全国《法律职业资格考试》试卷（二）甄题精选阶段测试卷

PAGE页码47全国《法律职业资格考试》试卷（二）甄题精选阶段测试卷二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、陪审员王某参加一起案件审判。被告辩护人当庭提出被告有正当防卫和自首情节，公诉人予以否定，提请合议庭不予采信，审判长没有就此进行调查。王某对审判长没有征询合议庭其他成员意见就决定不予调查，在评议时提出异议，但审判长不同意。对此，关于王某可以行使的权力，下列哪一选项是正确的？A、要求合议庭将案件提请院长决定是否展开调查B、要求合议庭将案件提交审判委员会讨论决定C、提请院长决定是否提交审判委员会讨论决定D、要求合议庭提请院长决定是否提交审判委员会讨论决定【参考答案】：D2、某人民法院决定对妨害民事诉讼的行为人张某处以800元的罚款，张某对此不服，可以采取下列哪种措施?()A、向作出决定的人民法院申请复议B、向上一级法院申请复议C、向上一级法院提起上诉D、向作出决定的法院的同级检察院申诉【参考答案】：B【考点】对罚款决定不服的救济《民事诉讼法》第105条第3款规定，罚款、拘留应当用决定书。对决定不服的，可以向上一级人民法院申请复议一次。所以，B项正确。3、A国在华留学生甲与B国在华留学生乙颇有积怨。乙在暑假期间回国渡假，通过国际互联网致函甲在华就读的学校，称甲在暑假期间因车祸在A国丧生。暑假过后，甲返回学校，发现他已被注销学籍，并查明是因乙上述行为所致，甲遂向中国法院对乙提起诉讼。中国法院对案件的处理应适用何国法律?A、中国法B、A国法或B国法C、中国法或A国法D、中国法或B国法【参考答案】：D【解析】：本题涉及准据法。侵权行为依侵权行为地法，侵权行为地包括行为发生地和行为结果地。4、甲乙是朋友，一日甲到乙家喝酒，因醉酒将自行车寄存在乙家院内，要乙好好保管，乙满口答应。此后一周甲并未前来取车，第十天该车被小偷偷走。乙立即通知甲，甲十分恼怒，要求乙赔偿。乙称自己已经尽力了，不愿意赔偿。以下说法正确的是：A、甲有权要求赔偿，因为甲声明要乙好好保管B、甲无权要求赔偿，因为乙尽到了善良管理人的责任C、甲有权要求赔偿，赔偿的数额为自行车的价值减去乙的保管费用D、甲有权要求赔偿，因为乙是恶意占有人【参考答案】：B【解析】：根据《合同法》374条的规定“保管期间，因保管人保管不善造成保管物毁损、灭失的，保管人应当承担损害赔偿责任，但保管是无偿的，保管人证明自己没有重大过失的，不承担损害赔偿责任。”本题中甲乙之间成立无偿保管合同，甲的自行车寄存于乙家院内，被小偷偷走造成灭失的。乙对此并没有重大过失，尽到了善良管理人的责任，甲无权要求乙赔偿，故B选项正确，ACD选项错误。5、年满20周岁的华裔希腊籍公民罗伯特(男)，一直随父母在希腊定居，在其回中国探望祖父母的时候与深圳年满20周岁的女孩朱丽娟结婚(希腊法律允许20岁男子结婚)，并随即回到希腊定居。后因婚后不合，朱丽娟回国在深圳提起离婚诉讼。依我国相关法律规定，法院对其结婚行为是否有效，所作出的认定正确的是：A、有效B、无效C、若经父母同意后有效D、经过祖父母同意后有效【参考答案】：B【知识点】涉外离婚案件的法律适用。【解析】：《民通意见》第188条规定，我国法院受理的涉外离婚案件，离婚以及因离婚而引起的财产分割，适用我国法律。认定其婚姻是否有效，适用婚姻缔结地法律。依上述法条可知，朱丽娟在我国结婚，依我国法律其结婚行为是无效的，故A、C、D项的认定都是错误的。只有B项是正确的。6、甲向乙借款10万元，并以自己的轿车为乙的债权办理了抵押，但是并末登记，后来因资金不足甲又向丙借款10万，并要求甲提供担保，甲于是又将该轿车给丙办理了质押，并交付，后来，甲对乙丙的债务均到期，但是甲无力还款，乙丙分别要求行使抵押权和质押权，对此，下列说法正确的是：A、乙丙与甲的其他债权人按照债权比例受偿B、乙优先于丙受偿C、丙优先于乙受偿D、乙与丙优先于其他的债权人受偿，但是乙和丙按债权比例受偿【参考答案】：C【解析】：抵押权、质权作为担保物权，其特征就是在债务人不能清偿债务时，以设立抵押，质押的财产优先受偿，故A选项错误．《物权法》第188条规定：“以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立：末经登记，不得对抗善意第三人．”其中第180条第6项即交通运输工具，因此，甲乙之间的抵押权成立，但不能对抗善意的丙．根据占有的物权优于末占有的物权理论，故丙优先于乙受偿，所以BD选项错误，C选项正确．7、在CFR条件下，除货物运输的投保责任应由负责外，其他双方责任与CIF相同？A、买方B、卖方C、运达目的港前由卖方到达后由买方D、双方共同负责【参考答案】：A【解析】：本题涉及国际贸易术语。CFR“成本加运费”与CIF“成本运费保险费”的相似，但CFR由买方投保而CIF由卖方投保。8、甲欠乙1800元人民币，经乙多次催讨，甲提议用其购得的(无法查证)假人民币8000元偿还，乙表示同意并收下。甲、乙的行为构成何罪?（）A、甲、乙的行为均构成持有、使用假币罪B、甲的行为构成使用假币罪，乙的行为构成持有假币罪C、甲的行为构成出售假币罪，乙的行为构成购买假币罪D、甲的行为构成非法经营罪，乙的行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪【参考答案】：C【解析】本题的关键是以假币顶债的性质。这一行为容易被误认为是使用假币，那么就构成持有、使用假币罪。如果行为人和对方都知道行为人在使用假币，那么就可能构成出售假币罪。9、郭达与王明住所地均为甲地。2002年3月，双方订立买卖合同，但4月王明因工作关系将户籍从甲地迁出，准备落户于公司所在地乙地。紧接着，王明被公司派往丙地工作，2002年12月又被派到丁地。2003年5月，合同没有履行，郭达欲起诉王明，请问：下列哪个法院具有管辖权A、甲地法院B、乙地法院C、丙地法院D、丁地法院【参考答案】：D【解析】：根据《民诉意见》第7条的规定，当事人的户籍迁出后尚未落户，有经常居住地的，由该地人民法院管辖。没有经常居住地，户籍迁出不足一年的，由其原户籍所在地人民法院管辖；超过一年的，由其居住地人民法院管辖。10、某案，被告人赵某，年仅16岁，一审判决其构成盗窃罪。赵某向一审法院表示要上诉，但是赵某的法定代理人认为上诉意义不大，并向一审法院表示并不上诉。那么被告人赵某的上诉是否有效？（）。A、无效，因为赵某不具有完全的诉讼行为能力B、无效，因为赵某法定代理人的表示在后，可以否定赵某上诉的效力C、有效，因为赵某享有独立的上诉权D、有效，因为赵某的法定代理人并不享有上诉权【参考答案】：C【解析】《刑事诉讼法》第180条规定：“被告人、自诉人和他们的法定代理人，不服地方各级人民法院第一审的判决、裁定，有权用书状或者口头向上一级人民法院上诉。被告人的辩护人和近亲属，经被告人同意，可以提出上诉。”由此可见．被告人和其法定代理人均享有独立的上诉权，任何一人提起上诉均可产生上诉的效果。因此C正确。11、甲将收藏的清代瓷器卖给乙，乙付清价金，约定五日后交货。丙得知后找到甲愿出双倍价钱购得此瓷器，甲丙遂达成一致，丙交定金若干，并约定三日后交货。乙听说后以给甲7岁女儿买芭比娃娃为诱饵，诱其将瓷器从家中取出交给乙。对该瓷器的所有权归属，下列说法正确的是：A、所有权仍属于甲B、乙已取得瓷器的占有，视为甲对乙履行合同，所有权归乙C、甲一物二卖违背诚实信用原则，应认定无效，所有权归乙D、因为约定交付给丙的日期在前，所有权归丙。【参考答案】：A【解析】：解析:本题考察所有权的归属。甲与乙订立了买卖合同，但标的物未交付，故乙仅为合同债权人，其虽然取得了对瓷器的占有，但采取的是不合法方式，不能取得所有权；甲与丙签订了买卖合同，未交付，所有权未转移。故所有权仍归甲12、《刑法修正案五）》所说的恶意透支，是指（）A、使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用书的行为B、使用作废的信用卡的行为C、冒用他人信用卡的行为D、持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为【参考答案】：D【解析】《刑法修正案（五）》将刑法第196条修改为：“有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处2万元以上20万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处5年以上10年以下有期徒刑，并处5万元以上50万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处5万元以上50万元以下罚金或者没收财产：（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；（二）使用作废的信用卡的；（三）冒用他人信用卡的；（四）恶意透支的。前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。盗窃信用卡并使用的，依照本法第264条的规定定罪处罚。13、甲方与乙方签订加工承揽合同，甲方为定作方，乙方为承揽方，双方约定由定作方甲方提供原材料，承揽方乙方则：A、对原材料不负检验责任B、如果发现不合格的原材料可以自行更换C、如果原材料不合格必须及时通知甲方D、即使发现原材料不合格仍然可以继续使用【参考答案】：C【解析】：本题测试点为加工承揽合同。合同法第256条：定作人提供材料的，定作人应当按照约定提供材料。承揽人对定作人提供的材料，应当及时检验，发现不符合约定时，应当及时通知定作人更换、补齐或者采取其他补救措施。承揽人不得擅自更换定作人提供的材料，不得更换不需要修理的零部件。依此，只有C项是正确的。14、在一起行政诉讼案件中，原告王某因客观原因不能自己收集一项证据，向法院调取证据。下列说法哪一项是正确的?（）A、王某可以向法院口头提出申请B、王某应向法院提供相应的担保C、若法院拒绝调取的，王某可以向法院申请复议D、若需要调取的证据在异地的，王某应直接向当地法院提出申请【参考答案】：C【解析】依据为《行政诉讼证据规定》第25条。AD选项的说法与该规定第24、26条相悖，B选项的说法没有法律依据，在一定程度上混淆了申请法院调取证据与当事人申请保全证据。15、甲、乙、丙3人合买了一套机器设备。甲欲以5000元的价格转让自己的份额。丙表示不要，乙未置可否。3个月后，丁愿意购买该份额，甲接受了丁交付的5000元款项。此时，甲父知道此事也欲购买该份额，甲又与其父签订了转让份额协议。这时乙、丙也分别向甲表示欲购买甲的份额。甲的份额应转让给谁?()A、乙与丙B、乙C、丁D、甲父【参考答案】：C【解析】：本题涉及共有人的优先购买权的行使问题。共有人行使优先购买权应当在合理期间内行使，对该合理期间，我国法律只是对房屋买卖规定了3个月期限，对其他财产未规定具体期限，依照法理，该具体期限不能超过3个月。本题，中，甲在3个月前就通知乙、丙，乙明确放弃，丙未在合理期限内行使优先购买权，故乙、丙已不存在优先购买权问题。甲已将份额卖给了丁，且接受了丁交付的款项，表明份额所有权已经转让给丁，交付已经完成。其父是在知道甲转让份额后，欲取得该份额，因该份额已经转让给丁，故甲父不能取得该份额所有权。本题正确选项为C项。16、某地突发百年未遇的冰雪灾害，乙离开自己的住宅躲避自然灾害。两天后，大雪压垮了乙的房屋，家中财物散落一地。灾后最先返回的邻居甲路过乙家时，将乙垮塌房屋中的2万元现金拿走。关于甲行为的定性，下列哪一选项是正确的?A、构成盗窃罪B、构成侵占罪C、构成抢夺罪D、仅成立民法上的不当得利，不构成犯罪【参考答案】：A【考点】盗窃罪与侵占罪的区别【解析】本题考查的是一个多次重复过的考点：什么样的财产是侵占罪中的“遗忘(失)物”。只有行为人确实以为该物系他人“遗忘(失)物”，而且按照社会一般观念，也认为该物已经脱离所有人占有的才是“遗忘(失)物”。所以，在路边未上锁的他人的汽车、自行车、他人遗忘在办公室中的存折，都不属于“遗忘(失)物”，取得这些财物都构成盗窃罪。本案中。乙的房屋虽然垮塌了，但乙并未失去对自己垮塌房屋中财物的占有，甲也明知这些财物是乙所有，因此甲构成盗窃罪而不是侵占罪。甲的行为显然不构成抢夺罪，因为他不是公然抢夺财物。甲的行为也不是不当得利，而是犯罪。17、在诉讼中原告向法院申请财产保全后，下列情况中法院不应当解除保全的是：A、被告向人民法院提供担保的B、被告在诉讼过程中出走，下落不明的C、被告提出复议意见并经法院同意的D、原告在财产保全期撤回申请，人民法院同意其撤回申请【参考答案】：B【解析】：《民事诉讼法》第95条规定：“被申请人提供担保的，人民法院应当解除财产保全。”所以A选项的情形应当解除财产保全，不应当选。被告下落不明，并不是撤销财产保全的事由，财产保全是为了保证判决能够执行，跟被告人去向无关。所以，B选项的情形，不应当撤销财产保全，应当选。《民诉意见》第110条规定：“对当事人不服财产保全、先予执行裁定提出的复议申请，人民法院应及时审查。裁定正确的，通知驳回当事人的申请;裁定不当的，作出新的裁定变更或者撤销原裁定。”所以，C选项的情形应当裁定变更或者撤销，所以应当解除财产保全，不应当选。原告在财产保全期撤回申请，人民法院同意其撤回申请，这就说明没有了财产保全的必要，所以，人民法院应当解除保全。所以，D选项不应当选。18、某国公民杰克逊18岁，在上海某商店购买一款手机，价值4000元人民币。三天之后，杰克逊在另一商店发现该款手机的价格便宜许多，便到前一商店要求退货，被拒绝。杰克逊遂向上海某法院起诉，理由是根据其本国法，男子满20岁为成年人，自己未届成年，购买手机行为应属无效。对此，下列哪一种说法是正确的？A、认定杰克逊的行为无效，手机可以退货B、认定杰克逊的行为有效，手机不能退货C、认定杰克逊为限制行为能力人，但因本案所涉金额不大，判购买行为有效D、法院应根据1980年《联合国国际货物销售合同公约》处理该案【参考答案】：B【解析】：《民通意见》第180条：“外国人在我国领域内进行民事活动，如依其本国法律为无民事行为能力，而依我国法律为有民事行为能力，应当认定为有民事行为能力。”故答案为B。本题，杰克逊18岁，我国法律认为其有完全民事行为能力，在我国领域进行买卖这一民事行为有效，手机不可以退货。《涉外民事关系法律适用法》规定：“第十二条自然人的民事行为能力，适用经常居所地法律。自然人从事民事活动，依照经常居所地法律为无民事行为能力，依照行为地法律为有民事行为能力的，适用行为地法律，但涉及婚姻家庭、继承的除外。”新法规定的更全面。就本题而言，根据新法和旧法，答案都为B，但法律依据不同。（感谢万国名师刘万啸提供的旧题新做的解析）19、某甲向银行取款时，银行工作人员因点钞失误多付给1万元．甲以这1万元作本钱经商，获利5千元，其中2千元为其劳务管理费用成本．一个月后银行发现了多付款的事实，要求甲退回，甲不同意．下列有关该案的哪一表述是正确的（）A、甲无需返还，因系银行自身失误所致B、甲仅需返还银行多付的1万元C、甲应返还银行多付的1万元，同时还应返还1个月的利息D、甲应返还银行多付的1万元，同时还应返还1个月的利息及3000元利润【参考答案】：C【解析】：本题的情形构成不当得利，甲应返还，A说法错误．《民通意见》第131条规定，返还的不当利益，应当包括原物和原物所生的孳息．利用不当得利所取得的其他利益，扣除劳务管理费用后，应当予以收缴．不当得利的发生，如果受益人善意的，返还的不当利益以现存利益(包括现存孳息)为限，利益已经灭失的不须赔偿：如果行为人主观上为恶意，返还时应返还本金及利息．甲为恶意，故返还的不仅为银行多绐付的1万元．B错误，C正确．利润应当收缴国家而非返还，否则又构成了新的不当得利，D不选．20、2004年4月1日，新加坡甲公司给中国乙公司发出要约：“可供带鱼数量300吨，单价CIF宁波1000美元。一个月内发货。请电复。”乙公司还盘：“接受你方发盘，十日内发货。对此甲公司没有回信。2004年4月25日甲公司装货完毕与乙公司联系，乙公司以不再有此需求为由拒绝接受此批货物。下列选项正确的是？A、乙公司的还盘属于有效承诺，乙公司拒绝货物应视为违约B、乙公司的还盘属于反要约C、甲公司应在10日内发货D、乙公司还盘后，甲公司没回音视为默认【参考答案】：B【解析】：乙公司的还盘对甲公司的发盘作了实质性变更,视为反要约。甲方没有回音视为未承诺，合同没有成立。乙拒绝接受货物没有违约。21、根据《国际贸易术语解释通则２０００》的规定，下列哪一种贸易需由卖方办理进口手续？A、ＦＡＳB、ＤＥＱC、ＤＤＰD、ＤＤＵ【参考答案】：C【解析】：本题考查国际贸易术语的知识。首先需要考生注意的是，国际贸易术语是历年考试重点，但不再仅仅限于ＣＩＦ、ＦＯＢ等几个比较常用的贸易术语，考查范围逐渐扩大到许多不常用的术语。本题考查ＦＡＳ、ＤＥＱ、ＤＤＰ、ＤＤＵ即是例证。因此考生应分清每个术语的含义、买卖双方的义务等，同时注意对这些术语异同的总结。本题考查的四个术语中，ＤＤＰ即ＤＥＬＩＶＥＲＥＤＤＵＴＹＰＡＩＤ（ｎａｍｅｄｐｌａｃｅｏｆｄｅｓｔｉｎａｔｉｏｎ）完税后交货（指定目的地），是卖方承担责任最大的一个，即①将货物运送至约定的地点或目的地；②承担货物运至目的地前的风险和费用，包括卖方有义务办理进口手续。在此提醒考生，凡法条或者复习指南中涉及的特殊之处要重点把握。22、张某是某一公安机关的法医，在一起刑事案件的法庭审判过程中，张某被法院聘请担任了该案件的鉴定人。但本案的被告人却对张某提出了回避的申请。依照有关规定，有权对张某是否回避作出决定的是?（）A、公安机关负责人B、该人民法院院长C、本案的合议庭D、本案合议庭的审判长【参考答案】：B【解析】参见《刑事诉讼法》第30条、第31条、《六机关规定》第8条。鉴定人的回避适用谁聘请谁决定的原则。23、王大明将房子租给刘大壮居住，月租金１２００元。现王大明因刘大壮拖欠了５个月的房租未交，而诉诸法院，要求刘大壮给付６０００元房租。现问，此案的诉讼标的指的是什么A、王大明租给刘大壮的房子和刘大壮欠王大明的６０００元钱B、王大明要求刘大壮支付的６０００元租金C、王大明提出诉讼请求所依据的王大明与刘大壮之间存在的房屋租赁关系D、王大明、刘大壮与人民法院之间的诉讼法律关系【参考答案】：C【解析】：本题考查民事诉讼法规定的有关诉讼标的的知识。诉讼标的是指当事人之间因发生争议，而要求人民法院作出裁判的法律关系。民事上的法律关系是民事权利义务关系，在发生争议诉诸法院，要求法院对争议作出裁判，民事法律关系即成为民事诉讼的诉讼标的。法院在查明案情的基础上，确认当事人双方之间的民事法律关系，这个法律关系就是诉讼标的。本题中王大明因刘大壮拖欠５个月的房租未交，而诉诸法院，要求刘大壮给付房租，王大明与刘大壮之间的民事法律关系是房屋租赁关系。故本题中选项Ａ、Ｂ、Ｄ所述均不是诉讼标的。24、某再审案件开庭审理之后，检察员朱某请求提交新证据，声称该新证据将充分证明原审被告人实施了犯罪行为；原审被告人刘某也请求提交新证据，主张该证据与证明其系正当防卫有关。那么法院应当如何处理？（）。A、准许朱某和刘某提交新证据B、准许朱某提交新证据，拒绝刘某提交新形，人民法院也应当受理证据C、拒绝朱某提交新证据，准许刘某提交新证据D、D，拒绝朱某和刘某提交新证据【参考答案】：C【解析】《最高人民法院关于刑事再审案件开庭审理程序的具体规定》(以下简称《再审规定》)第14条规定：“控辩双方收到再审决定书或抗诉书后，人民法院通知开庭之日前，可以提交新的证据。开庭后，除对原审被告人(原审上诉人)有利的外，人民法院不再接纳新证据。”由此可见，朱某提交的证据对原审被告人不利，人民法院不应接纳；刘某提交的证据对其有利，人民法院应当接纳。故选C。25、甲向乙借款，约定以自己的皇冠车抵押与乙。双方为此签订了抵押合同，但在抵押登记时，登记为甲的奥迪车抵押给乙。因甲未能及时还款，乙欲行使抵押权。下列表达正确的是。A、乙只能对甲的皇冠车行使抵押权B、乙只能对甲的奥迪车行使抵押权C、乙是对皇冠车还是对奥迪车行使抵押权，由乙决定D、乙是对皇冠车还是对奥迪车行使抵押权．由甲决定【参考答案】：B【解析】：本题涉及抵押合同记载的抵押财产与登记机关登记的财产不一致时以什么为准的问题。依据《担保法解释》第61条之规定，抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。26、某市公安局对嫌疑人刘某提请逮捕，可市检察院认为证据不足，作出了不批准逮捕的决定，市公安局认为决定有错误，应当在收到不批准逮捕决定书几天以内，向同级人民检察院要求复议（）A、3天B、5天C、7天D、14天【参考答案】：B【解析】根据《依法适用逮捕措施有关问题的规定》第8条第1款：公安机关认为人民检察院不批准逮捕的决定有错误的，应当在收到不批准逮捕决定书后5日以内，向同级人民检察院要求复议。人民检察院应当在收到公安机关要求复议意见书后7日内作出复议决定。所以，正确答案为B。27、甲经营金山酒店，顾客爆满，相邻的银海酒店由乙经营，生意清淡。乙指使数十人进入金山酒店，2－3人占据一桌，每桌仅消费10余元。前来金山酒店就餐的顾客见无空桌，遂就近转往银海酒店。如此数日，银海酒店收入大增。乙的行为应如何定性？A、构成缔约过失B、构成欺诈行为C、构成不当得利D、构成不正当竞争行为【参考答案】：D【解析】：A错在甲乙并没有达成合作意向，也就没有所谓的缔约过失B错在乙的行为没有采取虚构事实、隐瞒真相的办法，不符合欺诈的要件C在乙的方法虽然违法，但是其所获得的收益是通过正常的经营活动获得的，不构成不当得利D乙的行为违背了正常的市场经营秩序，采取了违法的竞争手段，只是甲的利益收到损害，自己从中获得利益，符合不正当竞争行为的定性。《民法通则》第九十二条没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。《反不当竞争法》第二条经营者在市场交易中，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则，遵守公认的商业道德。28、关于走私犯罪，下列哪一选项是正确的？A、甲误将淫秽光盘当作普通光盘走私入境。虽不构成走私淫秽物品罪，但如按照普通光盘计算，其偷逃应缴税额较大时，应认定为走私普通货物、物品罪B、乙走私大量弹头、弹壳。由于弹头、弹壳不等于弹药，故乙不成立走私弹药罪C、丙走私枪支入境后非法出卖。此情形属于吸收犯，按重罪吸收轻罪的原则论处D、丁走私武器时以暴力抗拒缉私。此情形属于牵连犯，从一重罪论处【参考答案】：A29、王某投资设立了甲个人独资企业，由于经营困难，2003年6月1日王某解散了该公司，并发出公告，乙公司是甲企业的债权人，由于没有看到公告所以未申报债权，2003年9月1日清算结束，2003年9月5日王某到企业登记机关注销了企业登记，关于乙公司的债权，以下说法正确的是：()A、甲企业清算结束，王某对乙公司的责任消灭B、乙公司如在2008年6月13前不对王某提出偿债请求，王某对乙公司的责任消灭C、乙公司如在2008年9月1日前不对王某提出偿债请求，王某对乙公司的责任消灭D、乙公司如在2008年9月5日前不对王某提出偿债请求，王某对乙公司的责任消灭【参考答案】：D【解析】：《个人独资企业法》第28条规定，个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务应承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。企业的解散实际上是一个包含诸多法定程序的过程，因此5年期限应从个人独资企业解散程序终结之13起算，所以D选项正确。30、根据产品质量法的有关规定，某食品厂生产奶粉（袋装），该厂在奶粉的包装袋上应当标明A、奶粉的生产日期B、奶粉的保质期，如1年C、奶粉的生产日期、保质期和失效日期，必须同时具备，缺一不可D、奶粉的生产日期和保质期或者失效日期【参考答案】：D【解析】：根据产品质量法第27条规定，产品或者其包装上的标识必须真实，对于限期使用的产品，应当在显著位置清晰地标明生产日期和安全使用期或者失效日期。31、吴某，女，50岁，丧偶，有一养女张玲，14岁，另有一子张强，25岁。吴某非常疼爱张玲，但张强与张玲从小关系冷淡，张强常常打骂张玲。1999年8月，吴某因病死亡，死前立下遗嘱，将自己10万元积蓄全部由张玲继承。张玲生父母均已死亡，仅有一亲生姐姐孙兰，24岁。现张强、孙兰以及吴某生前所在单位均要求担任张玲的监护人，诉至人民法院。经法院征求张玲的意见，张玲认为自己未与孙兰共同生活，没有感情，不愿由孙兰作自己的监护人。谁应当被指定为张玲的监护人？A、张强B、孙兰C、吴某生前所在单位D、由张玲选择孙兰或吴某生前所在单位担任【参考答案】：C【解析】：根据《民法通则》第16条规定：“未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列人员中有监护能力的人担任监护人：(一)祖父母、外祖父母；(二)兄、姐；(三)关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的。对担任监护人有争议的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。没有第一款、第二款规定的监护人的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。”《民通意见》第14条规定：“人民法院指定监护人时,可以将民法通则第十六条第二款中(一)?(二)?(三)项或第十七条第一款中的(一)?(二)?(三)?(四)?(五)项规定视为指定监护人的顺序?前一顺序有监护资格的人无监护能力或者对被监护人明显不利的,人民法院可以根据对被监护人有利的原则,从后一顺序有监护资格的人中择优确定?被监护人有识别能力的,应视情况征求被监护人的意见?监护人可以是一人,也可以是同一顺序中的数人?”张强作为张玲的监护人明显不利于被监护人。因张玲已被收养，孙兰与张玲之间的近亲属关系已解除，而且经法院征求意见，张玲亦不同意由其担任监护人，故孙兰不应被指定为监护人。因而法院应当指定后一顺序的吴某生前所在单位为监护人。值得指出的是，首先孙兰与张玲之间的近亲属关系因收养已解除，其次，监护人的指定并不是完全依靠被监护人的选择，本题应选C选项，ABD选项错误。32、下列有关国有独资公司的说法，错误的有：A、董事及高级管理人员未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他经济组织兼职B、国有独资公司不设股东会C、董事会成员中应当有公司职工代表D、监事会成员不得少于三人【参考答案】：D【解析】：D。根据第七十条【高管人员兼职限制】国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。A对。根据第六十七条【重大事项审批原则】国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增加或者减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。前款所称重要的国有独资公司，按照国务院的规定确定。B对。根据第六十八条【董事产生及任期】国有独资公司设董事会，依照本法第四十七条、第六十七条的规定行使职权。董事每届任期不得超过三年。董事会成员中应当有公司职工代表。知道C对。董事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。根据第七十一条【监事会】国有独资公司监事会成员不得少于五人，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，监事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定。监事会行使本法第五十四条第（一）项至第（三）项规定的职权和国务院规定的其他职权。知道D错。33、下列案件不属于行政诉讼受案范围的有：（）A、某区房屋租赁管理办公室向甲公司颁发了房屋租赁许可证，乙公司以此证办理程序不合法为由要求该办公室撤销许可证被拒绝。后乙公司又致函该办公室要求撤销许可证，办公室作出“许可证有效，不予撤销”的书面答复。乙公司向法院起诉要求撤销书面答复B、某区审计局对丙公司的法定代表人进行离任审计过程中，对丙、丁公司协议合作开发的某花园工程的财务收支情况进行了审计，后向丙、丁公司发出了丁公司应返还丙公司利润30万元的通知。丁公司对通知不服向法院提起诉讼C、某市经济发展局根据A公司的申请，作出鉴于B公司自愿放弃其在某合营公司的股权，退出合营公司，恢复A公司在合营公司的股东地位的批复。B公司不服向法院提起诉讼D、某菜市场为挂靠某行政机关的临时市场，没有产权证。某市某区工商局向在该市场内经营的50户工商户发出通知，称自通知之日起某菜市场由C公司经营，各工商户凭与该公司签订的租赁合同及个人资料申办经营许可证。50户工商户对通知不服向法院提起诉讼【参考答案】：A【解析】关于行政诉讼的受案范围，《行诉解释》第1条规定，公民、法人或者其他组织对具有国家行政职权的机关和组织及其工作人员的行政行为不服，依法提起诉讼的，属于人民法院行政诉讼的受案范围。公民、法人或者其他组织对下列行为不服提起诉讼的，不属于人民法院行政诉讼的受案范围：(1)《行政诉讼法》第l2条规定的行为；(2)公安、国家安全等机关依照《刑事诉讼法》的明确授权实施的行为；(3)调解行为以及法律规定的仲裁行为；(4)不具有强制力的行政指导行为；(5)驳回-3事人对行政行为提起申诉的重复处理行为；(6)对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行为题A项中，乙公司向某区房屋租赁管理办公室要求撤销给甲公司的房屋租赁许可证，被拒绝后，又再次致函该办公室要求撤销许可证，办公室作出不予撤销的书面答复，属于上引第(5)项“驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为”的情形。因此根据上引规定。乙公司对此书面答复不服而起诉，不嘱于人民法院行政诉讼的受案范围，故A项为正确答案。由题面可知，BCD项均符合《行诉解释》第1条第l款的规定。同时，《行政诉讼法》第11条规定，人民法院受理公民、法人和其他组织对下列具体行政行为不服提起的诉讼：(1)对拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚不服的；(2)对限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施不服的；(3)认为行政机关侵犯法律规定的经营自主权的；(4)认为符合法定条件申请行政机关颁发许可证和执照，行政机关拒绝颁发或者不予答复的；(5)申请行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责行政机关拒绝履行或者不予答复的；(6)认为行政机关没有依法发给抚恤金的；(7)认为行政机关违法要求履行义务的；(8)认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的。除前款规定外，人民法院受理法律、法规规定可以提起诉讼的其他行政案件。本题B项中，某区审计局对丙公司的法人代表进行离任审计，发出了丁公司应返还丙公司利润30万元的通知。由于丁公司并非被审计单位，根据《审计法》第4章“审计机关权限”中的规定，审计局无权要求丁公司向丙公司返还利润。因此，审计局通知属于上引第ll条第7项规定的“行政机关违法要求履行义务的情形”，丁公司对该通知不服向法院提起诉讼属于人民法院行政诉讼的受理范围，故B项不应选。本题C项中，某市经济发展局作出的批复，等于宣告了B公司丧失34、下列哪一项措施不是我国有关反倾销法律规定的反倾销措施？A、临时反倾销措施B、价格承诺C、反倾销税D、进口配额【参考答案】：D【解析】：根据《反倾销条例》的规定，我国的反倾销措施包括：临时反倾销措施、价格承诺、反倾销税三类。故答案为D。进口配额不是反倾销措施.故答案为D35、刘某欲用该大学化学实验室的有毒化学试剂硫酸亚铊蓄意报复同班同学江某。事先在图书馆查得其致死量为10—15mg。某日，他向江某的水杯里投放了200mg硫酸亚铊，但效果不明显。次日，为验证硫酸亚铊的毒性，他把与其有过节的同学陆某作为试验对象，“看他死得了死不了，死不了症状又如何”，一次性在陆某的奶粉里投入了300mg的硫酸亚铊。经法医鉴定，江陆二人均已构成轻伤。刘某对陆某下毒时的主观态度以及构成的犯罪可以认定为：（）A、直接故意；故意杀人罪B、间接故意；投放危险物质罪C、直接故意；投放危险物质罪D、间接故意；故意杀人罪【参考答案】：D【考点】直接故意与间接故意的区别；故意杀人罪与投放危险物质罪的区别【解析】行为人对于江某的主观心理为直接故意，而对于陆某则为间接故意，从其话语中“看他死得了死不了”可以得知行为人认识到了可能带来死亡结果，但是主观上不是积极的追求，也不是希望避免，而是带有消极的放任的心态。另外，投放危险物质罪属于危害公共安全的犯罪，行为人的犯罪行为并没有危害公共安全。36、甲对乙提起财产损害赔偿之诉，一审法院判决甲胜诉。乙不服，提出上诉。二审法院发现丙是必须参加诉讼的共同诉讼人，便追加其参加诉讼。但丙既不参加诉讼，也不表示放弃权利。在此情况下，二审法院应如何处理A、仍将其列为二审的当事人，依法作出判决B、仍将其列为二审的当事人，可以缺席判决C、不能将其列为二审的当事人，但可直接根据上诉人的请求作出判决D、不能将其列为二审的当事人，可以裁定撤销原判决、发回原审法院重审【参考答案】：D【解析】：诉意见第183条，必须参加诉讼的当事人在一审中未参加诉讼，第二审人民法院可根据当事人自愿的原则予以调解，调解不成的，发回重审。可以这样理解，如果第二审人民法院把丙列为诉讼当事人，经过一次诉讼丙就要接受发生效力的判决，对丙权力的保护非常不利，也不合法，所以不能将丙列为二审的当事人，而是发回重审。37、工商局郑某与个体户王某久有积怨，借执行公务之机，以王某销售伪劣商品为由扣押王某营业执照，将其货物查封，查封期间遇暴雨货物淋湿。王某不服，向工商局提出赔偿请求。工商局应作何处理？（）A、郑某行为是滥用职权，王某的损失应由郑某赔偿B、工商局应对王某的损失负赔偿责任C、工商局应归还王某的营业执照，解除对货物的查封，但对自然原因造成的货物损失不负赔偿责任D、郑某行为纯属个人行为，与工商局无关，王某的损失应由郑某赔偿【参考答案】：B【解析】本题中工商局郑某“借执行职务之机”表明郑某的行为是职务行为，王某因积怨而滥用职权的．无任何证据即扣押执照，查封货物，该行为违法。而王某的损失是由该行为直接造成的，损失也属于国家赔偿法规定的赔偿范围。这就意味着满足了承担赔偿责任的4个要件。根据《国家赔偿法》的规定，赔偿义务机关赔偿损失后可以对有故意和重大过失的工作人员进行追偿。故排除AD。C项错在没弄清损害与致害行为的因果关系。38、下列合同条款无效的是：A、约定因过错造成对方财产损失免责的B、以胁迫手段使对方在违反真实意思的情况下订立的C、格式合同条款排除对方主要权利的D、无处分权的人处分他人财产【参考答案】：C【解析】：根据《合同法》第四十条，格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。C对。五十三条：合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。故A错。第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。故B错。D为效力待定。39、经被害人承诺的行为要排除犯罪的成立，至少符合下列4个条件：①被害人对被侵害的_____具有处分权限②被害人对所承诺的_____的意义、范围具有理解能力③承诺出于被害人的_____意志④被害人必须有_____的承诺下列哪一选项与题干空格内容相匹配？A、法益——事项——现实——真实B、事项——法益——现实——真实C、事项——法益——真实——现实D、法益——事项——真实——现实【参考答案】：D40、张某、李某共同抢劫被抓获。张某下列哪一陈述属于证人证言?(2009年试卷二第24题)A、我确实参加了抢劫银行B、李某逼我去抢的C、李某策划了整个抢劫，抢的钱他拿走了一大半D、李某在这次抢劫前还杀了赵某【参考答案】：D【考点】证人证言【解析】证人证言是知道案件真相的当事人以外的第三人，向办案人员所作的有关案件部分或全都事实真相的陈述。选项D“李某在这次抢劫前还杀了赵某”是张某就抢劫案之外的另外一起案件，向办案人员所作的有关案件事实真相的陈述，由于张某与此案件没有切身利害关系且知道这一案情，所以张某的陈述属于证人证言，选项D正确。选项ABC的内容是与本案件有利害关系的张某承认自己犯罪的有关事实和共同犯罪人的犯罪事实，不是证人证言。属于犯罪嫌疑人、被告人的供述和辩解。犯罪嫌疑人、被告人的供述和辩解，是指犯罪嫌疑人、被告人就有关案件情况，向司法工作人员所作的陈述，即口供。犯罪嫌疑人、被告人承认自己犯罪并就有关事实所作的陈述为供述，说明自己无罪或罪轻的陈述为辩解。因此，A、选项为犯罪嫌疑人、被告人的供述，而B项、C项为犯罪嫌疑人、被告人的辩解，不应当选。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、下列案件，哪些可以适用返还原物?（）A、张某借了王某的手表并把它卖给刘某，刘某以为是张某自己的手表而买之，王某要求刘某返还B、宋某偷了李某的金项链送给女友王某，王某在不知情的情况下收下，李某要求王某返还C、贺某借给宋某一支金笔，宋某谎称丢失，贺某要求宋某返还D、赵某向钱某购羊两只，钱某将羊交付赵某后，赵又将羊卖给孙某，赵某得羊后迟迟不付钱某的羊款，钱无奈要求赵某返还两只羊【参考答案】B,C【解析】考点：返还原物的适用讲解：物权请求权上的返还原物请求权的适用条件是：(1)针对非法占有人行使；(2)原物还存在；(3)非法占有的状态还在继续。A项中，刘某构成善意取得，已经取得了手表所有权，不属于非法占有；B、C两项分别符合返还原物的要件；D项中，赵、钱之间基于买卖合同已经交付了标的物，羊的所有权已经转移到了赵某的手中，且现在孙某已经取得了合法的所有权，所以钱某要求赵某返还原物应不可能。3、顾某乘坐某公司长途客车从山东前往河南，在途中其手机被他人偷走，等扒手下车后，其他乘客方告知顾某，顾某立即叫停车，下车追赶小偷，司机立即停车，但还是让小偷逃之夭夭。顾某非常生气，认为自己的损失是运输公司没有尽到相应义务造成的，于是诉至法院，要求运输公司赔偿损失。对此，下列说法正确的是：A、顾某所受损失可以向小偷要求赔偿B、如果小偷无法找到，则顾某所受损失由其自己承担C、顾某有权以违约为由请求运输公司赔偿部分损失D、顾某有权以侵权为由请求运输公司赔偿部分损失【参考答案】：A,B【解析】：《侵权责任法》第6条第1款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”小偷盗窃顾某手机，侵犯了顾某的所有权，顾某当然可以就其损失要求小偷赔偿，A选项正确。根据《合同法》303条第1款的规定：“在运输过程中旅客自带物品毁损、灭失，承运人有过错的，应当承担损害赔偿责任。”承运人并没有保证乘客随身物品不被偷窃的义务，本题中顾某手机被偷，承运人并没有过错，无需承担责任，如果不能找到小偷，损失只能由顾某自行承担，B选项正确；C选项认为运输公司违约的说法错误；运输公司没有过错，不构成侵权，D选项说法错误，本题应选AB选项。4、张某向陈某借款50万作为出资，与李某、王某成立一家普通合伙企业。二年后借款到期，张某无力还款。对此，下列哪些说法是正确的？（）。A、经李某和王某同意，张某可将自己的财产份额作价转让给陈某，以抵销部分债务B、张某可不经李某和王某同意，将其在合伙中的份额进行出质，用获得的贷款偿还债务C、陈某可直接要求法院强制执行张某在合伙企业中的财产以实现自己的债权D、陈某可要求李某和王某对张某的债务承担连带责任【参考答案】A,C5、证券公司承销证券，与发行人签订的代销或包销协议中应当包括下列哪些选项？A、代销、包销证券的种类、数量、金额及发行价格B、代销、包销的期限及起止日期C、代销、包销的付款方式及日期D、代销、包销的费用和结算办法【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《证券法》第30条规定，证券公司承销证券，应当同发行人签订代销或者包销协议，载明下列事项：（一）当事人的名称、住所及法定代表人姓名；（二）代销、包销证券的种类、数量、金额及发行价格；（三）代销、包销的期限及起止日期；（四）代销、包销的付款方式及日期；（五）代销、包销的费用和结算办法；（六）违约责任；（七）国务院证券监督管理机构规定的其他事项。因此，ABCD选项均为法条规定的内容，均当选。6、关于定金的正确表述有A、当事人约定以交付定金作为主会同成立或者生效要件的，给付定金的一方未支付定金，但主合同已履行或已经履行主要部分的，不影响主合同的成立或者生效B、实际交付的定金多于或少于约定数额的，视为变更定金合同C、定金标准可以依当事人约定，仅超过主合同标的额20％的，对于超额部分，人民法院不予支持D、因第三人的原因而导致合同不能履行的，由第三人承担定金罚则的后果【参考答案】：A,B,C【解析】：见适用《担保法》若干问题的解释第116条、119条、第121条、第122条。7、对于申请设立银行业金融机构，或者银行业金融机构变更持有资本总额或者股份总额达到规定比例以上的股东的，国务院银行业监督管理机构应当审查的范围是：A、股东的资金来源B、股东的财务状况C、股东的资本补充能力D、股东的诚信状况【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《银行业监督管理法》第17条规定：“申请设立银行业金融机构，或者银行业金融机构变更持有资本总额或者股份总额达到规定比例以上的股东的，国务院银行业监督管理机构应当对股东的资金来源、财务状况、资本补充能力和诚信状况进行审查。”由此可知，ABCD选项均为法条规定，均正确。8、下列有关专利申请和转让的表述，正确的有。A、全民所有制单位转让专利申请权或者专利权的，必须经国务院有关主管部门批准B、中国单位或个人向外国人转让专利申请权或专利权的，必须经国务院有关主管部门批准C、王某欲将其在国内完成的发明创造向美国申请专利，王某应首先向国家专利局申请专利D、服装设计师李某向专利局申请一项实用新型专利，申请文件上寄出的邮戳日为1995年8月1日，专利局收到文件的日期为1995年8月6日，获得专利后，李某的该项专利保护期至2005年8月6日【参考答案】：B,C【解析】：本题考查专利申请和转让。专利法第10条规定，“专利申请权和专利权可以转让。”“中国单位或者个人向外国人转让专利申请权或者专利权的，必须经国务院有关主管部门批准。”“转让专利申请权或者专利权的，当事人应当订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效。”据此，B项正确，A项错误。根据专利法第20条规定，C项正确。根据专利法第28条、第42条规定，D项中，李某的申请回应当确定为1995年8月1日，而保护期自公告之日起起算，故不能得出专利保护期至2005年8月6目的结论。9、甲公司经营规模扩大，2010年先后在AB-cD四个地区设立了ABCD四家分支机构，下列有关这些分支机构的说法正确的是：（）A、A分支机构的负责人张三超越公司的授权范围，与乙公司签订了合同，导致A机构对乙公司负担了巨额债务，该债务应当由甲公司承担B、B分支机构已经成功设立但尚未领取营业执照，其负责入李四因设立分支机构与丙企业发生纠纷，该分支机构可以作为其他组织参加诉讼C、C分支机构未经甲公司的书面授权为丁公司与大公公司签订的货物买卖合同提供保证，该保证合同无效D、D分支机构有法人的书面担保授权，但是授权不明，D分支机构为戊公司与己公司签订的购货合同提供保证，该保证合同有效，且由D分支机构对保证合同约定的全部债务承担保证责任【参考答案】A,C,D【解析】《合同法》第50条规定，法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。公司的分支机构属于其他组织，故A正确。《民事诉讼法》第41条规定，法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人。故B错误。《担保法解释》第l7条规定，企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。因此给债权人造成损失的，应当根据《担保法》第5条第2款的规定处理。故C正确。《担保法解释》第17条第2～3款规定，企业法人的分支机构经法人书面授权提供保证的，如果法人的书面授权范围不明，法人的分支机构应当对保证合同约定的全部债务承担保证责任。企业法人的分支机构经营管理的财产不足以承担保证责任的，由企业法人承担民事责任。故D选项的说法正确。10、根据下列条件，回答题：吴小美和包志强均为北京人，2003年双方曾订立买卖合同。不久，吴小美被派往英国留学，一直未回。2004年，双方中断联系，包志强寄到英国的信件被退回，包志强因此心生顾虑，欲就该买卖合同向法院起诉。人民法院受理案件后，将起诉状副本委托我国驻英国使领馆送达被告，但由于被告已不在原住址居住，起诉状副本被退回。此时，人民法院应当（）。A、委托英国驻华使领馆送达B、公告送达C、通过国际刑警组织查询吴小美的下落D、通知原告撤诉【参考答案】B【解析】《民事诉讼法》第245条规定：“人民法院对在中华人民共和国领域内没有住所的当事人送达诉讼文书，可以采用下列方式：(一)依照受送达人所在国与中华人民共和国缔结或者共同参加的国际条约中规定的方式送达；(二)通过外交途径送达；(三)对具有中华人民共和国国籍的受送达人，可以委托中华人民共和国驻受送达人所在国的使领馆代为送达；(四)向受送达人委托的有权代其接受送达的诉讼代理人送达；(五)向受送达人在中华人民共和国领域内设立的代表机构或者有权接受送达的分支机构、业务代办人送达；(六)受送达人所在国的法律允许邮寄送达的，可以邮寄送达，自邮寄之日起满六个月，送达回证没有退回，但根据各种情况足以认定已经送达的，期间届满之日视为送达；(七)不能用上述方式送达的，公告送达，自公告之日起满六个月，即视为送达。”因此，此种情形下可以采用公告送达的方式送达。自公告之日起满6个月，即视为送达。11、对在民事诉讼二审中发生的一些特殊情况的处理，以下哪些说法是正确的？（）。A、在二审程序中，原审被告提出反诉的，二审人民法院可根据自愿原则进行调解，调解不成，告知其另行起诉B、在二审程序中，原审原告增加新的诉讼请求的，二审人民法院调解不成，应发回一审重审C、一审判决不准离婚的案件，二审人民法院认为应当判离的，就财产分割、子女抚养等一并调解，调解不成的，应发回一审法院重审D、二审人民法院认为上诉案件不应由人民法院受理的，可直接驳回起诉【参考答案】A,C,D【解析】A对B错，《民诉意见》第184条规定：“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。”C对，《民诉意见》第185条规定：“一审判决不准离婚的案件，上诉后，第二审人民法院认为应当判决离婚的，可以根据当事人自愿的原则，与子女抚养、财产问题一并调解，调解不成的，发回重审。”D对，《民诉意见》第186条规定：“人民法院依照第二审程序审理的案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原判，驳回起诉。”12、法国的船舶在我国领海遭遇台风，导致船舶触礁搁浅，韩国某救助公司在该遇难船舶请求下，对其进行了救助，使船上的部分货物得以脱险，后双方对救助报酬发生争议，并在我国大连海事法院起诉，下列关于此次海难救助的说法正确的是：（）。A、此案应以《中华人民共和国海商法》为审理依据B、获救船舶的船舶所有人和船上所载货物的所有人应就救助报酬按各自的获救价值占全部获救价值的比例承担责任C、救助报酬不得超过船舶和其他财产的获救价值D、有关救助报酬的请求权时效期间是2年，自救助作业终止之日起计算【参考答案】A,B,C,D【考点】海难救助【解析】根据《海商法》第272条规定，船舶优先权，适用受理案件的法院所在地法律。双方在我国起诉，适用我国法律。根据《海商法》第180、183条规定，救助报酬不得超过船舶和其他财产的获救价值。救助报酬的金额，应当由获救的船舶和其他财产的各所有人按照船舶和其他各项财产各自的获救价值占全部获救价值的比例承担。根据《海商法》第262条规定，有关海难救助的请求权的时效期间为2年，自救助作业终止之日起计算13、留置权因下列原因而消灭：（）A、主债务消灭B、留置的标的物因意外事件灭失，获得了一定的保险金的C、留置物被第三人抢走D、债务人另行提供担保被接受的【参考答案】A,C,D【考点】留置权的消灭【解析】留置权的消灭，会因三类原因消灭，第一类是物权消灭的共同原因。即可因标的物的灭失、1公用征收、混同、抛弃等消灭；第二类是担保物权消灭的共同原因，即《物权法》第177条规定的四种情形：1、主债权消灭，2、担保物权实现，3、债权人放弃担保物权，4、法律规定担保物权消灭的其他情形；第三类是留置权消灭的特别原因，即《物权法》第240条规定的两种情形：1、留置权人对留置财产丧失占有，2、留置权人接受债务人另行提供的担保。选项A主债务消灭，留置权也消灭；C项留置物被第三人抢走，留置权人虽非自己的意愿而丧失对留置财产的占有，留置权也消灭，但这种消灭并非终局性的消灭，留置权人可依占有的返还原物之诉要求非法占有人返还留置物而重新获得留置权；D项债务人另行提供担保被接受的，留置权也消灭；而B项留置的标的物因意外事件灭失，获得了一定的保险金的，根据《物权法》第174条的规定，担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。被担保债权的履行期未届满的，也可以提存该保险金、赔偿金或者补偿金等，即担保物权的物上代位性，此时留置权没有消灭，而是存在于这笔保险金上，所以留置权不消灭。综上，本题应选项为ACD。14、下列有关汇票出票人的说法中错误的有：（）A、汇票出票人是票据债务人之一，他和其他票据债务人一样，对持票人承担连带责任B、汇票出票人的出票行为完成后，就表示他承担票据的承兑、付款义务，他始终是票据的第一债务人C、汇票的出票人如和其后手之一存在票据法上的抗辩事由的，则可以对抗持票人的追索权D、汇票的出票人是持票人时，汇票的其他债务人仍应在汇票遭到拒绝付款后对出票人所持汇票权利承担连带责任【参考答案】B,C,D【解析】根据《票据法》第68条第l款的规定，汇票的出票人、背书人、承兑人和保证人对持票人承担连带责任，故A项正确。汇票的出票人与承兑人、付款人是不同的主体，出票人不一定承担承兑或付款义务，故B项不正确。根据《票据法》的规定，持票人有向其前手(包括出票人)追索的权利，被追索人不得以其与其后手之间的抗辩事由，对抗持票人；而只能在承担了票据责任后，再向其前手追索，故c项不正确。根据《票据法》第69条的规定，当持票人为出票人的，对其前手无追索权，故D项不正确。15、甲公司通过签订商标普通许可使用合同许可乙公司使用其注册商标“童声”，核定使用的商品为儿童服装。合同约定发现侵权行为后乙公司可以其名义起诉。后乙公司发现个体户萧某销售假冒“童声”商标的儿童服装，萧某不能举证证明该}}撇装的合法来源。下列哪些说法是正确的?A、乙公司必须在“童声”儿童服装上标明乙公司的名称和产地B、该商标使用许可合同自备案后生效C、乙公司不能以其名义起诉，因为诉权不得约定转移D、萧某应当承担停止销售和赔偿损失的法律责任【参考答案】A,D【考点】商标侵权、商标使用、商标许可合同【解析】首先，选项A考查了商标使用。根据《商标法》第40条第2款的规定：“经许可使用他人注册商标的，必须在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地。”可知，本题中，乙公司经许可使用甲公司的注册商标时，必须在其生产的“童声”儿童服装上标明其名称和产地，据此，选项A正确。其次。选项B考查商标许可合同生效时间。虽然《商标法实施条例》第43条规定：“许可他人使用其注册商标的，许可人应当自商标使用许可合同签订之日起3个月内将合同副本报送商标局备案。”但该规定仅是要求许可合同需报商标局备案，并非规定许可合同须经备案才生效。根据《合同法》第44条的规定：“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。”可知，商标使用许可合同在依法成立后即可生效，对合同当事人具有法律约束力。商标使用许可合同备案只是商标行政管理部门依法管理的一种措施，备案与否对合同本身效力并无影响。对此，亦可比照《专利法实施细则》第14条第2款的明确规定：“专利权人与他人订立的专利实施许可合同，应当自合同生效之日起3个月内向国务院专利行政部门备案。”综上，选项8错误。再次，选项C考查商标许可下的诉讼主体资格问题。根据《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第4条第2款的规定：“在发生注册商标专用权被侵害时，独占使用许可合同的被许可人可以向人民法院提起诉讼；排他使用许可合同的被许可人可以和商标注册人共同起诉，也可以在商标注册人不起诉的情况下，自行提起诉讼；普通使用许可合同的被许可人经商标注册人明确授权，可以提起诉讼。”可知，普通使用许可合同在发生注册商标专用权被侵害时，被许可人经商标注册人明确授权，可提起诉讼。据此，选项C是错误的。最后，选项D考查了商标侵权。根据《商标法》第52条的规定：“有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：……(二)销售侵犯注册商标专用权的商品的……”以及《商标法》第56条第3款的规定：“销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的，不承担赔偿责任。”可知，本题中，个体户萧某销售假冒“童声”商标的儿童服装，且萧某不能举证证明该批服装的合法来源，因此萧某应该承担停止销售和赔偿损失的侵权责任，据此，选项D是正确的。16、下列哪些做法不符合《民事诉讼法》关于协议管辖的规定？A、合同当事人约定二审管辖法院B、合同当事人口头约定管辖法院C、合同当事人共同选定了甲、乙两个与案件有联系的地方基层人民法院为管辖法院D、合同当事人约定由合同签订地法院管辖【参考答案】：A,B,C【解析】：协议管辖《民事诉讼法》第24条：“合同的双方当事人选择管辖的协议不明确或者选择民事诉讼法第二十五条规定的人民法院中的两个以上人民法院管辖的，选择管辖的协议无效，依照民事诉讼法第二十四条的规定确定管辖。”第25条：“合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地。标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。17、甲的中篇小说《生活》被乙改编为剧本，由丙以话剧的方式演出，该话剧被丁公司录像并制成光盘出售，销量不错。该案中哪些权利受著作权法保护A、乙作为改编者的权利B、丙作为表演者的权利C、甲作为作者的权利D、丁作为录制者的权利【参考答案】：A,B,C,D【解析】：根据著作权法的规定，甲、乙、丙、丁分别以作者、改编者、表演者和录制者的身份受到法律保护。18、甲公司诉乙公司侵权一案，在市中级人民法院作出二审判决之后，甲公司新发现一重要证据遂向省高级人民法院申请再审。省高级人民法院受理后，甲公司与乙公司达成了调解协议。在此情况下，下列哪些说法是错误的?（）A、由省高级人民法院作出撤销原判决的裁定B、由省高级人民法院制作调解书并注明撤销原判决C、在当事人达成调解协议的同时，该判决自动撤销D、制作调解书送达当事人双方后，该判决视为撤销【参考答案】A,B,C【解析】根据《民诉意见》第201条的规定，按审判监督程序决定再审或提审的案件，由再审或提审的人民法院在作出新的判决、裁定中确定是否撤销、改变或者维持原判决、裁定；达成调解协议的，调解书送达后，原判决、裁定即视为撤销。所以A、B、C项的表述都是错误的。19、中方与外方合作设立一家中外合作经营企业，在其协商约定的事项中，哪些是我国法律所允许的?()A、合作企业注册为有限责任公司，外方出资200万美元，中方以土地使用权和厂房出资B、外方出资中的150万美元为设备，于公司取得营业执照后3个月内运抵公司所在地C、外方出资中的50万美元为现金，由外方向境外银行借贷，公司以设备提供担保D、公司不设董事会，由双方各派一名代表组成联合管理委员会，作为公司的权力机构【参考答案】A,B【解析】考点：中外合作企业讲解：《中外合作经营企业法实施细则》第18条第1款规定：合作各方向合作企业的投资或者提供的合作条件可以是货币，也可以是实物或者工业产权、专有技术、土地使用权等财产权利。因此A选项正确。第20条第1款规定：合作各方应当根据合作企业的生产经营需要，依照有关法律、行政法规的规定，在合作企业合同中约定合作各方向合作企业投资或者提供合作条件的期限。因此B选项正确。第19条规定：合作各方应当以其自有的财产或者财产权利作为投资或者合作条件，对该投资或者合作条件不得设置抵押权或者其他形式的担保。因此c选项错误。第25条规定：董事会或者联合管理委员会成员不得少于3人，其名额的分配由中外合作者参照其投资或者提供的合作条件协商确定。因此D选项中组成联合管理委员会的人数不足，错误。20、王某过生日，其男友张某遂向某花店订了一束玫瑰花，要求花店于3月1日直接将花送到王某的住处，交给王某，张某也交付了价款。3月1日由于花店的过失，花店未能将约定的一束玫瑰花送给王某。就此下列说法正确的是：()A、张某可以向花店主张要求其承担违约责任?B、王某作为利益第三人也有权要求花店承担违约责任?C、花店应当向张某承担违约责任，而不是向王某承担违约责任?D、对花店的损害赔偿请求权张某和王某是连带债权人?【参考答案】：A,C【解析】：《合同法》第64条：“当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。”此条规定了第三人利益合同的违约责任承担问题。本条确定在第三人利益合同中，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任，因而第三人无权要求债务人承担违约责任。21、下列关于法人机关的表述哪些是正确的？A、法人机关无独立人格B、财团法人没有自己的意思机关C、法人的分支机构为法人机关的一种D、监督机关不是法人的必设机关【参考答案】：A,B,D【解析】：「考查知识点」法人机关解析：法人的机关是指根据法律、条例或法人章程的规定，对内管理法人事务，对外代表法人从事民事活动的个人或集体。法人的机关是法人的有机组成部分，法人机关并不是独立主体，它不能独立于法人之外而单独存在。法人的机关与法人的成立同时产生。否则，法人就无法实现其民事权利能力和民事行为能力，就无法成为独立的民事主体。法人机关是法人的组成部分，法人机关在其权限范围内所为的一切行为，均为法人本身的行为，其行为后果均由法人承担。法人的机关是形成、表示和实现法人意志的机构，法人机关一般由权力机关，执行机关和监督机关三部分构成。法人的分支机构是法人的组成部分，它是法人在某一区域设置的完成法人部分职能的业务活动机构。姚瑞光：《论法人》，《台、港、澳及海外法学》1993年第5期。（1）财团法人无意思机关、无社员，其法人意思由捐助人形成并由章程或遗嘱加以确定；（2）财团法人不以营利为目的；（3）财团法人设有法院得宣告董事行为无效的规定；22、依物权行为理论，下列观点是正确的：A、物权行为可以分为物权合同（物权契约）和单独行为B、物权行为是法律行为的一种C、买卖合同无效时，以转移所有权为目的已经完成的交付，仍可导致所有权发生转移D、买卖合同无效时，物权的变动，欠缺法律上的原因，应成立不当得利【参考答案】：A,B,C,D23、下列关于民事权利的说法正确的是：（）A、知识产权是一种绝对权B、撤销权是一种形成权C、人格权没有对应的义务D、身份权是一种专属权【参考答案】A,B,D【考点】民事权利【解析】民事权利根据不同划分标准，可以划分为不同的种类。以权利的作用为依据，可以将权利划分为支配权、形成权、请求权和抗辩权四种。支配权是民事主体对标的物直接支配并排除他人干涉的权利，如人身权、物权、知识产权等。根据义务人是特定还是非特定，可以将权利分为相对权和绝对权。相对权的义务人是特定的，如债权。绝对权的义务人是不特定的，如物权、人身权。知识产权的义务相对人是不特定的。所以知识产权是一种绝对权，A选项正确。形成权是一种以单方当事人的意思表示就可以变动民事权利义务关系的权利，如撤销权，解除权等。所以B选项的表述也是正确的，当选。所有的民事权利都是以民事义务的存在为前提的，绝对权也不例外。只不过绝对权的相对义务是一种不作为义务。人格权是一种绝对权，所对应的义务是不作为义务。C项错误，不当选。以民事权利与主体之间是否存在专属关系为标准，可分为专属权和非专属权。专属权是指专属于某特定民事主体的权利，如人格权、身份权均属于专属权。因此D选项的表述是正确的，应选。24、以下体现了票据行为文义性的有：（）A、甲公司签发了一张银行承兑汇票，由于财务人员疏忽，将汇票上的付款日期填写为2010年3月1日，实际付款日期应为3月3日，甲公司不能用其他证据证明汇票的付款日期为3月3日B、甲公司签发了一张金额为10万元的汇票交付给乙公司，乙公司将汇票背书转让给丙公司，丙公司将金额涂改为100万元，背书转让给丁公司，丁公司将汇票背书转让给王某，王某向银行提示付款被拒绝。王某向丁公司追索，要求丁公司按照汇票金额100万元承担责任C、甲公司签发了一张以张某为收款人的银行承兑汇票，张某将汇票质押给王某，但是张某未在汇票上记载“质押”字样，王某将汇票背书转让给乙公司。乙公司提示付款被拒绝，有权向张某行使追索权D、甲公司签发了一张支票交付于乙公司，乙公司提示付款，付款人以甲公司的签章不符合法律规定为由拒绝付款【参考答案】A,B,C【解析】票据的文义性是指票据上所载权利义务的内容必须严格按照票据上所载文义确定，不允许依据票据记载以外的事实，对行为人的意思，作出与票据所载文义相反的解释，或者对票据所载文义进行补充或变更。即使票据的书面记载内容与票据的事实相悖，也必须以该记载事项为准。ABC选项体现了票据的文义性。D选项体现了票据的要式性。25、债权人向人民法院申请督促程序，必须具备要件A、债权人与债务人没有其他债务纠纷B、属于给付金钱、有价证券的案件C、支付令能送达债务人D、须向有管辖权的人民法院提出申请【参考答案】：A,B,C,D【解析】：民事诉讼法第189条规定：债权人请求债务人给付金钱、有价证券，符合下列条件的，可以向有管辖权的基层人民法院申请支付令：（1）债权人与债务人没有其他债务纠纷的。（2）支付令能够送过债务人的。26、物权一般包括哪些内容？A、所有权B、地上权，地役权C、抵押权，典权D、留置权【参考答案】：A,B,C,D【解析】：详见物权的内容和范围27、关于仲裁与诉讼的区别，下列说法正确的有：（）A、仲裁中，裁决应当按照多数仲裁员的意见作出，不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出；诉讼中，合议庭评议案件，实行少数服从多数的原则。不能形成多数意见时，应当按照审判长的意见作出B、仲裁中，少数仲裁员的不同意见可以记入笔录；诉讼中，合议庭评议中的不同意见，必须记入笔录C、仲裁中，对裁决持不同意见的仲裁员，可以签名，也可以不签名；诉讼中，判决书中，审判人员应当签名D、仲裁中，裁决书应当写明仲裁请求、争议事实、裁决理由、裁决结果、仲裁费用的负担和裁决日期。当事人协议不愿写明争议事实和裁决理由的，可以不写；诉讼中，判决书应当写明：案由、诉讼请求、争议的事实和理由；判决认定的事实、理由和适用的法律依据；判决结果和诉讼费用的负担；上诉期间和上诉的法院。当事人协议不愿写明争议事实、理由和判决认定的事实、理由的，可以不写【参考答案】B,C【解析】B、C【解析】考点：仲裁与诉讼的区别讲解：《仲裁法》第53条规定，裁决应当按照多数仲裁员的意见作出……仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出；《民事诉讼法》第43条规定，合议庭评议案件，实行少数服从多数的原则。由此可见，诉讼中，合议庭不能形成多数意见时，不能按照审判长的意见作出，可以提交审判委员会作出决定，A项错误。《仲裁法》第53条规定，少数仲裁员的不同意见可以记入笔录；《民事诉讼法》第43条规定，评议应当制作笔录，由合议庭成员签名。评议中的不同意见，必须如实