律师谈申请管辖权异议是否有时间限制

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广东广强律师事务所合伙人黄坚明律师

事件回想：笔者办理过一起重大租赁合同纠纷案，涉案金额超过5000万元，经历

了一审败诉（笔者代理一审败诉方）、上诉后二审裁定发回重审、发回重审后再申请管辖

权异议、法院裁定驳回后再上诉，最终广州市中级人民法院认定一审法院管辖权错

误，裁定将案件移交二审法院审理等一系列程序问题

笔者办理过一起重大租赁合同纠纷案，涉案金额超过5000万元，经历了一审败诉

（笔者代理一审败诉方）、上诉后二审裁定发回重审、发回重审后再申请管辖权异议、法

院裁定驳回后再上诉，最终广州市中级人民法院认定一审法院管辖权错误，裁定将案

件移交二审法院审理等一系列程序问题。笔者现单就案件中遇到的申请管辖权异议的时间限制问题，提出自己的看法和分析。

一、根据民诉法第38条的规定，应在提交辩论状期间提出管辖权异议

新旧民诉法都要求在辩论状期间内提出管辖权异议。比较一下，新旧民诉法第38

条的规定都是一样的，没有变化。民诉法第38条的规定是：“人民法院受理案件后，

当事人对管辖权有异议的，应当在提交辩论状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院;异议不成立的，裁

定驳回。〞对此，我想提出的问题是：若当事人在提交辩论状期间没有提出管辖权异议，其后果是什么呢?是否意味着当事人已经放弃了再提起管辖权异议的权利呢?是否

是意味着在该案件的整个诉讼程序中都不能再提管辖权异议呢?

本人对此持反对看法。此外，若第一次法庭辩论终止后，当事人再提出管辖权异议，法院是否应对管辖权问题再进行实质性审查呢?就实务而言，法官一般都会拒绝当

事人的请求，不会再审查管辖权的问题。

笔者接手该案后，也想过在二审阶段要提管辖权异议的问题，当然，也知悉被驳回的可能性十分大。最早经办此案的律师没有在辩论期内提出管辖权异议，再接受经办此案的律师因已过辩论期，在庭审笔录中明确陈述：“因已过辩论期，同意不再提管辖权异议。〞鉴于以上事实，且一审法院判决还存在其他程序上错误，综合考虑各种因素和可能的结果后，笔者在二审阶段也没有提管辖权异议的问题。

二、案件发回重审后能否再提出管辖权异议

鉴于案件权益对比重大，一审败诉后当事人只能提起上诉。二审想扳回来，难度极大。由于一审判决列错了案件主体，笔者以一审判决主体错误为由，要求二审法院撤销一审判决，将案件发回重审。对比意外的是，二审法院最终接纳我们的代理意见，并没有对案件实体性问题进行裁决，而是直接以案件诉讼主体错误为由，直接裁定案件发回重审，事实上赋予我们权利救济、挽回败局的权利和机遇。

既然案件已发回重审，就应当是一切重新开始。但问题也出来了，笔者代理的被告一方能否再提起管辖权异议呢?发回重审的一审法院出具的开庭《传票》及《举证通知》材料中，重新明确了举证期限、申请鉴定期限、申请证人出庭期限等内容，但没有明确提到是否可以再申请管辖权异议。笔者也进行了详细的资料收集，看了不少包括众多律师在内专业人士的说法，认定不可以再申请管辖权异议的观点居多，但对比可惜的是，笔者并没有找到具有权威性观点和法律依据。在笔者律师团队内部，观点也不统一，有律师说可以再提，也有律师说再提被驳回几率过大，总之，笔者并就没有得到明确的答案，如何决定仍需作出决定。其实，经常打官司的人都知道，用法律的时候才发觉，法律往往就缺你需要用的那一条。

三、一审法院裁定驳回当事人的管辖权异议申请

经过对比长时间的思考，笔者最终决定再向法院提出管辖权异议申请，要求将案件移交市中院管辖。一审法院主审法官收到笔者提交的管辖异议申请书后，要求笔者到法院作笔录，其提出的核心内容如下：

1、发回重审就是继续审理，笔者再提管辖权异议、再提交其他众多案件证据材料是不恰当的;2、不是不赋予当事人提出管辖权异议的权利，而是当事人在管辖权异议期限内都没有提出异议，已过了异议时效，不能再提管辖权异议，提出了也会驳回;3、原来一审就是通过作笔录确定不再提管辖权异议的，你现在为什么就非要法院出具书面裁定书呢?

总之，就是气氛不和谐，笔者在法庭上当场和经方法官辩论起来，甚至有点火爆，时间超过45分钟，甚至连拒绝在笔录上签名的说辞都出来了。最终结果是笔者要求在笔录中明确写明要求出具书面裁定书的内容，但书记员把笔者一再强调的内容都没有写上，不管法官是否同意，笔者自己动手把要求法院出具管辖权异议的书面裁定书，并明确赋予当事人提起上诉的权利。

由于笔者坚持要求法院出具书面裁定书，在笔录中也明确手写了该内容，法院也就只能组织开庭专门处理管辖权问题。在庭上，笔者详细论述了管辖权的问题，结论

就是一审法院受理本案是错误的，应移交市中院管辖。当时，到庭的旁听人员挤满了整个法庭，这是笔者经历过听众最多的民事案件之一。

其实，笔者再认真思考一下，也觉得有点问题，为什么不在市中院二审的时候提出管辖权异议呢?而是等到现在才提出?中院刚裁定案件发回重审，现在又要求将案件移交中院审理，有这样戏剧性事情?这样具有戏剧性的事情，就实实在在地发生了。当时当事人都不理解我的做法，认为现在再提管辖权异议，会不会纯粹是拖延时间!其

实，我心里也没有底，终究案件实操都是很繁杂的，且原庭审笔录中明确载有不再提管辖权异议的内容。其他律师也问过我这个问题，你现在再提管辖权异议有法律依据吗?笔者只能如实回复，答案是说不明了。

一审法院法官态度很明确，本院将依法审理，也将请示领导后作出裁定书。裁定书出来了，驳回了我方提出的管辖权异议申请，裁定案件应由该法院继续审理，并强调这是请示法院领导后作出的决定。可能，管