法理学复习资料

第十三章法律程序法律程序：从事法律行为作出某种决定的过程、方式和关系，是时空三要素的构成的统一体.法律程序的特点：1、法律程序是针对特定行为而作出要求的。对象:被立法者认为比较重要的法律行为法律程序的外延：立法程序、审判程序、行政程序和f法律行为程序2、法律程序是以法定时间要素和法定空间方式作为基本要素。法定时间要素：(1)时序(2)时限法定空间方式：(1)空间关系(行为主体及其行为的确定性和相关性)(2)行为方式(法律行为采取何种表现方式的问题)3、法律程序具有形式性。程序不是简单的工具或形式，具有相对独立意义：(1) 程序的合理性有其自身的评判标准；(2) 在程序制度的发展史上，法律程序的不少方面能保持相对的稳定性和延续性；(3) 程序传统可以自成一派；(4) 程序还具有某种仪式性、象征性。法律程序对法律行为的调整方式L抑制：克服和防止法律行为的随意性和和随机性。2、导向：指引人们的法律行为按照F的指向和标准在时间上得以延续，在空间上得以进行。3、缓解：缓解人们原先的行为与心理的冲突，消除紧张气氛，为解纷行为提供有条不紊的秩序条件。4、分工：实现程序角色的分配。5、感染：使行为主体对程序所造成的某种心理状态的无意识月艮从。法律程序对于法律适用的作用1、法律程序是约束适用法律者的权力的重要机制。2、法律程序是进行理性选择的有效措施。3、法律程序还是法律适用结论妥当性的醐是。正当程序的最低标准要求:公民的权利义务将因为决定而受到影响时，在决定之前必须给予他知情和申辩的机会和权利.对于决定者而言，就是履行告知(notice)和听证(hearing)的义务。正当程序的特征有法律程序不等于有正当程序。正当程序的基本特征：1、角色的分化2、程序外因素的阻隔3、直观的公正程序的要素:对立面、决定者、信息、对话、结果。4、对立意见的交涉正当程序：是一种为了限制咨意，通过角色分派与交涉而进行的、具有高度职业自治的理性选择的活动过程。正当程序的意义(1)正当的法衡呈序是权利人的雌(2)正当的法雷呈序是权力制衡的机制。(3)正当的法律程序是解纷效率的保证.(4)正当是权利实现的手段。(5)正当的法霸序是法律函的保障。第十四章法的历史原始社会的调控机制生活方式：群居社会秩序是通过原始习惯的调整来实现的。原始习惯：在原始人长期的共同生活中自发形成的，世代相袭，调整各种社会关系的权威而有效的社会规范。在经济生活，按生理、年龄来进行劳动分工，对劳动所获的生活资料实行平均分配.在组织生活，重大事务由氏族大会讨论表决，集体决定，氏族首领由选举产生，可随时撤换，任何人必须服从集体的决定。在血缘关系，氏族内部禁止通夕前口发生性关系，破坏此规则则受到惩罚.在处理纠纷，对内同一氏族或部落成员互相帮助，对外实行集体复仇(血亲复仇一同态复仇一实物赔偿)在精神生活，氏族成员集体信仰某一教义和图腾，共同参加宗教仪式，共同遵守传统禁忌，自觉维护共同的原始道德。个人利益与集体利益高度地融合在一起，氏族习惯代表着全体社会成员的共同要求和共同利益.习惯规范的实施主要依靠氏族首领的道德感召力和威望，依靠人对传统的依赖和超自然神力的畏惧，主要依靠每个人的自觉和舆论的压力，辅之以简单的内部惩罚措施(比如剥夺成员资格等).法的起源的一般规律1、社会生产力的发展（根本原因）生产力和社会分工的发展T私有制、阶级和国家的出现T产生法，国家与法都是社会矛盾不可调和的产物。2、法的起源有一个从氏族习惯到习惯法，又从习惯法到成文法的演变和发展过程.由习惯到习惯法的转变是质的飞跃，标志着法的产生。法的起源过程，是一个对人们行为从个别调整到规范性调整的过程是由自发形成的规范到自觉制定或认可的规范的过程。3、法的起源过程受到宗教规范和道德规范的深刻影响，特别是最初的法总是带有浓厚的宗教和道德痕迹。法和原始习惯的区别1、产生方式不同。原始习惯：人们在共同生产和生活过程中从必然的和偶然的相互联系和关系中，逐渐地、自然而然地自发形成，并世代相传和演变下来的；法：由国家有意识地制定或认可的，是掌握国家政权的社会集团基于自己的根本利益和整体利益，并出于维护和发展这种利益的目的而有意识地对原始习惯加以选择、确认或自觉创制的。2、本质不同。原始习惯：在生产资料氏族公有制的经济基础上产生和存在的，体现氏族全体成员的共同意志，反映的是人们之间利益的一致性和平等关系；刚产生的法：在生产资料奴隶主占有制的经济基础上产生和存在的，反映社会统治集团的意志维护掌握政权的社会集团的根本利益。3、适用范围不同。原始习惯：限于在由血缘关系所结成的本氏族、部落范围内生效，适用于具有血缘亲属关系的同一氏族或部落的所有成员，遵循“属人主义"原则；法：一般适用于一定地域中的所有居民，适用于国家权力管辖范围内的所有居民，遵循"属地主义”原则.4、调整内容不同。法律对行为的调整是以权利和义务的分离为条件。5、实施方式不同。原始习惯：通过社会舆论、氏族首领的威信、传统力量、人们的自觉和内心驱使等因素保证实施.法：由国家这T殊的暴力机关保证实施，因而具有国家强制性。6历史使命不同。原始习惯：调整社会关系的目的，在于维系氏族的血缘关系，维护原始人之间相互团结、平等互助的社会关系和社会秩序，维护共同利益；法：在于确立和维护有利于社会统治集团的社会关系和社会秩序。法律带有强烈的政治倾向;原始习惯具有平等性，而无政治色彩。法的历史类型:指将人类历史上存在过的以及现实生活中存在着的法，根据其经济基础和阶级本质做出的基本分类。人类社会有四种不同历史类型的法，即奴隶制法、封建制法、资本主义法和社会主义法。法的历史类型的更替规律1、社会基本矛盾的运动是法的历史类型更替（根本原因）2、社会革命是法的历史类型更替（基本条件）奴隶制法律制度奴隶制法--人类发展历史上出现的第一种历史类型的法.奴隶制泅：是由奴隶社会的物质生活条件所决定的奴隶主阶级意志的体现.奴隶制法律制度的特征:L公开保护奴隶制生产关系。生产关系的基本特点：奴隶主占有生产资料和奴隶本身.2、用宗教迷信和极端野蛮而随意的刑罚维护奴隶主阶级的政治统治。奴隶制法是奴隶主阶级意志的体现奴隶主却把它披上神权的外衣，宣称是神的意志。3、公开确认人与人之间的等级划分与不平等地位。4、明显带有原始公社行为规范的残余.这种残余表现为保留了一定的复仇习惯和土地公社占有制等等封建社会法律制度西方封建制法以西欧最为典型;东方封建制法则以中国为代表。封建制法的共同特征：1、严格维护封建土地所有制和农民对封建主的人身依附关系2、确立封建等级关系3、维护专制王权4、诉讼具有形式主义的色彩5、刑法残酷野蛮西一般以基督教神学为指导，具有宗教性西一般以基督教神学为指导，具有宗教性西法律极为分散，具有开放性。西肯又只题J封建社会末期才处居高地位西具有私法文化的特征.1、中以儒家思想作为立法的指导思想，具有伦理性2、中一开始就以统一的成文法典形式出现，具有封闭性3、中以君权至上为最高原则，维护君主专制和等级特权4、中具有公法文化的特征5、中司法与行政不分，行政官兼任司法官，王权集立法、行政、司;去于一身西一般设有专门的司法机关，司法独立，法官地位崇高资本主义法律制度在封建时代的后期孕育、萌发，通过资产阶级革命而最终确立的。以资本主义私有制关系为基础，体现的国家意志来自于资本家阶级，属于剥削者类型的法。总体特征：按资本主义市场经济和民主政治的本质要求，建立了资本主义的法治国家。资本主义法的原则L私有财产神圣不可侵犯原则20世纪初，所有权的滥用开始受到限制，是资本主义法制发展史上现代法制区别于近代法制的重要标志。2、契约自由原则契约自由对于资本家阶级才具有完全的意义，对于普通工人则只有部分意义3、法律面前人人平等原则最基本的精神：(1)所有自然人的法律人格(权利能力)一律平等。(2)所有公民都具有平等的基本法律地位。(3)法律平等地对待同样的行为。法系：根据世界上各个国家和地区法律体系的历史传统和外部特征而对其进行的一种分类。资本主义国家的两大法系- 大陆法系和英美法系。反陆法系卜指以古罗马法为基础，以1804年公布实施的《法国民法典》和1896年制定的《德国民法典》为代表的法律,以及在其法律传统的影响下而仿照它们而制定的各国法律体系的总称。英美法系|:指以中世纪以来至今的英国普通法为基础的，以及在其法律传统的影响下所形成的各个国家与地区的法律的总称.特点：以判例法为主要的法律形式大陆法系和英美法系的I:檄1、判例地位的差别。大陆基本上不存在判例法；英美以普通法为基础，判例法是一种重要的法律形式，"遵循前例"是一项重要的司法原则.2、制定法编篡观念的差别。大陆认为制定新的法典是新社会和新政府确立的标志，并且不允许司法机关问津立法.是法典化的国家;英美判例法是法律渊源的主体，制定法一般表现为单行法，而不具有法典形式，且受判例法解释的制约。3、司法诉讼制度上的差别。大陆注重实体法。诉讼制度：演绎法，从一般规则到个别判决而确立一般原则.诉讼模式：审问式或纠问式，法官主动讯问当事人法官的作用和地位：法官是法律的奴仆，只能司法不能立法，必须严格依照法律行事，在运用法律做出裁判时必须严格忠于立法原意，无权摆脱法律规则的约束英美注重程序法。诉讼制度：归纳法，围绕个别问题的判决，并从判例到判例，构思出TS规则。诉讼模式：对抗式或庭辩式，法官往往扮演着消极的裁判者角色，而律师的作用相对积极法官的作用和地位：将法院置于主导地位，法官决定着法律的效力，兼具司法和立法职能，可以在判决中创造新的原则，即法官造法4、法律分类和术语上的差别。大陆：法律分为公法和私法，英美：法律分为普通法和衡平法，只到现代,才开始有限度地使用公法与私法的分类。西方两大法系日益靠拢；欧盟法律日益发展成一种独特的法律，特别是它体现了西方两大法系之间的冲突和协调；美国逐步继法国、德国以后，其法在西方法律中取得了某种程度的领导地位，广泛地影响其他西方国家的法律。当代中国社会主义法律制度分为四个阶段:孕育阶段。确立阶段。初期发展阶段。新时期发展阶段当代中国法律制度的本质阶级属性：当代中国法律制度最重要的本质规定性在于它是工人阶级及其领导下的广大人民意志的体现产生方式和存在方式：是民主立法程序中形成并存在于各种法律渊源之中的国家意志根本使命：是为解放生产力和发展生产力服务，为最终消灭剥削，消除两极多化和实现共同富裕服务.当代中国法律制度的基本特征1、阶级性与人民性的统一。2、国家意志与客观规律的统一。3、权利确认与权利保障的统一。4、强制实施与自觉遵守的统一.5、一国与两制的统一。6、国情与公理的统一。口十五章法律演进与法律发局法律演进:指某一个国家或者社会之中的法律制度在整体上从落后状态向先进状态的不间断、长期而缓慢的发展或班期程。法律发局:指的是与社会经济、政治和文化等的全面发展相适应、相协调的，包括了法律制度的变迁、法律精神的转换、法律体系的重构等在内的法律进步过程与趋势.法律演进--就法律制度的成形,而从该法律制度所处的当下的状况，向后回溯所描绘的已经过去了的法律制度的整体变迁路径与过程，其所表达的基本是一种已经处于定型化的法律制度的既有发展实况.造型展---更关注法律制度在当下或者现在所发生的以及面向未来所可能发生的动态的进步过程。一定意义上，"法律演进"和"法律发展"可以通用。特别强调法律的长时段的既存变化时，多用"法律演进”特别强调法律的现实变化特别是以重大的法律观念的变化所引导的法律的制度方面的进步时，多用”法律发展，法律演进与发展的特点1、在模式上，有两种法律演进的理论模式。【进化论】依赖社会自身的自发的自治力量实现法律制度演化，认为经济和社会生活的客观需要、人民群众的呼唤和参与，是法律演进与发展的真正动力，也是避免法治文明出现逆转的根本保证。【建构论】重视通过人为的理性建构，实现法律制度的变迁与进步，赞赏变革中政府的主导作用.2、在道路上，法律演进有两种道路选择：【本土化】强调一国的法律演进或者发展应当立足于本国既有的法律文化遗产和本土资源，在自己社会的生活中发现和培育法律进步的基因，这是一种历时性思维；【国际化】认为当今的世界，经、科、文和政领域的许多方面都明显地呈现出国际一体化的趋势，为了适应多元一体化的大趋势，任何国家都必须借助于其他国家健全的法制和丰富的法治经验，在较短的时间内改变本国法制落后的状况，完成各种社会体制的法制化和社会生活法治化的进程。3、在动力来源上，法律演进与发展有内源型和外源型之别：【内源型】基本动力是内在的，即来自国家和社会内部的需要，本国和本社会处于主动状态；【外源型】基本动力是外在的即依靠夕味力量（往往是外部压力）的推动，本国和本社会处于被动状态。法律演进与发展的基本规律1、社会发展引导和促进着法律的演进与发展，是最终决定和推动法律的演进与发展的力量，但法律的演进、发展与社会的整体发展又是相互适应的。2、根本动力，在于一个社会内部需求的增长、进化和发展，但也离不开外部环境因素的推动；既有社会自然进化的成分，又有社例性建构的成分；既有本土化的内容又有国际化的影响。3、体现为法律规范、法律制度及其法律适用程序与技术从简单到复杂、从粗糙到精细、从感性到理性、从含混杂乱到明确和体系化、从单纯注重法律实体内容到特别注重法律程序对于法律实体内容的优先性、从单纯追求实体公正到特别追求程序公正，这样一个长期的、缓慢发展过程4、在内容上，体现为从“义务本位”到“权利本位”的价值观念与法律规范和法律制度的转型过程。5、在姿态上，体现为独立法律体系从自我确证的封闭式发展，到互有差异的多法律体系彼此交流与融合的开放式演进、发展过程。6、在具体途径上，法律的演进与发展体现为：对于历时性的由本国历史形成的法律传统的自觉与不自觉的继承、对于共时性的其他国家和社会现存法律的借鉴或者移植以及立足于本国或本社会的现实需求的法律制度的创新或改革。法律继承:不同历史类型的法律制度之间的崎、相继、继受，一般表现为旧法律制度对新法律制度的影响和新法律制度对旧法律制度的承接和继受。法律继承-是法律演进和发展的基本形式和途径。法律继承的特点法律继承则是新法律制度对旧法律制度的扬弃.L在法律发展的客观过程中，新法呈现出对旧法既有抛弃又有保存的性质。2、法律继承实际上是一种批判的、即有选择的继承，也就是在否定旧法律制度固有的阶级本质和整体效力的前提下，经过反思、选择、改造，吸收旧法律中某些依然可用的因素，赋予它新的阶级内容和社会功能，使之成为新法律体系的有机组成部分.法律继承的原因1、社会生活条件的历史延续性决定了法津性承性的客观存在。2、法律的相对独立性决定了法律在演进和发展过程的延续性和继承性。3、法律作为人类文明成果的共同性决定了法津性承的必要性。4、法律演进和发展的历史事实也验证了法律的继承性.法律继承的内容1、法律技术、概念。法律技用:指制定、执行、解释、适用法律规范的各种方法,2、反映商品一市场经济规律的法律原则和规范。3、反映民主政治的法律原则和规范。4、有关社会公共事务的组织与管理的法律规定。法律移植：在鉴别、认同、调适、整合的基础上，引进、吸收、采纳、摄取、同化外国的法律（包括法律概念、技术、规范、原则、制度和法律观念等），使之成为本国法律体系的有机组成部分，为本国所用.移植是法律发展的重要途径法律移植的范围1、外国的法律，2、国际法律和惯例，通称国外法.法律移植的理论1.法律移植否定论。2.法律移植肯定论。绝对论法律移植观者相对论法律移植观者相对论的法律移植观是I：匕较科学的。法律移植的原因L社会发展和法律发展的不平衡性决定了法律移植的必然性.法律移植是落后国家加速发展其法律的必由之路。2、市场经济的客观规律和根本特征决定了法律移植的必要性。3、法律移植是法律方面的对9方放，这是整个社会对勺国放的应有内容。4、法律移植还是法制现代化的必然需要。法律移植的实践L经济、文化和政治处于相同或基本相同发展阶段和发展水平的国家相互吸收对方的法律，以至其法律相互融合和趋同。2、落后国家或后发展国家直接采纳先进国家或发达国家的法律，3、区域性法律统一运动和世界性法律统一运动，这是法律移植的最高形式。法律趋同|:不同类型法律制度之间的相互移植和合成。法律移植的过程需要注意事项1、要注意国外法（供体）与本国法（受体）之间的同构性和兼容性，要对受体进行必要的机理调适，以防止移植之后出现被移植的“组织“或"器官”变异.2、要注意外来法律的本土化，即用本国法去同化和整合国外法。3、要注意法律移植的优选性。4、要注意法律移植的超前性，即移植国外法，无论是某一国家的法律，还是国际法和国际惯例，都要面向未来，面向现代化，前瞻世界法律发展的趋势。快制改阐:指的是一个国家或社会在其社会的本质属性与基本的社会制度结构蝌相对稳定、其现行法律制度的基本性质也没有根本性变化的前提下，整体意义上的法律制度在法律的时代精神、法律的运作体制与框架、具体的法律制度等方面的自我创造、自我更新、自我完善和自我发展。法制改革的关键与核心是法治观念确立和法律制度的创新与发展。法制改革的意义1、现实中，面临的许多法律问题和法律事务是以往未曾遇到甚至不会想到的，使得既无处继承，也无法移植。2、法律继承和法律移植均解决不了法律制度的创新问题。一个国家或社会的法律制度创新要靠法制改革。3、法律的演进和发展有质变和量变两种基本模式，法的历史类型的更替，属于质变法律的继承、移植和改革则属于量变.法制改革，是量变中的突变和巨变4、法制改革是法律继承和法律移植的前提。5、法律继承和法律移植的着眼点在于健全或完善现行法律制度，属于法律的外在输入；法制改革的着眼点在于法律制度或法律体系的更新和重构，属于法律的内在成长.当代中国法制改革的必要性1、在我国现行法律体系中，有相当多的法律、法规、规章和具有法律效力的政策，是与计划经济相联系的，是适应计划经济的需要制定的，是在人治因素非常浓重的体制下形成的。我们必须以改革的精神、用改革的方式废旧立新，兴利除弊。2、我国解决法律制度滞后性的较好的方法，可能就是实行大胆的法制改革。法制改革是使法律适应社会生活、与社会发展同步的必要的制度创新机制.3、在中国，建立与社会主义市场经济体制民主政治体制相适应的法律体系，是具有变法意义的一场深刻的法制改革。4、法律演进和法律发展与法制现代化是等值的概念，法制现代化意味着法制从传统到现代的转型。这样一个转型没有改革的推动是绝不可能成功的。当代中国法制改革的基本内容1、政法体制的改革。核心'在于真正地全面确立法律在一个国家或社会中的至上地位与最高权威，整个社会一体遵循"法律的统治”.在政法体制改革中当前最重要的是司法改革，其核心的内容乃是实现司法的真正独立——司法权力独立于其他权力、司法机构独立于其他机构，司法权统一但各级司法机构彼此相互独立而不存在上下级关系，司法官员彼此平等独立。2、法律体系的重构.一方面，调整各法律部门在法律体系中的地位，重新认识它们各自的作用.特别是为了适应建立社会主义市场经济体制和经济秩序的需要,必须重新认识并调整公法与私法的关系。3、法律精神的转换。转换法律的精神就是要用权利本位与人文精神统合、契约自由与宏观调控统合、效率优先与社会公平充合、社会稳定与社会发展统合等精神要素取代计划经济体制下形成的法律观念和价值标准，就是要确立与计划经济迥异的新的法律原则，诸如尊重和保障人权原则，和谐善治原则，财产所有权一体保护原则契约自由原则，利益竞合原则，公平竞争原则，经济民主原则，诚实信用原则，保护弱者原则，维护社会正义原则，责任自负原则，违法行为法定原则等。当代中国法律发展的现实背景1、社会转型。社会转型必然带来各种各样的社会矛盾与社会冲突，法律为社会转型提供了有效而权威的保障，同时也成为对社会转型进程的观念与制度引导。2、科技革命。一方面法律必须促进和保障科学技术的发展，另一方面法律还必须防范和消解科学技术所必然带来的对人类的负面影响。3、全球化浪潮.民族国家法律必须在基本观念和制度两方面走世界化和全球化的道路，以使其法律逐渐甚至尽快融入全球性的法律框架之中。4、全球性生态与环境危机的解决。当代中国法律发展的指导思想和观念基础中国共产党人提出了“科学发展观"作为其处理发展问题的核心理念。当代中国法律发展的目标指向.当代中国法律发展中的法律理论的创新。(1)基准点：进一步凸显"人"的主体与核心地位，凸显"人"的固有价值与尊严，以"基本人权"保障为其理论创新的出发点与归宿点.(2)生长点：法律理论必然要更加关注并进一步切近真实的人们的现实生活，更加切近真实的人们的生活体验与社会常情，从人们的生活之中张扬现代社会法律的的价值诉求.(3)独特点：关注并进一步展现其”法律思想与法律观念"的“意识形态”属性，进一步明确其"法律思想与法律观念模型”的“思想与观念型塑”的本能，张扬其固有的”法律思想与法律观念实践”的本性及其“思想与观念指导"现实社会法律实践的功能与作用。(4)贡献点：法律理论充分反映中国优秀的传统法律文化的精华，充分反映并理论性地表达中国改革开放的伟大社会实践所取得的政治、经济、社会、文化等方面巨大成就的"中国经验"，从而实现国际先进经验与中国国情的有机结合.(5)保障点：法律理论必须保持宽容的心态、雅量与气度，必须在思想和观念上抱持一种开明立场，允许多元理论、观点的彼此平等的理论交锋与争鸣;同时，法律理论还必须及时而充分地吸取各种有用的社会理论资源(理论与方法)，以不断地更新J丰富自身的理论方法与理论内涵..当代中国法律发展中的法律制度创新。(1)以充分的人权保障为目标，在所有法律领域进一步丰富和完善我国公民的权利确认、权利保障和权利救济法律制度体系。(2)以构建社会主义和谐社会为目标，建立健全维护秩序、保障自由、效率、保护人权、实现全社会公平正义的法律机制。(3)以更加积极而主动的姿态参与建立和维护全球法治的工作，承担才国际法律义务和责任.特别是广泛参与相关国际法律规范与国际标准的工作，一方面把中国独特的经验介绍给世界，另一方面把世界上比较成熟而有乡些专门领域的法律规范设计与法律制度安排引进中国。第十六章法的制定法的运句:是从法的制定到实施的过程，也是一个由法的效力到实效再到实现的过程.立法是法运行的起点。快的实施|:把阶级意志或人民意志、国家意落实，把以观念形态的法律规则、法律原则和法律概念转换为现实法律生活，把法定的权利义务转变为现实的权利义务的过程。法的实施包括：法的遵守(守法)、法的执行、法的适用(司法)等主要环节。邈：由特定的主体，依据一定职权和程序，运用一定技术，制定、认可和变动法这种特定社会规范的活动。【法的创制】所包含的创立和变更法的意思同立法有一致之处，但比立法的含义更广，还包含同立法相关的诸多事物或现象，也比立法更多地强调理论的东西，例如强调进行法的调整的需要.【法的制定】主要用法在于表明立法活动的一个方面，即同修改、补充、废止相对应的一种制定新;去的活动。【法的制订】指以拟订法案或对有关方面拟订的法案加以审议、修改、抉择和认可为基本内容所进行的一种活动，它是立法准备的一个重要阶段，而不是完整的立法的意思。【法的拟订】指草拟、订立法案的活动，它是法的制订的一个组成部分或初级阶段，更不是完整的立法的意思。立法的特硒:指立法这一事物的本质属性之所在，立法所具有的并同其他事物区别开来的各种共同标识的总和.1、立法是由特定主体进行的活动2、立法是依据一定职权进行的活动第一，就自己享有的特定级别或层次的立法权立法。第二，就自己享有的特定种类的立法权立法第三，就自己有权采取的特定法的形式立法。第四，就自己所行使的立法权的完整性、独立性立法。第五，就自己能调整和应调整的事项立法。3、立法是依据一定程序进行的活动现代立法一般经过立法准备、由法案到法和立法完善诸阶段。由法案到法的阶段，一般都经过法案提出、审议、表决和法的公布诸程序。在特殊情况下可有特殊程序。4、立法是运用一定技术进行的活动:立法技用:指立法主体在立法过程中采取的如何使所立之法臻于完善的技术性规则，或者说是制定和变动规范性法律文件活动中的操作技巧和方法。5、立法是制定、认可和变动法的活动立法体制|：关于立法权限、立法权运行和立法权载体诸方面的体系和制度所构成的有机整体.其核心'是有关立法权限的体系和制度。立法体制三要素1、立法权限的体系和制度。包括立法权的归属、性质、种类、构成、范围、限制，各种立法权之间的关系，立法权在国家权力体系中的地位和作用，立法权和其他国家权力的关系等方面的体系和制度。2、立法权的运行体系和制度。包括立法权的运行原则、运行过程、运行方式等方面的体系和制度。包括通常所说的立法程序的内容外还包括行使立法权的国家机关在提案前和公布后的所有立法活动中应遵循的法定步骤，以及立法主体或参与立法的其他主体在立法活动中应遵循的步骤。3、立法权的载体体系和制度。包括行使立法权的立法主体或机构的建置、组织原则、活动形式等方面的体系和制度，还包括上述国家机关中受命完成立;却王务的工作机构和其他不行使立法权，但参与立法活动的工作机构的体系和制度。当今世界立法体制1、单一立法体制，主要是指立法权由一个国家机关行使的立;去体制，包括单一的一级立法体制和单TJ两级立法体制.2、复合立法体制，立法权由两个或两个以上的国家机关共同行使的立法体制.实行这种立法体制的国家一般是单一制国家。由于这些国家的立法权由两个以上的中央国家机关行使，它们的立法体制实际上是复合的一级立;去体制.3、制衡立法体制，是建立在立法、行政、司法三权既相互独立又相互制约的原则基础上的立法体制。此外还存在其他一些特殊的立法体制，这些立法体制都是特殊国情的产物，比如中国。中国现行立法权限划分体制中国现行立法体制颇具特色.L中国的立法权不是由一个机关行使的，因而不是单一立法体制。2、中国的立法权由两个以上的机关行使，是指中国存在多种立法权，分别由不同机关行使，而不是同一个立法权由几个机关行使，因而不是复合立法体制。3、中国立法体制不是建立在分权制衡的基础上,因而也不是制衡立法体制。立法权限划分，是中央统T5导和一定程度分权的，多级并存、多类结合的立法权限划分体制。中国现行立法体制深刻的国情根据L中国的国家性质要求由体现人民最高意志的全国人大及其常委会行使国家立法权，统一领导全国立法。2、中国幅员广大，人口众多，各地区、各民族的经济、文化发展很不平衡，这种国情决定了不可能单靠国家立法解决各地复杂的问题，还要有立法上的一定程度的分权，让有关方面分别制定行政法规、地方性法规、自治法规和特区规范性法律文件等。3、现阶段中国，经济上实行以国有经济为主导的多种经济形式并存发展的市场经济结构，政治上实行民主集中制。这些特点也要求国家在立法体制上一方面坚持中央统一领导，另一方面使多方面参与立法，特别是要正确处理中央和地方的关系.4、消除中国国情中负面的历史沉淀物也要求实行现行立法体制立法过程立法分三阶段:立法准备阶段而法案到法的阶段;立法完善阶段。1、立法准备立法准备|：一般指在提出法案前进行的立法活动，是为正式立法提供条件或奠定基础的活动。主体：多为立法权享有者，也可是立法权享有者委托的机构、组织和人员，还可是没有立法权也没有被委托,但自己希望进行某些立法活动的主体.主要内容：宏观上：进行立法预测，编制立法规划，形成立法创议，做出立法决策.（法的清理、法的汇编和立法信息反馈工作中包含的旨在为法的制定和变动服务的工作，也是立法准备活动的内容。）中观上：确定立法目标、目的和指导思想，调查研究，收集和研究各种相关材料，落实法案起草机关和组织起草班子，协调同有关方面的关系，为立法的正式进行做好物质准备。微观上：明确立法意图，拟出法案提纲，起草法案草稿，征求有关方面意见，协调论证，反复修改、审查法案草稿并形成正式稿即草案。2、由法案到法由法案到法的阶阈:指由法案提出直到法的公布这一系列正式的立法活动所构成的立法阶段。主体：一般须是能够行使立法权的主体。主要内容：提出法案;审议法案;表决法案;公布法.（内容具有确定性、不可缺少性）3、立法完善立法完善阶段|:一般指法案变为法之后，为使该法进一步臻于科学化，更宜于体现立法目的和适合不断变化的新情况，所进行的立法活动和立法辅助工作构成的立法阶段。主体：不具有确定性。主要内容：立法解释，法的修改、补充和废止，法的清理、汇编和编篡。立法完善阶段在立法活动过程中的价值和地位，兼具立法准备和由法案到法两个阶段的一些特征。立法程图:是立法主体在制定、认可、修改、补充和废止法的活动中，所应遵循的法定步骤和方法。由法案到法的阶段的立法程序，包括提案、审议、表决和公布.整个立法程序体系的重点所在。L幄出法分:由有立法提案权的机关、组织和人员，依据法定程序向有权立法的机关提出关于制定、认可、变动规范性法律文件的提议和议事原型的专门活动。史国可向全国人大提出属于全国人大职权范围内的法案：全国人大主席团、常委会、各专门委员会，全国人大的1个代表团或30名以上的代表，国务院，中央军委，最晨।人民法院，最局人民检察院，可向全国人大常委会提出属于常委会职权范围内的法案：全国人大常委会委员长会议、常委会组成人员10人以上，国务院，中央车委，最局।人民法院，最同।人民检察院，全国人大各专门委员会2、审议法案中国全国人大及其常委会审议法案的程序，通常履行由它们的领导机构到有关会议再到大会审议的程序。3、表决和通过法案中国全国人大表决法案，采用无记名技票方式、举手方式或其他方式，究竟采用哪种方式由全国人大主席团决定。全国人大审议的普通法案由全体代表的过半数通过;宪法的修改由全体代表的三分之二以上多数通过全国人大常委会审议的法案由常委会全体组成人员的过翔通过。4、公布法公布）：指由有权机关或人员，在特定时间内，采用特定方式，将法公之于众。（法的颁布）中国国家主席行使公布法律权，实践中从未发生国家主席拒绝公布法律的情况。宪法和法律没有规定公布法的时间和方法。实际做法是:多数法于通过当日公布，有的法于通过后间隔几天公布;有的法于公布之日起施行，许多法是公布后间隔一定时间方才施行。根据《立法法》的规定，法律签署公布后，及时在全国人大常委会公报和在全国范围内发行的报纸上刊登。在全国人大常委会公报上刊登的法律文本为标准文本。立法原则：立法主体据以进行立法活动的重要准绳，是立法指导思想在立法实践中的重要体现。立法原则同立法指导思想的关联和区别关联：立法指导思想是观念化和抽象化的立法原则，立法原则是规范化和具体化的主要的立法指导思想。立法指导思想要通过立法原则等来体现和具体化，立法原则应根据立法指导思想等来确定，两者紧密相关。区别：1、指导思想，为立法活动指明方向的理性认识和重要理论根据立法原则，立法活动据以进行的基本准绳。2、指导思想，主要作用于立法者的思想，通过立法者的思想来影响立法活动立法原则，主要作用于立法者的立法行为，通常直接对立法活动幡作用。3、立法指导思想和立法原则也有抽象和具体的区别。只有在一定社会意识形态中占据主导地位、适合执政者需要、为执政者所信奉或推崇的思想，才能被奉为立；方旨导思想，并在实践中体现为立法原则。中国立法原则种类在坚持中国立法总的基本原则的前提下，中国各方面立法应注意坚持各自的具体原则.国家或中央立法，应注意坚持：1、最高立法原则2、统揽大局原则3、模范立法原则地方立法，应注意坚持：1、需要实行地方立法和可能实行地方立法相结合原则；2、本地立法特色和国家立法大局相结合原则；3、自主立法和执行立法、补充立法和先行立法相结合原则。不同主体的立法，应注意坚持同本主体的性质、地位和职权范围相适应的立法原则.不同法的形式和不同部门法的立法，应注意坚持同自身特点相适宜的立法原则。中国立法的基本原则以《立法法》这种专门规制立法活动的宪法性法律，集中系统地确立了立法应遵循的若干基本原则，使这些原则不仅以观念形态，而且也以法律制度形式存在着，在一定程度上实现了立法基本原则的法律化和制度化。L宪法原则.应遵循宪法的基本原则以经济建设为中心，坚持四项基本原则，坚持改革开放.2、法治原则。应依照法定权限和程序,从国家整体利益出发，维护社会主义法制的统一和尊严。3、民主原则.应体现人民的意志，发扬社会主义民主，保障人民通过多种途径参与立法活动。4、科学原则。应从实际出发，科学合理规定公民、法人和其他组织的权利和义务、国家机关的权力和责任。第十七章法的实施福：指国家机关、社会组织和公民个人依照法的规定，行使权利(权力)和履行义务(职责)的活动。守法的构成要素L忖怯主体|:指在一个国家和社会中应当遵守法律的主体,即一定守法行为的实施者.从法的应然角度讲，任何一个国家和社会中的所有主体都应当成为守法的主体，从实然角度讲，守法主体的实然与应然呈不同的状态。中国一切组织和个人都是守法的主体，守法的主体具有广泛性。我国守法主体分类(1)一切国家机关、武装力量、政党、社会团体、企业事业组织。(2)中华人民共和国公民.这是我国守法主体中最普遍、最广泛的守法主体。(3)在我国领域内的外国组织、外国人和无国籍人。2、杵法范围|:息旨守法主体必须遵守的行为规范的种类。守法范围直接决定于一个国家法的渊源。中国主要是各种制定法，包括我国的宪法、法律、行政法规、部门规章、地方性法规、地方政府规章、民族自治地方的自治条例和单行条例、特别行政区法、经济特区的规范性法律文件等。3.守法内容(1)履行法律义务.(2)行使法律权利。守法的根据和理由1、守法是法的要求2、守法是人出于契约式的利益和信用的考虑就利益而言，人们之间订立契约是为了某种利益的需要。就信用而言，人们之间的契约关系是建立在自愿、合意的基础之上的法律关系，讲求信用往往被规定为契约履行的准则，不论行使权利，还是履行义务，都要求讲求信用。3、守法是由于惧怕法律的制裁法有国家强制力保证实施，这是法的基本特征之一.而强制力是与制裁密切相关的.4、守法是出于社会的压力5、守法是出于心理上的惯性6、守法是道德的要求守法的主客观条件1、1法的主观条件|：守法主体的主观心理状态和法律意识水平。通常人们的政治意识、法律意识、道德意识、文化教育程度等都对其守法行为产生潜移默化的影响和支配。(1)政治意识是指人们关于政治现象的思想、观点和心理的总和。(2)法律观念是人们对法所持的态度和信念，是一种法律意识形态，它较之政治意识对人们的守法有着更为直接的影响。(3)道德观念是人们关于善与恶、公正与偏私、诚实与虚伪、荣誉与耻辱、正义与非正义等的观念.(4)人们的文化整育程度也在一定程度上影响着人们守法的状态。2、朋去的客观条洲：守法主体所处的客观社会环境，如法制状况、政治状况、经济状况、民族传统、国际形势、科学技术的发展等都会对守法行为产生不同程度的影响。(1)法制状况包括立法、执法、司法和法律监督等状况，这些都与守法有着密切的联系。a)首先就立法而言，守法的一个前提条件就是法自身必须具有优良品质.b)其次就执法和司法而言，国家行政机关和司法机关适用法的活动也影响着人们的守法。c)就法律监督而言，法律监督是对法的运行和操作合法性进行监察和督导的手段，(2)政治状况主要包括一个国家的社会制度、政治制度、各社会力量对比、社会秩序等方面的状况。a)不同的社会制度具有不同性质的法，对人们的守法会产生不同的影响。b)国家的政治制度对守法也会产生一定的影响。c)在一个国家中，如果各种社会力量相对平衡,政局比较稳定，社会秩序较好，国泰民安，法就会有较高的权威,人们也就会更加自觉地去遵守它。(3)经济状况主要包括一个国家的经济制度、经济体制和经济发展的水平等，在不同程度上影响着法的遵守.殛：指国家行政机关和法律授权、委托的组织及其公职人员在行使行政管理权的过程中，依照法定职权和程序，贯彻实施法律的活动执法的特征1、执法主体具有特定性.中国只有行政机关及其公职人员、法律或法规授权的组织及其工作人员、行政机关委托的组织或个人才能作为执法的主体,其他伊可者个人者坏能构姗法的主体。2、执法内容具有广泛性.3、执法活动具有单方性.执法机关只要是在法律规定和授权的范围内，即可自行决定和直接实施执法行为，无需行政相对人的同意。4、执法行为具有主动性。5、执法权的行使具有优益性。执法体系机法体系：指由具有不同职权管辖范围的行政机关、社会组织执法而构成的，互相分工、相互配合的有机联系的整体。执法体系意味着执法的纵横结构的统一。纵向结构是指执法体系之内的层次区分，由于执法主体的职权管辖范围的不同，执法存在层级分别；横向结构是指由于调整社会关系、指引人们行为方面的差异，不同对象的执法分立，由此形成执法的外在划分。执法体系包括：(执法主体的执法权来源的角度分类)根据法律规定的行政机关的执法、根据法律授权的社会组织的执法、行政委托的社会组织的执法行政机关的执法行政机关的执法是我国执法体系中最重要的执法，根据我国宪法和法律的规定，它包括政府的执法和政府工作部门的执法。1、政府的执法。包括：(1)中央人民政府的执法和地方各级人民政府的执法。国务院即中央人民政府，是最高国家权力机关的执行机关，是最高国家行政机关。中央人民政府的执法主要是宏观方面的执法，即制定行政法规，规范行政行为，从而贯彻执行宪法、法律。(2)地方各级人民政府是地方各级国家权力机关的执行机关，是地方各级国家行政机关。地方各级人民政府一般分为三级：省、自治区、直辖市人民政府/县、自治县、县级市人民政府/乡、民族乡、镇人民政府.2、政府工作部门的执法。包括：中央人民政府即国务院下属机构和地方各级人民政府的下属机构。根据有关法律规定，我国有权执法的政府工作部门主要有：工商、公安、税收、物价、环境保护、食品卫生、技术监督、土地管理、地质矿产、电力、城建、林业、农业、渔业、水利、交通、铁路、民航、海关、金融、计量、统计、审计、外汇管理、烟草专管、劳动、人事、教育、科学技术、文化、新闻出版、广播电影电视、卫生、计划生育等.3、法律授权的社会组织的执法根据法律的具体授权而行使特定行政职能的社会组织，可以在一定范围内执行法律。特点：(1)法律授权的社会组织的执法必须以授权规定为依据，只能在法律的具体授权范围内行使职权，不能超越授权范围.(2)法律授权的社会组织的执法的内容为具体法律所授，其范围通常是具体的、有限的。(3)法律授权的社会组织是非国家机关组织，它们只在行使;去律所授权的执法时，才享有国家权力和承担行政法律责任，享有与行政机关相同的行政主体地位，并以自己名义进行执法，且由其本身就行使执法权的行为对外承担法律责任。分类：一般社会组织、社会团体的执法.(2)企事业组织的执法。(3)基层民众自治组织的执法.4、行政委托的社会组织的执法行政委用:指行政机关依法把一定的事务委托另一个机关、工作人员或者其他组织、个人办理的行为。史国法律授权执法的上述社会组织都可以成为行政委托执法的社会组织。企事业组织往往受主管行政机关的委托处理某些行政事务，执行有关法律.基层民众自治组织经常根据行政机关的委托，执行法律、行使某些行政职能。在某些行政管理领域，法律还规定，行政机关可委托公民个人执行有关法律，行使某些行政职能.执法的原则执法的原则|:指行政执法主体在执法活动中所应遵循的基本准则。中国(-)合法性原则(要求执法主体必须在法律规定的范围内进行活动)包括：1.执法主体必须在法律规定的权限范围内行使职权，不可超越法律而行为。行政授权和行政委托必须有法律依据、符合法律要旨..执法内容要合法..执法程序必颁合法。.执法主体违法或者不当行使职权，应当依法承担法律责任，实现权力和责任的统一。(二)合理性原则(指执法主体在执法活动中，特别在行使自由裁量权时，必须客观、适度、合乎理性)(三)效率原则(指在依法行政的前提下，行政机关对社会实行组织和管理)亟:指国家司法机关依据法定职权和法定程序，具体应用法律处理案件的专门活动.中国不仅指审判，还包括检察，相应地，司法权包括审判权和检察权，审判权由人民法院行使，检察权由人民检察院行使，因此，人民法院和人民检察院是我国的司法机关。司法的特点（—）专属性中国司法权专属于人民法院和人民检察院.（二）程序性审理刑事案件要依照刑事诉讼程序法进行，审理民事、经济案件要依照民事诉讼程序法进行，审理行政案件要依照行政诉讼程序法进行。这些诉讼程序法是保证司法公正的重要条件。（三）专业性（四）权威性司法机关依照法定职权和法定程序对案件所作出的裁决是具有法律效力的裁决，任何组织和个人酶执行，不得擅自修改和违抗。司法体系司法体系（司法体制、司法系统）：指由国家宪法所规定的享有国家司法权，依法处理案件的专门组织机构.史国 即司法主体所构成的体系。司法主体由国家宪法和法律所确认。1、人民法院由地方各级人民法院、专门人民法院和最高人民法院组成.（1）地方各级人民法院。分为基层人民法院、中级人民法和高级人民法院三级。基层人民法院设立在县、自治县、县级市、市辖行政区。中级人民法院设立在省、自治区与县之间的行政区（包括直辖市，不设市的地区、自治州，中央直辖市）高级人民法院设立在省、自治区和中央直辖市行政区。（2）专门人民法院。军事法院铁路运输法院，林业法院，海事法院等等。（3）最高人民法院。最高人民法院是国家最高审判机关。2、人民检察院由地方各级人民检察院、专门人民检察院和最高人民检察院组成。地方各级人民检察院包括：县、县级市、自治县和市辖区人民检察院/省、自治区、直辖市人民检察院分院/自治州和省辖市人民检察院，省、自治区、直辖市人民检察院。省一级人民检察院和县一级人民检察院，根据工作需要，提请本级人民代表大会常务委员会批准，可以在工矿区、农垦区、林区等区域设置人民检察院，作为派出机构。专门人民检察院有军事检察院、铁路检察院等。最高人民检察院是国家最高检察机关统一领导全国的检察工作.司法的蹩JI司法原则I:指在司法过程中必须遵循的基本原则.1、司法法治原则（指在司法过程中，要严格依法司法）依法司法既指依实体法司法，也要依程序法司法.中国具体地体现为”以事实为根据，以法律为准绳”的原则.2、司法平等原则中国具体地体现为"公民在法律面前一律平等"的原则。3、司法权独立行使原则（指司法机关在办案过程中，依照法律规定独立行使司法权）中国司法权独立行使不仅是一项宪;去原则，也是司法的一项重要原则。4、司法责任原则（指司法机关和司法人员在行使司法权过程中侵犯了公民、法人和其他社会组织的合法权益，造成严重后果而应承担的一种责任制度）5、司法公正原则（指司法机关及其司法人员在司法活动的过程和结果中应坚持和体现公平和正义的原则）第十八章 法律职业法律职业:指以律师、法官、检察官为代表的,受过专门的法律专业训练，其有娴熟的法律技能与法律伦理的法律人所构成的自治性共同体。法律职业人员的特征L职业人员的技能以系统的理论知识为基础，而不仅仅根据特殊技术的训练。2、职业人员对他们的工作有相当大的自主性。3、职业人员形成联合体，它调整职业内部事务，对外则代表职业人员的利益.4、加入一个职业，要受到现成员的认真审查，成为一个职业成员往往要参加职业考试，获得许可证。5、职业拥有道德法典，要求其所有成员遵守它，违反者将可能被开除出该职业。法律职业的特征（-）法律职业的技能特征。（二）法律职业的伦理梯正（三）法律职业的自治特征（四）法律职业的准入特征法律职业这四个方面的特点作为一国法律职业成熟的标志。

法律职业的技能法律职业的专门闺:主要是指法律职业人员具有高度的法律专业的技能与伦理素养。1、法律职业的知识（专业知识）由两部分构成，一是制定法中的关于规则的知识，二是法律学问中的关于原理的知识。2、法律职业的语言由两部分组成,一是来自制定法规定的法律术语，二是来自法学理论的法学术语。具有理性化、专业化的特点。法律语言具有交流与转化两大功能。法律职业的思维法律人的职业思维除运用法律术语进行观察、思考和判断的特点之外，还包括以下特点：.通过程序进行思考。程序自身必要性决定一对立面的设置以及两造竞争就是为了排斥任意性，促进理性选择，形成法官稳妥的结论。.遵循向过去看的习惯，表现得较为稳妥，甚至保守。.注重缤密的逻辑，谨慎地对待情感因素。.法律思维追求程序中的"真"，不同于科学中的求"真”..判断结论总是非此即彼，不同于政治思维的"权衡”特点。法律职业的技术包括法技术、法律推理技术、法律程序技术、证据运用技术、法庭辩论技术、法律文书制作技术等等。法律解释技术|:指法律职业运用专门的多种方法来阐释法律文本及规则，甚至包括按照法律规则或原则来解释法律现象.法律推理技困:关于法律依据选择与适用的一种基本方法和技术，法律推理的实质意义不仅仅是一种方法，而是为了论证法律裁决的理由。法律程序技术证据运用技术:法律程序技术证据运用技术:指掌握礴的原理、特性和规律，运用证据;去规则来审查判断证据并在程序中证明案件真实的各种方法。法庭辩论技困：指律师在程序中综合运用法律专业语言词汇、法律专业知识和法律职业思维，根据案件事实进行辩论的技术。法律文书制作技术|:司法官制作司法裁判文书、律师制作业务文书、诉状等法律文书的重要技术。法律职业伦理：指法律人在其职业实践中必须遵守的一种道德律。法律职业伦理会因时代的不同而在内容上有所差异，但基本内容是相同的.律师职业道德准则［、…律师对当事人。―a）要求律师勤奋工作，讲究效率，不彳导与当事人进行商业交易，不得利用案情从事不利于当事人的活动;b）不得就所托事宜接受对方当事人报酬，或约定、要求利益；c）不接与正在办理的案件有相反利害关系的案件；d）不得收受礼品（包括律师家属）；e）不应当同当事人订立协议——以限制自己因职业过错引起的责任；f）保守当事人秘密；g）不同时代理双方当事人；h）诚恳，不得假装有把握;不得接受自己一窍不通的诉讼案件。i）不接受目的与手段不正当案件；j）律师的报酬应当适度，应比照相关规定，根据争议标的、案件难易程度来确定；k）对贫困者、窘迫者从低收取；I）不得以广告形式招徒业务，禁止律师登门寻找或怂恿委托人的活动。2、律师对法官。a）对法官不纠缠、不强辩；b）不故意作虚假陈述；c）不向法庭提供已知是虚假的证据或授意提交虚假证据；d）不应向法庭隐瞒有关重要事实；e）不以法律禁止的手段影响法官、陪审员或者法庭其他官员；f）除法律许可外，律师不应与法官私下联系；g）向媒介不作非理智的超越权限的陈述、传播；h）不在法庭及其他场所实施有损审判威信的行为；i）不得教唆或支持诉讼关系人实施损害审判威信的言行；j）不为达到拖延诉讼之目的而采取攻击防御行为；k）严格遵守出庭时间、提交文书时间，遵守职务有关的纪律。3、律师对同行a）不做任何有损于律师职业的事；b）尊重同行，因为律师们拥有共同的职业、共同的誓言；c）必须以正派、正直和认真的态度处理好与同行的关系；d）律师应当公平地对待对方律师，不得^法阻止对方取得证据；e）不以不正当方;辨彳来业务；f）不得直接或间接谋取其他律师已承办的案件；g）不对对方律师进行人身攻击，不得诽谤同行；h）非经对方当事人律师同意，不得擅自与对方当事人交涉，特殊情况例外；i）不得以提供好处的办法引诱对方当事人的律师；j）不得违背习惯或信义原则而使对方律师陷入不利状态；k）因共同代理人意见不一致时，应将情况及时报告委托人；I）律师之间的通信原则是秘密的，应当为同行保密，除非是双方当事人已达成协议，并且律师已合法代理了委托的案件。4、律师的其他职业伦理。a）不应当通过给予他人有价物品的方式推销其法律服务；b）如果律师知道法官有违背职业道德的行为，应当向有权机关报告；c）律师除学位或专业外，不得将自己的原职业等与宣传有关的事项记载在名用口广告上；d）不得从”以介绍案件为业者”手中接受委托；e）不得利用上述人员或让他们利用律师自己；f）律师不得转让诉讼标的、制造事端或其他类似的行为；g）非经律师管理机构同意，不得经营以营利为目的的业务、充当雇员；h）不得兼营与自由独立不相容的职业。司法官职业道德准则中国最高人民法院于2001年颁布了《中华人民共和国法官职业道德基本准则》，结合各国对司法官职业道德的要求以及司法官职业伦理的基本原理，司法官的职业道德基本要求概括如下:第一，忠实于法律。第二，尊重律师.第三，中立地对待当事人。第四，司法官社会性活动中的职业道德。法律职业制度：指国家关于法律职业培养、考试、培训、任职、待遇、惩戒、机构等一系列法律制度的总称。第十九章法律方法法律方理：指法而立者(或称法律人)认识、判断、处理和解决法律问题的专门方法指法律人寻求法律问题的正确答案的专门方法.法律方法尚正:第一，专业性。法律职业者有自己思考和解决问题的方式,其核心是法律思维。第二，法律性。法律方法是根据法律思考和解决问题的方法。第三，实践性.法律方法具有明显的实践性：首先，法律方法的目的指向是一种实践指向，即如何有效地解决人们在实际生活中面临的法律问题。其次，法律方法的主体是法律实践的主体，即从事审判、检察、法律服务等法律实务工作的法律职业者.再次，法律方法的评价标准是实践标准。一种法律方法是否科学、合理，取决于它能否有效地解决现实生活中发生的各种法律问题。司法过程的法律方法。若细分为法律推理、法律发现、法律解释、法律论证四个环节。法律推司:法律人将形式逻辑运用于处理案件过程的思维形式。法律发:法律推理过程中的一个相对独立的环节和内容，是指法律人寻找和确定所要适用的法律规定的过程。法律解闻:指法律人在法律适用过程中对法律的含义所做的进一步的说明.法律论足:通过语言的形式，主要是书面语言，根据一定的理由对案件处理决定的正确性进行符合形式逻辑的法律推理推理是从已知的判断推导未知的判断的活动.法律推理的过程(1)寻找可以适用的法律渊源。这些法律渊源在不同的国家是不同的。(2)分析可以适用的法律渊源，从中确定可适用于本案的法律规则或法律原则，并将可适用的各法律规范整合到一个统一的原则下.(3)分析、研究依据法律可以认定的事实.(4)将相关法律规范适用于本案事实，以确定由事实引起的权利和义务，处理案件。法律推理是逻辑思维方法在法律领域中的运用，是法律方法一个重要的具体体现。一般地说，法律推理存在于法律的整个实施过程，但这里讨论的主要是司法领域中的法律推理。因为，司法过程中的法律推理是一种司法行为，具有相当的正式性和规范性，并能够产生更为重要的法律后果，h盛适宜于分析讨论.在现代法学方法论中，法官如何依靠法律(或者在没有法律的情况下)获得个案裁判上的"正当性"，始终是一个中心问题。形式推理形式推理(分析推理)就是运用形式逻辑进行推理。包括：演绎推理、归纳推理和类比推理。演绎推理:指从一般的法律规定到个别特殊行为的推理。由于我国是成文法国家，因此，司法活动中的形式推理主要是演绎推理，即著名的三段论推理.演绎推理的大前提是有可以适用的法律规则和法律原则；小前提是经过认定的案件事实；结论体现在具有法律效力的针对个别行为的非规范性法律文件中，即判决或裁定。归纳推理:指从特殊到一般的推理。规则取自个案，所以适用面比较窄。优点：对案件的处理体现了同事同处的司法公正原则，缺点：技术难度较大,掌握不好会造成法律的僵化。快比推理(类推适用、比照适用)是指在法律没有明确的文字规定的情况下，比照相应的法律规定加以处理的推理形式。类比推理是填补法律漏洞通常采取的方法之一.在刑事领域，一般是不使用类推的。在民事领域，为保证法律适用的公正，维护有关当事人的合法权益，推动法律公正，一般允许类推，但总的来看，这种推理方法在许多国家都是不受鼓励的。类比推理特点：(1)寻找相似性。(2)类比推理需要想像和猜测.(3)其结论是或然的，辩证推理辩证推理(实质推理)是指在两个相互矛盾的、都有一定道理的陈述中选择其一的推理.辩证推理产生情况：(1)法律没有明文规定，但对如何处理存在两种对立的理由。(2)法律虽然有规定，但它的规定过于原则、模糊，以至可以根据同一规定提出两种对立的处理意见，需要法官从中加以判断和选择。(3)法律规定本身就是矛盾的，存在两种相互对立的法律规定，法官同样需要从中加以选择。(4)法律虽然有规定，但是,由于新的情况的出现，适用这一规定明显不合理，即出现合法与合理的冲突。法律解释对象：不限于狭义的"法律"，而是包括宪法、法律、法规在内的所有规范性法律文件.不仅是对个别法律条文、概念和术语的说明，而且也可以指对整个规范性法律文件的系统阐述。主体：特指享有法定法律解释权的人或组织.中国只能由特定的国家机构和人行使。法律解释的必要性1、法律是概括的、抽象的，只有经过解释，才能成为具体行为的规范标准。2、法律其有相对的稳定性，只有经过解释,才能适应不断变化的社会需求。3、人的能力是有限的，只有经过不断的解释，法律才能趋于完善。一方面是成文法的局限性的反映和要求，所有以成文法为法的主要表现形式的国家，这个问题都是普遍存在的;另一方面，法律解释空间的存在，也客观上孕育了法的发展的一个特殊机制，即在不断地解释过程中，法的内容得以充实、丰富和富有时代气息。我国法律解释权限的划分我国法律的正式解释大体上可以分为立法解释、行政解释和司法解释。1.立法解释。立法解释是广义的。它包括：(1)全国人大常委会对宪法的解释，以及对需要进一步明确界限或作补充规定的法律的解释；(2)国务院及其主管部门对自己制定的需要进一步明确界限或作补充规定的行政法规的解释；(3)省、自治区、直辖市和其他有权制定地方性法规的地方的人大常委会对自己制定的需要进一步明确界限或作补充规定的地方性法规的解释。事前解释|:指为预防法律、法规在实施时发生疑问而预先在法律、法规中对有关条款和概念术语加以解释。既可出现在需要解释的法律、法规的正文和附则中，也可另行制定规范性法律文件加以解释；事后解病:指法律、法规在实施中发生疑问时，由制定法律、；去规的机关进行的解释。一般所说的法律解释是事后解释.2、行政蝌:指国家行政机关在依法行使职权时，对有关法律、法规如何具体应用问题所做的解释。有两种情况：(1)国务院及其主管部门对不属于审判和检察工作中的其他法律如何具体应用问题所做的解释。这种解释,实践中一般体现在他们所制定的有关法律的实施细则中；(2)省、自治区、直辖市人民政府主管部门对地方性法规如何具体应用的问题所做的解释。洋仅在所辖地区内发生效力。3、树法解酒:指国家最高司法机关适用法律、法规的过程中，对如何具体应用法律、；去规的问题所做的解释。包括:(1)|审判解释|：最高人民法院对属于审判工作中的如何具体应用法律的问题所做的解释；(2)博幽三幽妤检察院对属于检察工作中的如何具体应用法律的问题所做的解释；(3)|审判、检察联合丽:指最高人民法院和最高人民检察院对具体应用法律的共同性问题所做的联合解释.中国法定的法律解释体制从总体上看是以全国人大常委会为主体的分工配合体制。属于宪法、法律本身的界限问题，都由全国人大常委会解释。其他国家机关对法律的解释，效力低于全国人大常委会的解释。从实践上看，由于全国人大常委会每两个月举行一次会议，而且议题较多，故解释法律的任务就多由最高行政机关和最高司法机关来承担。法律解释的原则中国法律解释必须贯彻基本的原则L合法性原则(应合乎法律的规定和基本精神)(1)法律解释应该按照法定权限和程序进行，不得越权解释。(2)对低位阶法律的解释不得抵触高位阶的法律。(3)对法律概念和规则的解释与法律原则必须保持一致。2、合理性原则(合理在此是指合乎情理、公理、道理)(1)要符合社会现实和社会公理。(2)坚持尊重公序良俗.(3)，质应客观规律和社会发展趋势，尊重科学。(4)要以党的政策和国家政策为指导。3、法制统一原则4、历史与现实相统一的原则(结合法律制定时的历史背景，深入了解立法意图，把握立法原意)法律解释的方法L一般解释方法。包括：(1)悟法解阖:指根据语法规则对法律条文的含义进行分析，以说明其内容的解释方法。(文法、文义、文理解释)(2)旭辑解释:指运用形式逻辑的方法分析法律规范的结构、内容、适用范围和所用概念之间的关系，以保持法律内部统一的解释方法.(3)区统解科:指X各需要解释的法律条文与其他法律条文联系起来，从该法律条文与其他法律条文的关系、该法律条文在所属法律文件中的地位、有关法律规范与法律制度的联系等方面人手，系统全面地分析该法律条文的含义和内容，以免孤立地、片面地理解该法律条文的含义。(4)场史解嘱:指通过研究立法时的历史背景资料、立法机关审议情况、草案说明报告及档案资料，来说明立法当时立法者准备赋予法律的内容和含义。(5)目的解曰:指从法律的目的出发对法律所做的说明。(6)|当然球:指在法律没有明文规定的情况下，根据已有的法律规定，某一行为当然应该纳入该规定的适用范围内，对适用该规定的说明。2、特殊解释方法(1)按照解释尺度的不同,法律解释可以分为：悍面瞬||：指对法律所做的忠于法律文字含义的解释。卜充褊:指当法律条文的字面含义过于狭窄，不足于表现立法意图、体现社会需要时，对法律条文所做的宽于其文字含义的解释。限制解嘲:指法律条文的字面含义较之立法意图明显失之过宽时，对法律条文所做的窄于其文字含义的解释。(2)按照解释的自由度的不同，法律解释可以分为性义解释)(严格解释)：指严格按照法律条文的字面含义对法律的解释。卜义超：指不拘泥于法律条文的文字含义，对法律的比较自由的解释。这种解释的实质在于强调:在特殊社会条件下，可以对法律做出I:匕较灵活的解释，甚至可以改变立法原意。法律论谓:指通过提出一定的根据和理由来证明某种立法意见、法律表述、法律陈述和法律决定的正确性和正当性.论证需要依靠形式逻辑，但是，形式逻辑又不能解决论证中存在的一些重大问题。原因在于:在运用理由来证明命题和陈述的正确性的过程中，由于一个命题或陈述的正确性往往需要依靠另一个命题或陈述来证明，而每一个命题和陈述又都面临着共同的需要被证明的问题，因此，论证就存在一著名的解释学难题"明希豪森-三重困境"。1、无限倒退。2、循环论证.3、武断地终止论证.法律论证的方法法律论证的方法就主要涉及法律以及法律决定的"正确"的标准和如何得出正确的结论具体说包括三个问题："正确”的标准；达致"正确”的方式；达致"正确"所需遵循的论证规则L”正确”的标准验证法律规则、法律陈述和司法决定的正确性往往依赖的是一定范围的"共识"。社会生活中以制度的方式判断正确与错误，往往取决于多数人的意见。正确与否，在具体的操作层面，则主要与民主制度相联。我国作为立法机关的人民代表大会和作为司法机关的人民法院不同程度地以民主的方式作为自己决定的形成制度。2、达致"正确”的方式法律论证中的民主不是简单的少数服从多数。必须提供一个能够保证理性论辩充分展开的制度。3、达致"正确"所需遵循的论证规则分为TS规则和特殊规则.法律论证的一般则:指各种类型的法律论证都必须遵循的规则，法律论证的特殊规则:指各种类型的法律论证活动各自应该遵循的规则。第二十章法的价值概困L法的价值：指称法律在发挥其社会作用的过程中能保护和助长哪些值得期冀、希求的或美好的东西。被法律保护或助长的安全、自由、正义、福利等诸种价值是存在于法律文本之外和社会生活之中的，它们构成了法律所追求的理想和目的，是法律所服务的对象。称之为法的"目的价值"、"对象价值"或"外在价值。"2、法的价值：指称法律自身所应当具有的值得追求品质和属性。指法律自身在形式上应当具备的和值得肯定的"好品质"称之为法的“内在价值"或"形式价值”.3、法的价值：指称法律所包含的价值评价标准。法的价值体系|：由一组相关价值所组成的系统，法的价值体系基本特征L价值属性，法的价值体系是由一组与法的创制和实施相关的价值开组成的系统。法的价值体系所包含的各种价值是与法律直接相关的价值，而不是所有的价值。2、价值主体，法的价值体系是由占统治地位的社会集团所持有的一组价值所组成的系统。法的价值体系是群体现象，而不是个体现象。法的价值体系是占统治地位的价值目标和价值观念的权威表达，即通过国家立法权的行使而建立起来，并通过国家执法和司法权的行使而获得国家强制力保障的权威性价值系统。3、价值体系的结构，法的价值体系包含：目的价值系统、形式价值系统和评价标准系统三个子系统。(1)目的价值系统--基础地位，它是法的社会作用所要达到的目的，反映着法律制度所追求的社会理想；(2)形式价值系统一一有效实现的必要条件、(3)评价标准系统一一证成目的价值的准则，也是用以评价形式价值的尺度。相互依存、不可分离的关系，失去任何一方，都会导致法的价值体系的瘫豳口死亡。法的目的价值体系I:关于社会关系的理想状态是什么的权威性蓝图，也是关于权利义务的分配格局应当怎样的权威性宣告.1、居于主导地位，形式价值和评价标准都是为一定的目的价值服务的。2、目的价值最集中地体现着法律制度的本质规定性和基本使命。3、法的形式价值和评价标准都是以法的目的价值为基础和原点的。目的价值的重要属性L法的目的价值的多元性。法理学对于法的目的价值的研究重点不在于对其详尽无遗的罗列，而是特别选取其中比较重要的目的价值加以分析考察.2、法的目的价值的时代性.社会特定的物质和精神生活条件是一定价值观念赖以形成的基础，任何社会和个人的价值观念都是生产方式、生活方式、制度环境和文化传统等现实因素所孕育的产物。不同时代的法律制度，在它们所追求的理想和目的、所服务的对象方面，可能有不同的价值选择。法的形式价值体系|:指法律制度在形式上所具有的优良品质，尽管这些品质并不直接反映法的社会理想和目的，但是，却构成了"良法"或"善法”在形式上所必须具备的特殊品质。法特别重要的四种形式价值1、权威性：指的是任何个人或团体都必须无条件服从法律的支配，法律的尊严神圣不可侵犯；2、普遍性：指的是不因人设法，而是用一般性的规则来调控所有人的同类行为；3、统一性:指的是保I第去律制度本身的和谐一致，消除矛盾和混乱；4、完备性：指的是实现有法可依，在应由法律加以调整的行为领域消除法律空白和法律漏洞。法的评价标准体系：是在法律上对各种事物进行价值判断时所遵循的准则。法的评价标准体系的作用1、解决价值确认问题。即按一定的标准来确定什么样的要求、期待、行为或利益是正当的，是符合法律的理想和目的，因而是值得苦定和保护的，同时，也要确定什么样的要求、期待、行为或利益是不正当的，是抵M法律的理想和目的，因而是应当予以禁止和取缔的。2、确定价值位阶.中国根据马克思主义的基本原理及其中国化的理论成果，在我国的法治建设中，当坚持下述评价标准或原则：1、生产力标准2、人道主义标准以人为本，一切政治、法雷昔施，一切社会活动，只有当它有助于实现人类解放和人的自由与能力的全面发展时，才是有价值的。3、现实主义原则4、历史主义原则各种价值之间的关系L无涉状态，即两种价值之间不存在直接关联，既没有正相关关系，也没有负相关关系；2、耦合状态，存在正相关关系，两者之间任何一个变量的增减都意味着另一个变量的增减；3、竞合状态，存在负相关关系，两者交集在一个点上并相互竞争，彼此消长之间呈现反向的关联，彼长此消，此长彼消。法的各种价值之间发生冲突的原因人类社会生活本身的特殊性导致了法的价值冲突的必然性。1、人类生活需求的多样性决定了价值目标的多元化。2、人类社会利益主体的多元化使法的价值冲突变得更为常见和复杂.两种形式(1)价值偏好不同，期待法律的服务更多地向某种价值倾斜(如分享更多的公共福利)，而另一些人则可能有同样强烈的不同期待(如投资回报率的提高)，由此会导致不同种类法的价值的冲突.(2)利益分化的作用，不同利益主体也完全可能在同一种利益之上发生竞争。社会变迁、制度改革以及立法政策的变更等因素，也会引起法的价值的冲突。立法程序中法的价值整合基本特点1、宏观性，立法阶段对法的价值的整合不涉及具体的个案，而是在那些具有普遍意义的价值目标之间建立起逻辑联系，使之构建为一个有机的体系。2、基础性，立法者对各种价值目标所作出的制度安排，其本身就是统筹协调的整合过程，同时，也为此后的价值整合奠定了基础，决定着后续价值整合的基本走向.3、机动空间较大，立法者对各种价值目标的安排，尽管也要受到上位法、法律连续性、社会情势等因素的制约，但是，其回旋空间在一般情况下远远较法律适用者更大。法的价值整合遵循原则1、兼顾协调的原则.最大卜艮度协调它们之间的关系，通过安排尽可能地避免、化解或弱化价值冲突应当成为首位的选择.2、法益权衡的原则。取舍之间应当有所归依，在这种场合，法益之间的权衡必须作为重要因素来考虑。3、维护法律安定性的原则。确保法律本身的安定性第二十一章法与秩序丽:一个系统的范畴，它指事物存在的一种有规则的关系状态。在一个系统中，组成系统的各个要素都有自己的不同的存在和运行特点。指自然界和人类社会发展和变化的规律性现象。主要的秩序观1、等级结构秩序观.标准：因才定分、各得其所、和谐一致，各等级之I间不得互相僭越。目的：在于维护贵族的特权地位，控制社会流动(上层向下层流动或下层向上层流动)，睡社会流动限定在统治阶级利益允许的范围内。核心内容：维护剥削阶级对劳动人民的统治，从而最大程度地实现统治阶级的根本利益。2、自由、平等的秩序观.自由、平等的秩序观是从个人权利的角度出发，对社会