的形式

罪状，是指刑法分则条文对某种具体犯罪特征的描述。根据刑法分则条文对罪状描述方式的不同，可以把罪状分为：①空白罪状，是指在刑法分则条文中不直接叙明犯罪的特征，而只是指出该犯罪行为所违反的其他法律、法规，如“违反交通运输管理法规”等。②简单罪状，即在刑法分则条文中简单描述具体犯罪的基本特征而不做更多的解释。③引证罪状，是指引用刑法分则的其他条款来说明某种犯罪的特征，其本身并不描述犯罪的特征，而是引用其他条款已经描述过的某种犯罪的特征来认定该种犯罪。④叙明罪状，是指在刑法分则条文中详尽描述具体犯罪的基本特征。⑤空白罪状与叙明罪状并存，即以空白罪状与叙明罪状同时存在的形式描述某种具体犯罪。本题中只简单提及了传授犯罪方法而无详细的阐述，为简单罪状。B选项正确。

45.单选题

学校委托教务人员王某购买一批教学器材。王某到百货公司购买时，恰逢该公司举行有奖销售，王某抽中数码相机一台。该相机应当（）。

问题1选项

A.归学校所有

B.归王某所有

C.归学校与王某共有

D.归学校所有，但学校应给王某适当奖励

【答案】A

【解析】【考点】代理

教务人员王某作为学校的工作人员，与学校之间为代理关系。代理人以被代理人名义所实施的法律行为，其后果由被代理人承担。故王某与百货公司签订的合同，学校应当是合同当事人，因此合同履行产生的权利义务均由学校享有和承担。故A项正确。

46.论述题

事实一：甲、乙、丙为骗取钱财，共同出资设立了一家房地产有限责任公司，以投资房地产为名，吸收社会公众资金，许诺"投资"的年回报率为100%，先后募集资金总额达1000万元。募集到的资金除用于购买复制淫秽音像制品的生产流水线外，剩余部分被三人挥霍一空。该设备在复制淫秽物品时被司法机关没收。最终，募集到的资金无法归还。

事实二：乙归案后，主动揭发甲曾参与一起抢劫犯罪活动并致被害人死亡。该线索经查证属实。

事实三：丙归案后，主动交代了公安机关没有掌握的其本人曾经编造未曾发生的保险事故，骗取保险公司保险金8万元的事实。

请分析：

（1）“事实一”中的行为构成哪些犯罪?为什么?

（2）“事实一”中的犯罪是单位犯罪还是自然人犯罪?为什么?

（3）“事实二”中乙的行为应如何认定?为什么?

（4）“事实三”中丙的行为性质和量刑情节应如何认定?为什么?

【答案】（1）“事实一”中的犯罪行为构成集资诈骗罪和复制淫秽物品牟利罪。

行为人采用虚构高回报率的手段非法向社会公众募集资金，用于挥霍和从事非法活动，造成数额巨大的资金不能偿还。这表明其主观上以非法占有为目的，客观上实施了使用诈骗方法非法集资，数额巨大的行为，符合集资诈骗罪的构成要件。行为人购买复制淫秽物品的生产流水线，意图牟利，复制淫秽物品，其行为构成复制淫秽物品牟利罪。

（2）“事实一”中的犯罪应认定为自然人犯罪。因为甲、乙、丙以骗取他人财物为目的，出资设立有限责任公司，专门从事集资诈骗和复制淫秽物品等违法犯罪活动，因此，他们实施的犯罪行为不应以单位犯罪论处，而应以自然人犯罪处理。

（3）“事实二”中乙的行为构成重大立功。因为乙揭发甲参与实施致一人死亡的抢劫犯罪，经查证属实，符合立功的成立条件。根据刑法规定，致人死亡的抢劫罪的犯罪人有可能被判处无期徒刑以上刑罚，属于重大犯罪行为。故乙的这一立功属于重大立功。

（4）“事实三”中丙的行为构成保险诈骗罪，并在保险诈骗罪上具有自首情节。因为丙以非法占有为目的，编造未曾发生的保险事故，骗取保险公司的保险金，数额巨大，符合保险诈骗罪的构成要件。同时，丙是在司法机关还未掌握这一犯罪事实时如实供述的，符合余罪的自首的成立条件，应认定为自首。

【解析】第一小问考查了对集资诈骗罪和复制淫秽物品牟利罪的认定。此罪与彼罪的界限主要从主客观两个方面入手分析，考虑主观上是否具有犯罪的故意或者过失、是否具有特定犯罪目的，比如集资诈骗罪就要求行为人有非法占有的目的，复制淫秽物品牟利罪就需要行为人具有牟利的目的。二要考虑行为人是否实施了刑法分则规定的犯罪行为。

第二小问考查了单位犯罪的要件。以下几种情形不以单位犯罪论处：①个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的；②公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主要活动的；③盗用单位名义实施犯罪，违法所得由实施犯罪的个人私分的。关于单位犯罪还要注意的是，在司法实践中，国有、集体性质的公司、企业、事业单位的分支机构或者内设机构也可以构成单位犯罪的主体，而只有具有法人资格的私营公司才能成为单位犯罪的主体。

第三小问考查了重大立功的成立条件。刑法规定的立功，指检举、揭发、提供线索、协助抓捕罪犯（包括同案犯）、阻止犯罪等。立功必须由犯罪分子本人实施，并且有效帮助司法机关。而重大立功是指，由于行为人的立功表现而得以惩罚的犯罪嫌疑人、被告人可能判处无期徒刑以上的刑罚，或者该案件在本省、自治区、全国范围内有较大影响。

47.论述题

2007年11月4日，甲不慎将皮包遗失，包内装有刚购买的附有发票的相机一部和已经使用半年的笔记本电脑一台。乙拾得该皮包后，将相机卖给了旧货商店；电脑在不久后丢失，被丙拾得。2007年12月2日，丁从旧货商店以市价购得此相机。甲于2007年12月20日得知相机下落。

甲丢包后，曾于2007年11月8日在当地报纸上刊登寻物启事，称：若有人将自己遗失的物品归还，酬金1000元。2007年12月1日，丙依寻物启事找到甲。

根据上述案情，请回答：

（1）甲是否有义务向丙支付寻物启事中许诺的酬金？请说明理由。

（2）如果甲未在寻物启事中许诺酬金，丙是否有权要求甲支付报酬？请说明理由。

（3）甲是否有权要求丁返还相机？如果有，则要求返还的条件是什么？请说明理由。

【答案】（1）甲有义务向丙支付寻物启事中许诺的酬金。悬赏人以公开方式声明对完成特定行为的人支付报酬的，完成该行为的人可以请求其支付。因此，甲有义务向完成悬赏内容的丙支付寻物启事中许诺的酬金。

（2）如果甲未在寻物启事中许诺酬金，则丙无权要求甲支付报酬。权利人没有悬赏允诺的，拾得人不得主张报酬。

（3）故在2009年12月20日之前，甲有权要求丁返还相机，但应当向丁支付丁所付的价款；在此之后，甲无权要求丁返还相机。该遗失物通过转让被他人占有的，权利人有权向无处分权人请求损害赔偿，或者自知道或者应当知道受让人之日起二年内向受让人请求返还原物；但是，受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的，权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后，有权向无处分权人追偿。

【解析】本题考查悬赏广告、遗失物拾得人的权利、遗失物转让的返还规则。

第一问考查悬赏广告。悬赏人以公开方式声明对完成特定行为的人支付报酬的，完成该行为的人可以请求其支付。因此，甲有义务向完成悬赏内容的丙支付寻物启事中许诺的酬金。

第二问考查遗失物拾得人的权利。权利人领取遗失物时，应当向拾得人或者有关部门支付保管遗失物等支出的必要费用。权利人没有悬赏允诺的，拾得人不得主张报酬；权利人悬赏寻找遗失物的，领取遗失