国际商法-合同法培训

第六章：合同法本章主要要内容引论：合合同法的的渊源、、发展和和作用合同的概概念英美法上上的对价价和法国国法上的的原因制制度合同的订订立合同的效效力合同的内内容和履履行违约及其其救济措措施第一节：：引论一、合同同在经济济生活中中的重要要作用二、合同同法在国国际商法法中的重重要作用用三、合同同法的历历史演变变第一阶段段：19世纪及及之前，，合同自自由发展展阶段，，当事人人之间签签订的合合同具有有相当于于法律的的效力；；第二阶段段：20世纪以以来，合合同法开开始注重重社会的的利益四、国际际范围内内合同法法的渊源源合同法的的渊源是是合同法法律规范范借以表表现和存存在的法法律形式式。英美法系系：判例法法是法律律发展的的核心环环节，由由议会制制定的制制定法同同样是法法律的渊渊源，并并且制定定法的效效力高于于判例法法，但是是判例法法在法律律发展中中仍然起起主导作作用；大陆法系系：制定法法曾经是是法律的的唯一渊渊源，现现在法学学理论、、判例法法在大陆陆法系各各国已经经得到相相当大的的发展；；

国际领域域：由国际际统一私私法协会会推出的的《国际际商事合合同通则则》（PrinciplesofInternationalCommercialContracts)，该《通通则》的的作用在在于：当当事人可可以约定定适用，，并且兼兼容了不不同法系系的制度度和内容容，可以以对各国国和国际际的立法法产生示示范作用用；中国：1999年10月1日生效效的《合合同法》》、宪法法、民法法通则、、地方性性法规、、司法解解释等第二节：：合同的的概念一、英美美法系传统定义义：合同同是法律律为之提提供救济济的诺言言；现代定义义（Black’slawdictionary))：合同同是两个个或两个个以上的的人之间间的协议议，该协协议创设设做或者者不做某某特定事事情的义义务；合同的本本质：交交易因此恩惠惠性或赠赠与性的的协议不不同于合合同二、大陆陆法系大陆法系系认为，，合同的的本质是是“合意意”，或或称协议议，即合合同各方方的意思思的一致致。大陆法系系合同的的概念源源于罗马马法。查查士丁尼尼的《法法学总论论》对合合同下的的定义是是:““合同是是由双方方意愿一一致而产产生相互互间法律律关系的的一种约约定。””《法国民民法典》》：合同同是一人人或数人人对另一一人或数数人承担担给付某某物，做做或不做做某事的的义务的的合意。。三、现代代商法的的倾向合同与““协议””没有本本质的区区别，当当事人意意思表示示的一致致即可使使合同成成立，而而不管其其中的诺诺言是否否有对价价。四、中国国《合同同法》合同是平平等主体体的自然然人、法法人、其其他组织织之间设设立、变变更、终终止民事事权利义义务关系系的协议议第三节：：对价和和原因一、英美美法上的的对价1、定义义：对价价是诺言言对诺言言人产生生约束力力的与诺诺言互为为交易对对象的东东西。对价的作作用在于于使诺言言对诺言言人产生生约束力力；对价与诺诺言互为为交易对对象，诺诺言人为为得到对对价而许许诺，受受诺人为为了得到到诺言提提供对价价；作为诺言言的交易易对象的的东西均均可成为为对价。。2、对价价的作用用在法律上上，对价价的作用用在于，，它使诺诺言对诺诺言人产产生约束束力。更更确切的的说，它它使诺言言发生强强制执行行的效力力。对价使未未履行的的诺言具具有强制制执行的的效力，，但是无无对价的的诺言如如果已经经兑现，，诺言人人不得反反悔，即即不能以以诺言无无效要求求受诺人人返还利利益。3、“充充分的””或“完完好的””对价的的构成1）对价价必须是是合法的的2）过去去的对价价不是对对价－－－对价须须发生在在诺言作作出同时时或者之之后；3）对价价与诺言言互为诱诱因；4）对价价须是有有价值的的东西，，但不一一定与诺诺言在价价值上相相称；5）空洞洞的诺言言不能构构成对价价；6）法律律规定的的义务不不能构成成对价；；7）既存存的义务务不能作作为对价价4、对传传统的对对价制度度的变通通传统上，，对价制制度的适适用受到到以下两两个方面面的重要要限制：：1）蜡封封文书普通法把把合同分分为两类类：签字字腊封的的合同和和简式合合同在英国，，包含在在契据中中的诺言言是不需需要对价价的，但但必须蜡蜡封文书书。简式合同同的有效效性或者者约束力力来自于于对价

2）允诺诺不得反反言如果诺言言人应当当合理地地预期其其诺言会会诱使受受诺人行行为或不不行为，，该行为为或不行行为就其其性质而而言是确确定的和和实质性性的，同同时，该该诺言事事实上导导致了此此种行为为或不行行为，那那么，强强制执行行该诺言言才能避避免不公公正的情情况下，，该诺言言有约束束力。例如：一一个学校校盖办公公楼，一一个慈善善家就许许诺一年年给一千千万，帮帮助学校校将操场场改建为为大楼。。前几年年一直按按时拨款款，学校校便做了了规划，，开始动动工修建建，但几几年后这这个人就就不给钱钱了，大大楼被迫迫停建，，以前的的操场也也没法用用了。5、对价价制度的的改革对价制度度是英美美法律文文化不可可缺少的的一部分分，并且且在法律律文化中中有着根根深蒂固固的地位位。但是对价价制度的的负面作作用同样样是不可可否认的的：如过过去的对对价不构构成对价价二、法国国法上的的原因（一）原原因的概概念1、传统统理论的的观点：原因是法法律行为为人所追追求的近近前的，，直接的的目的。。《法国民民法典》》第1131条条规定，，无原因因的债，，基于错错误原因因或不法法原因的的债，不不发生任任何效力力。原因不同同于动机机，跟动动机相比比，原因因具有直直接性、、客观性性、一般般性的特特点。2、传统统理论对对原因的的分类：：1）信用用原因－－－双务务合同2）赠与与原因3）清偿偿原因3、传统统理论的的缺陷：：传统理论论排斥对对当事人人主观心心理状态态的研究究，但是是在很多多情况下下，对主主观原因因的排除除是人为为的和不不能自圆圆其说的的。并且且原因并并非跟个个案没有有任何关关系。4、现代代理论的的观点原因不仅仅指近因因，也包包括远因因个案分析析动机的考考察5、现代代理论的的缺陷操作上的的困难二、原因因的运用用1、无原原因的合合同：标标的不存存在或标标的价值值过低2、基于于错误原原因的合合同：当当事人错错误地相相信其义义务的存存在，但但实际上上不存在在的情况况。3、原因因不法的的合同三、德国国法上的的相关制制度德国法没没有相关关的制度度，但是是对于单单务合同同，应该该看当事事人的郑郑重与否否来确定定合同的的有效性性。根据据《德国国民法典典》，单单务合同同，须经经公证始始生效力力。四、中国国法中的的相关制制度我国《民民法通则则》规定定，民事事活动应应当遵循循有偿原原则。《《合同法法》规定定，赠与与人在赠赠与财产产的权利利转移之之前可以以撤销赠赠与。第四节：：合同的的订立一、要约约（offer)1、要约约的定义义要约是具具有足够的确确定性并包含一旦被接接受合同同即成立立的意图的的订立合同同的建议议。要约和要要约邀请请的区别别要约邀请请又称为为要约引引诱，是是指希望望他人向向自己发发出要约约的意思思表示。。要约约邀请是是当事人人订立合合同的预预备行为为，其目目的在于于引诱他他人向自自己发出出要约，，其内容容往往是是不明确确、不具具体的，，其相对对人是不不特定的的，所以以，要约约邀请不不具有要要约的约约束力，，发出要要约邀请请的人不不受其约约束。例如：1970年，保保守党占占多数议议席的英英国曼彻彻斯特议议会决定定出让议议会的房房子。就就写信给给吉布逊逊“市议议会有可可能出让让房子，，价格约约为2725英英镑，如如你想想买的话话，请正正式写信信申请。。”2、要约约的撤回回和撤销销撤回：要约发出出之后，，尚未到到达受要要约人之之前，要要约人可可以用更更为快捷捷的方式式把撤回回要约的的通知在在要约到到达之前前或与要要约同时时送达受受要约人人处，以以阻止要要约生效效。撤销：要约在在被要约约人接受受之前向向受要约约人发出出要约失失效的通通知，使使其不再再受要约约的约束束。要约的撤撤销的规规定：《国际商商事合同同通则》》：在合合同订立立之前，，要约得得以撤销销，只要要撤销的的通知在在受要约约人发出出承诺之之前送达达受要约约人。但但是，在在下列情情况下，，要约不不得撤销销（a）要要约写明明了承诺诺的期限限，或以以其他方方式表明明要约是是不可撤撤销的；；或（b）受要要约人有有理由信信赖该要要约是不不可撤销销的，而而且已基基于对该该要约的的信赖行行事。3、要约约对受要要约人的的约束力力要约一般般对受要要约人没没有约束束力，受受要约人人接到要要约只是是在法律律上获得得了承诺诺的权利利，并不不承担必必须答复复的义务务。4、要约约的消灭灭（1）要要约因期期限已过过而终止止；（2）要要约因撤撤销终止止；（3）要要约因被被受要约约人拒绝绝而终止止；（4）要要约因当当事人死死亡或丧丧失行为为能力而而终止。。如果没有有发生上上述事项项，要约约于合理理的期间间过后失失效。

二、承诺诺(acceptance))1、承诺诺的定义义承诺是接接受要约约的意思思表示。。承诺是受要约人人按要约限定定的方式式对要约人人作出的的接受要约约中包含含的合同同条件的的意思表表示。镜像原则则Mirrorimage2、承诺诺生效的的时间承诺生效效的时间间即是合合同成立立的时间间。投邮主义义：英美美法系收邮主义义：大陆陆法系，，中国第五节：：合同的的效力一、概说说1、概念念：合同同的效力力即是已已经签订订合同的的有效性性。2、合同同效力的的可以分分为：有有效合同同、无效效合同、、相对无无效合同同（可撤撤销的合合同、效效力待定定合同））效力待定定合同与与可撤销销合同的的区别可撤销合合同是指指已成立立的合同同，因合合同当事事人意思思表示不不真实，，允许合合同当事事人撤销销该合同同。效力力待定合合同与可可撤销合合同都属属于相对对无效合合同，它它们在合合同效力力方面的的欠缺要要件往往往只涉及及合同当当事人及及合同有有关人员员的利益益。两者者的主要要区别如如下：1、合同同有效要要件欠缺缺的性质质不同。。可撤销销的合同同一般只只是欠缺缺“意思思表示真真实”的的合同生生效要件件或严重重违反公公平原则则如欺诈诈、胁迫迫、乘人人之危、、重大误误解、显显失公平平等。而而效力待待定合同同欠缺的的是合同同当事人人主体能能力方面面的合同同有效要要件，如如无行为为能力，，无代理理权、无无处分权权等。2、效力力状态不不同。3、有权权主张并并影响效效力变化化的当事事人不同同。3、影响响合同效效力的因因素缔约能力力合同形式式上的瑕瑕疵合同违法法或违反反社会公公共利益益非真实意意思的表表示：错错误、欺欺诈、胁胁迫、显失公平平二、缔约约能力：：与他人人签订合合同的资资格自然人未成年人人有精神缺缺陷的人人、酗酒酒人/禁禁治产人人1、未成成年人签签约的后后果英、美、、法国：：相对无无效的合合同德国、中中国：无无效合同同、经代代理人追追认方生生效2、合同同被撤销销的后果果英国：已已经履行行的不能能恢复原原状美国、法法国：双双方恢复复原状，，但未成成年人只只需将撤撤销合同同时留存存的财产产返还（一）未未成年人人3、平衡衡双方利利益的手手段1）承认认未成年年人对““必需品品”有缔缔约能力力；2）对单单纯收益益的和没没有损害害的情况况，不允允许撤销销合同；；3）对谎谎报年龄龄的未成成年人作作不利处处置；4）使未未成年人人依一定定的情势势丧失撤撤销权；；5）让脱脱离监护护的未成成年人受受到约束束。（二）其其他无缔缔约能力力或者缔缔约能力力受限制制的人1、能力力的认定定英国：当事人在在签订合合同时如如果没有有能力理理解合同同，并且且相对方方知道这这一情况况，则为为可以撤撤销的合合同；美国、法法国：1）同英英国规定定2）如如果合同同公平、、向对方方并不知知情，如果果撤销合合同会导导致不公公平现象，，则合同同有效；；德国、中中国：对于精精神有缺缺陷的人人，如果果这种状状态不是是暂时的的，就是是无缔约约能力的的人，合合同不生生效；（二）法法人1、英美美法系传统观点点：越权无效效原则公司无权权在章程程规定的的营业范范围之外外签署合同同，否则则无效。。现代观点点：只要是公公司董事事在其授授权范围围内作出出的决定定，都是是有效的的。对于于公司超超越章程程中规定定经营范范围的，，股东对对此有起起诉权，，但不得得对抗第第三人。。2、大陆陆法系：公司对股股东、董董事的越越权行为为负责，，不得对对抗第三三人3、中国国：类似英英美法系系三、合同同的形式式合同的形形式，是是指当事事人订立立合同的的方式。。合同可以以分为：要式合合同和非非要式合合同：要式合同同：必须根根据法定定的形式式订立的的合同非要式合合同：法律没没有规定定特别形形式的合合同1、英美美法系的的规定－－英国《《欺诈行行为法》》1）英国国法规定定必须采采用要式式合同的的事项：：须以契据据形式签签署的合合同须以书面面形式签签署的合合同须以书面面证据证证明的合合同2）美国国法的发发展：基本上沿沿袭了《《欺诈行行为法》》合同订立立不合形形式要求求的，不不能强制制执行。。2、大陆陆法系的的规定1）法国国法国把合合同形式式的要求求主要分分为三类类：公证证合同、、一般书书面合同同和实践践合同。。2）德国国对于合同同形式的的要求主主要来源源于基于于立法者者的意思思而产生生的要求求，和基基于当事事人的意意思产生生的要求求。不符合法法定形式式的法律律行为无无效3、《国国际商事事合同通通则》对合同形形式基本本没有要要求4、中国国《合同法法》第10条规规定：““当事人人订立合合同，有有书面形形式、口口头形式式和其他他形式。。法律、、行政法法规规定定采用书书面形式式的，应应当采用用书面形形式。书面形式式是指合合同书、、信件、、和数据电文文等可以有有形地表表现所载载内容的的形式。。四、合同同的合法法性（一）英英国和美美国1、合同同违法的的原因和和表现：合同的的订立和和履行违违反法律律背后的的公共政政策；2、合同同的订立立和履行行违法的的后果：意识到到合同违违法性质质的当事事人不能能请求强强制执行行合同，，如果他他已经付付款或已已转移其其财产，，他无权权要求恢恢复原状状。（二）、、法国1、民法法典关于于合同违违法的规规定《法国民民法典》》第六条条规定：：“当事事人不得得以特别别约定违违反有关关公共秩秩序和善善良风俗俗的法律律。”2、合同同违反公公序良俗俗的后果果违反公序序良俗的的合同是是损害社社会利益益的合同同，大多多数法国国学者认认为是无无效合同同。对于于没有履履行的合合同，不不得继续续履行，，对于已已经履行行的合同同，使当当事人恢恢复原状状。（三）德德国1、民法法典关于于合同违违法的规规定《德国民民法典》》第134条规规定：““法律行行为违反反制定法法的禁止止性规定定时无效效，除非非可以从从制定法法推定出出不同动动机。””第138条条规定：：“违反反善良风风俗的法法律行为为无效。。”2、对合合同合法法性及后后果的裁裁量对于违法法合同，，如果已已经履行行，有过过错的一一方不能能就其在在合同项项下所为为的给付付要求返返还。但但是德国国法院在在现代的的审判实实践中注注重对个个案的具具体情况况进行分分析，注注重对社社会利益益，合同同当事人人的利益益及第三三人的利利益进行行权衡。。（四）中中国中国《合合同法》》第52条规定定的应认认定合同同无效的的五种情情况，均均与合同同的合法法性有关关。无效合同同自始无无效，在在合同被被认定无无效后，，已经履履行的合合同要恢恢复原状状，不能能恢复原原状的，，要折价价补偿。。

五、错误误和误解解（一）英英国和美美国1、概念念：英美法法上，错错误是指指合同当事事人对有有关事实实情况的误解，，如果没没有这样样的误解解，该当当事人本本来不会会依现有有的合同同条件签签约。2、后果果：依普通通法，基基于错误误而订立立的合同同是无效效的。依依衡平法法，基于于错误而而订立的的合同是是可以撤撤销的。。3、与误误解的区区别：误解是是合同双双方对相对方““关于合合同条件件的认识识”的错误理理解。4、共同同错误与与单方错错误：共同错误误指合同同双方在在签约时时存在共共同的对对事实的的错误的的假设；；单方错错误只有有一方做做了错误误的假设设。5、单方方错误的的后果一般原则则：单方错错误，合合同有效效。例外：如果相相对方知知道错误误方的认认识发生生了错误误，但将将错就错错地签约约，合同同无效或或者可撤撤销；如果一方方的错误误是另一一方的诱诱使的结结果，合合同不能能约束错错误方。。6、以错错误为由由解除合合同义务务的条件件（1）错错误对合合同项下下的交易易有重大大的影响响；（2）主主张错误误的一方方没有承承担发生生错误的的风险（二）法法国1、民法法典确定定的原则则《法国民民法典》》第1110条条第1款款规定：：“错误误，仅在在涉及契契约标的物的的本质（（物的实实质性品品质）时，始构构成无效效的原因因。”2、对于于“实质质性品质质”的客客观性和和主观性性解释客观性：物的实实质性品品质主观性：通过考考查特定定的交易易的买方方订立合合同同目的的决定标标的物是是否具有有实质性性品质。。3、动机机的不相相关性：：动机与标标的物的的实质性性品质无无关4、非错错误方知知悉的后后果非错误方方知道货货物的真真实品质质，知道道买方购购买货物物的动机机，合同同被认定定无效。。5、错误误方失误误的影响响当错误方方由于自自己的过过分轻率率或疏忽忽所致时时，该方方无权主主张合同同无效。。6、救济济：因错误误而订立立的合同同属于可可以撤销销的合同同。7、无效效性错误误与障碍碍性错误误（三）德德国1、民法法典的规规定《德国民民法典》》第119条规规定：P2452、意思思的“表表达错误误”和““涵义错错误”－－可撤撤销的合合同3、关于于人或物物的性质质的错误误，该认识的的性质在在交易上上具有实实质性，，其意思思表示可可以撤销销。4、对不不公平结结果的补补救：错误方方在行使使撤销权权时，应应对向对对方蒙受受的损失失作出赔赔偿。5、对合合同另一一方意思思的误解解：如果发发生误解解的合同同条件影影响合同同的订立立，则合合同不成成立，如如果发生生误解的的合同条条件不影影响合同同的订立立，则合合同成立立。（四）《《国际商商事合同同通则》》1、错误误的定义义错误是合合同订立立时所作作的关于于既存的的事实或或法律的的不正确确的假定定。2、结果果－－原则则上来说说时可撤撤销的合合同（五）中中国《合同法法》第54条规规定，合合同因重重大误解解而订立立的，合合同一方方有权请请求人民民法院或或仲裁机机构变更更或撤销销合同。。六、欺诈诈（一）英英国和美美国1.过错错：欺诈诈是不真真实表示示的一种种类型。。不真实表表示，按按表意人人的过错错程度分分类：分分为欺诈诈性的、、过失的的、无过过错的不不真实表表示。欺欺诈性的的、过失失的不真真实表示示构成欺欺诈，并并且采取取“推定定欺诈””的方式式。2、行为为不真实表表示，必必须是关关于事实实的表示示。原则则上，沉沉默不构构成虚假假表示。。3、因果果关系欺诈的和和过失的的不真实实表示引引起了被被表示人人的信赖赖。4、救济济：被表示示方有权权撤销合合同、要要求赔偿偿（二）法法国1、民法法典第1116条的规规定《法国民民法典》》第1116条条规定：：在当事事人一方方实施““欺诈手手段”时时，如果果没有这这种手段段的实施施另一方方显然不不会签订订合同，，欺诈构构成合同同无效的的原因。。2、过错错：欺诈以以故意的的动机为为前提，，并且有有被表示示方举证证证明。。3、行为为：商业上上的吹嘘嘘和夸张张不构成成欺诈，，原则上上，不说说话就不不存在欺欺诈4、结果果和因果果的关系系：“欺诈诈手段””导致致另一方方采用他他本来不不会采用用的方式式行事。。5、救济济：受欺诈诈的一方方可以撤撤销合同同。（三）德德国1、民法法典第123条条规定《德国民民法典》》第123条规规定：因因欺诈而而被诱使使为意思思表示的的人，可可以撤销销表示。。2、过错错：欺诈的的成立不不以欺诈诈者具有有损害向向对方的的动机为为前提，，只要欺欺诈者没没有诚实实地行事事，即可可构成欺欺诈。3、行为为：卖方有有披露专专业信息息的义务务4、结果果和因果果关系：：欺诈只需需影响到到向对方方的动机机，便可可以成为为撤销合合同的理理由。5、救济济：可撤销销的合同同（四）国国际商事事合同通通则《通则》》规定：：“一方方有权撤撤销合同同，如果果合同的的订立是是另一方方欺诈性性的表示示所致，，包括语语言、行行为和欺欺诈性地地不披露露情况，，而根据据有关公公平交易易的合理理商业标标准，后后者本应应披露该该情况。。”（五）中中国中国《合合同法》》第54条规定定：“一一方实施施欺诈，，使对方方在违背背真实意意思的情情况下订订立合同同的，受受损害方方有权请请求人民民法院或或仲裁机机构变更更或撤销销合同。。”第42条条规定：：“一方方故意隐隐瞒与订订立合同同有关的的重要事事实或者者提供虚虚假情况况，给另另一方造造成损失失的，应应当承担担损害赔赔偿责任任。”七、胁迫迫(一)英英国和美美国1、胁迫迫的认定定：合同一一方对另另一方施施加压力力（从人身强强制到暴暴力威胁胁到经济济胁迫），迫使使另一方方在不得得已的情情况下接接受强加加的合同同条件。。其结果果是，后后者的意意思表示示不能反反映其真真实意愿愿。2、动机机：考察是是否具有有胁迫的的动机，，主要用用于经济济胁迫的的认定。。3、行为为：胁迫以以威胁为为手段的的，但并并非所有有的威胁胁都构成成胁迫，，“不适适当的””威胁构构成胁迫迫行为。。4、因果果关系：不合法法的或不不适当的的威胁只只有在导导致了合合同的订订立或重重新协商商时，胁胁迫才成成立。5、救济济：可以被被受威胁胁方撤销销；胁迫迫表现为为对人身身的强制制时，合合同不成成立。（二）法法国1、民法法典第1111条和1112条的规规定：P259胁迫不包包括对人人身的强强制2、动机机动机不当当和采用用的方式式不当都都能构成成胁迫。。3、行为为：违法的的威胁行行为，导导致意思思表示的的瑕疵和和法律的的制裁。。当行为为合法时时，目的的不正当当或方式式不适当当，也会会构成胁胁迫。4、因果果关系：只有当当威胁导导致了重重大而现现实的危危害时，，胁迫才才能发生生。5、救济济：被胁迫迫的人获获得撤销销合同的的权利，，或者要要求变更更合同内内容，和和损害赔赔偿。（三）德德国1、民法法典第123条条的规定定因不法威威胁（不不包含暴暴力）而而为意思思表示的的人，可可以撤销销表示。。2、动机机：威胁的的目的违违法，可可以撤销销合同。。3、行为为：如果威威胁的手手段违法法，无论论目的是是否合法法，合同同成为可可撤销的的合同。。当威胁胁方寻求求的利益益与该方方的合法法权利无无因果关关系时，，威胁成成为不法法行为。。（四）《《国际商商事合同同通则》》P262（五）中中国：《《合同法法》第54条P262八、显失失公平（一）英英国1、判例例法判定显失失公平的的三个要要件：一一方处于于严重不不利的地地位、另另一方以以一种不不道德的的方式利利用了这这种弱势势地位（程序上上显失公公平）、所产生生的交易易是极为为过分的的和让人人不能容容忍的（实质上上显失公公平）。2、制定定法制定法并并没有采采纳显失失公平的的一般概概念，，在保护护弱势方方当事人人的利益益方面，，最重要要的是《《1977年不不公平合合同条件件法》和和《1994年年消费者者合同不不公平条条件条例例》。（二）美美国1、概说说《美国统统一商法法典》规规定：P2662、构成成要件显失公平平构成要要件：合合同的条条件不合合理地有有利于一一方而不不利于另另一方（实质上上显失公公平）；另一方方在合同同订立时时没有作作出有意意义的选选择（程序上上显失公公平）。3、救济济：可撤销销的合同同。（三）法法国1、民法法典第1134条的规规定：P2682、附和和合同理理论的产产生和发发展1909年法国国学者萨萨雷利斯斯提出了了“附和和合同””理论。。3、法院院的立场场只要合同同当事人人是清楚楚的，即即程序合合法，法法院就给给予承认认和执行行。4、现代代立法的的发展：保护消消费者的的原则（四）、、德国1、法院院对民法法典的运运用《德国民民法典》》第138条的的规定：：P2712、1977年年《标准准合同条条件法》》的制定定（五）国国际商事事合同通通则－重重大失衡衡（六）中中国合同法第第54（（2）条条规定，，显失公公平的合合同，当当事人有有权要求求变更或或撤销。。第六节：：合同的的内容和和履行一、合同同的内容容明示条款款暗示条款款或默示示义务暗示条款款或默示示义务包包括：当当事人之之间的交交易习惯惯、民商商事惯例例及法定定的暗示示条款二、合同同的解释释1、合同同解释的的概念广义：合同当当事人（（所有关关系人，，包括合合同双方方当事人人、第三三人、或或其他人人）基于于不同的的目的对对合同所所做的解解释。狭义：专指受受理案件件的人民民法院或或仲裁机机构依法法对合同同争议条条款所做做的阐释释或说明明，从而而确定当当事人在在合同中中的权利利和义务务。2、合同同解释的的原则主观主义义原则（（意思说说）：探究当当事人的的意思为为目标的的合同解解释。双双方当事事人的意意思无法法查明时时，认为为交易未未达成一一致。客观主义义原则（（表示说说）：对诺言言、协议议的含义义的确定定，可以以根据实实际情况况进行推推定，加加入法官官的意思思。主观意思思主义与与客观意意思主义义的关系系：对立统一一的辩证证关系。。3、英美美法系的的合同解解释原则则1）主观观意思主主义与客客观意思思主义的的结合英国：探探究协议议当事人人的意思思，即主主观意思思主义美国：对对协议、、诺言等等的含义义的确定定，即客客观主义义原则2）合同同解释的的证据来来源英国：当当事人的的意思只只能从合合同文本本去确定定美国：《《第二次次合同法法重述》》，当事事人可以以出示有有关过去去协商情情况的证证据3）依合合同双方方当事人人的真实实意思解解释合同同美国《第第二次合合同法重重述》第第201（2））规定：：“如果在在合同订订立时，，当事人人对一项项诺言、、一项协协议或其其一项条条件赋予予了不同同的含义义，应依依照其中中一方赋赋予的含含义作出出解释，，只要（1）该该方不知知道另一一方赋予予了某种种不同的的含义，，而另一一方知道道前者所所赋予的的含义；；或者，，（2）该该方没有有理由知知道另一一方赋予予了某种种不同的的含义，，而另一一方有理理由知道道前者赋赋予了不不同的含含义。””以诚信原原则、公公平原则则和保护护交易安安全的政政策为依依据4）依推推定意思思或合理理的意思思解释合合同或宣宣布合同同不存在在如果法院院不能确确定当事事人的真真实意思思，法院院可能作作出的选选择有：：(1)宣宣布合同同不存在在(2)对对当事人人的意思思进行推推定(3)由由法官赋赋予当事事人一种种意思4、法国国的合同同解释－－主观意意思主义义探究当事事人的真真实意图图，在解解释合同同时，不不拘泥于于文字。。解释合同同的一般般规则：目的性性、整体体性、有有效性、、有利于于债务人人（保护护弱者））、遵循循商业习习惯。5、德国国的合同同解释1）民法法典第133条条与第119条条之间的的“矛盾盾”，P2822）民法法典第133条条与第157条条的关系系民法典采采取折衷主义义，当事人人真实意意思与客客观的符符合诚信信和交易易习惯的的意思的的结合。。6、《国国际商事事合同通通则》P284主观意思思主义与与客观意意思主义义的折衷衷：当事人人的共同同意思优优先、依依据通情情达理的的人的理理解。7、中国国《合同同法》公平、诚诚信的原原则（客客观意思思主义））三、合同同的履行行合同履行行是指合合同当事事人应按按照合同同约定履履行其义义务，以以实现他他方的合合同权利利。“契约必必须信守守”是合合同立法法过程的的一个根根本原则则。合同同一旦依依法缔结结，双方方当事人人既须信信守合同同，依约约履行，，而不得得任意变变更或解解除。但但是，这这一基本本原则不不是绝对对的。四、履约约义务因因障碍或或因情况况变化而而免除（一）英英国———合同受受挫在英国，，由于意意外情事事之发生生，使合合同的履履行变得得不可能能、不现现实或者者没有履履行意义义，当事事人免除除合同义义务的基基本制度度是合同同受挫。。1、合同同受挫制制度的演演变－始于1863年年Taylorv..Caldwell案件件。案情：原原告向被被告租了了一个音音乐厅，，以便演演出节目目。在演演出到来来之前，，该音乐乐厅因火火灾而被被烧毁。。对于该该火灾的的发生，，被告没没有任何何过错。。原告向向法院起起诉，要要求被告告赔偿损损失。2、合同同受挫的的例证合同标的的物的灭灭失当事人期期望的事事件未发发生使订订立合同同的目的的落空个人服务务构成合合同的标标的时，，提供服服务的人人的死亡亡或意外外地生病病造成履履约的不不可能合同订立立后法律律的变化化使合同同的履行行违法使合同的的履行成成为不可可能的其其他情况况。3、合同同受挫的的理论依依据“默示条条件”说说－－双双方没有有明确的的约定，，是一种种法律上上的虚构构“公正合合理结果果”说“合同基基础消失失”说“义务根根本改变变”说4、合同同受挫的的限制条条件承担风险险的后果果、合同同受挫由由当事人人自己导导致的后后果、合合同部分分受挫的的后果、、合同履履行依然然成为可可能的后后果、合合同就障障碍的发发生作出出了规定定的后果果。（二）美美国1、合同同受挫－－目的受受挫四个要件件主要目的的“实质质性地受受挫”该事件的的不会发发生是订订立合同同的基本本假定该过错不不是请求求免责的的一方的的过错所所致该方没有有承担法法律强加加之外的的义务2、履行行不能由于某种种情况的的发生，，使合同同的履行行变得不不现实。。3、两种种理论的的区别合同受挫挫：合同的的目的实实质性地地落空，，免责履行不能能：可以采采取替代代品，合合同的履履行变得得不现实实（三）法法国1、《法法国民法法典》的的规定当债务的的不履行行是由于于不应归归咎于债债务人的的“外部原因因”时，债债务人对对之不承承担责任任。外部原因因包含三三种情况况：不可可抗力、、第三人人的行为为、债权权人自身身的行为为。2、不可可抗力的的三个构构成要件件不可预见见性、不不可抵御御性、外外在性3、第三三人的行行为和债债权人自自身的行行为（四）德德国1、履约约的“嗣嗣后不能能”德国把违违约分为为“给付付不能””和“给给付迟延延”，又又把给付付不能分分为“自自始不能能”和““嗣后不不能”。。在因嗣后后不能免免除履约约责任方方面，德德国强调调过错概概念，债债务人应应对故意意或过失失负责。。并且采采取“推推定过错错”的制制度。2、交易易基础的的瑕疵交易基础础：合同同赖以存存在的基基础条件件交易基础础出现瑕瑕疵的两两种情况况：交易易基础的的事后丧丧失、自自始欠缺缺。（五）国国际商事事合同通通则－艰艰难情势势（六）中中国－不不可抗力力第七节：：违约及及其救济济措施一、解除除履约义义务（一）英英国1、“条条件”和和“担保保”的划划分违反条件件时，受损害害方有权权解除自自己的进进一步履履约的义义务；违反担保保时，受损害害方可以以要求得得到赔偿偿，但不不能解除除自己的的合同义义务。条件和担担保的划划分成为为法官判判决的关关键。现现代商法法的判例例中，把把有争议议的条款款视为““中间条条款”。。2、违约约是否涉涉及到““合同的的根本””违约是否否根本性性的、违违约是否否影响到到了合同同最实质质的方面面、违约约是否导导致了风风险投资资的商业业目的的的受挫。。3、受损损害方的的义务是是否独立立于违约约方的义义务。4、违约约方承租租的是否否一种““完整的的义务””。（二）美美国“重大违违约”使受损害害方有权权暂停履履行，违违约方被被允许在在一段时时间内对对其违约约行为进进行纠正正，如果果在这一一段时间间过后，，该违约约仍未被被纠正，，受损害害方便有有权撤销销合同。。受损害方方等待时时间的确确定标准准：1、履行行的拖延延对受损损害方造造成的损损失大小小；2、违约约方有没没有可能能纠正其其违约行行为；3、立即即解除合合同是否否导致对对违约方方“没收收”的结结果。（三）法法国1、民法法典的规规定《法国民民法典》》第1184条条规定P2992、违约约方的过过错依法国的的合同法法理论，一方方解除合合同，必必须以相相对方有有过错为为前提。。但法院的的判决认认为，一方的的债未履履行导致致另一方方债没有有原因，，合同同得以解解除。3、违约约的严重重程度：：未得到履履行的债债是否构构成相对对方的债债的原因因（四）德德国《德国民民法典》》将违反反合同归归纳为两两种形式式：履行行不能和和履行迟迟延履行不能能：受损害害方可以以请求不不履行的的损害赔赔偿或解解除合同同。履行迟延延：债权人人首先要要进行催催告，再再向债务务人发出出要求其其在指定定的期限限内履约约的通知知。期间间届满后后债务人人仍不履履约时，，债权人人有权请请求损害害赔偿或或从合同同中退出出。（五）《《国际商商事合同同通则》》《通则》》第7..3.1（1））条规定定：“一一方可以以终止合合同，如如果另一一方不履履行合同同项下的的义务构构成根本本性的不不履行。。”（六）中中国《合同法法》第94条规规定见p302二、预期期违约（一）英英国和美美国预期违约约：如果果合同一一方在合合同规定定的履约约期到来来之前毁毁弃了合合同，另另一方可可以立即即解除合合同，并并要求得得到赔偿偿，而不不必等到到履约期期已到，，前者事事实了违违反了合合同再解解除合同同和要求求赔偿。。（二）法法国和德德国－－－没有相相关制度度（三）《《国际商商事合同同通则》》、中国国均采纳了了预期违违约制度度，见P305三、双务务合同履履行中的的抗辩权权抗辩权亦亦称异议议权，是是指对抗抗请求权权或者否否认对方方权利主主张的权权利。根据享有有并行使使抗辩权权所依据据的理由由，抗辩辩权主要要分为：同时履履行抗辩辩权、后后履行抗抗辩权、、不安抗抗辩权和和履行瑕瑕疵抗辩辩权。同时履行行抗辩权权：合同一一方当事事人，在在对方未未履行根根据合同同应当履履行的义义务时，，有权拒拒绝履行行自己承承担的义义务。后履行抗抗辩权：双方约约定先后后履行次次序的，，先履行行一方未未履约时时，后履履行一方方有权拒拒绝其履履行要求求。不安抗辩辩权：双务合合同的当当事人中中，先履履行债务务一方当当事人在在有证据据证明后后履行债债务当事事人届时时将不能能履行合合同义务务的有关关情形时时，采取取相应的的防卫性性措施的的权利。。履行瑕疵疵抗辩权权：双务合合同的一一方当事事人在对对方履行行不符合