全国《法律职业资格考试》试卷（二）甄题精选期中综合训练（附答案和解析）

PAGE页码45全国《法律职业资格考试》试卷（二）甄题精选期中综合训练（附答案和解析）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、甲市的王飞被乙市李永的汽车撞伤，住院治疗2个月，后出国探亲1年，回国后向法院起诉，要求李永赔偿其损失，法院应否受理A、法院不予受理，因为该案过错责任不清B、法院不予受理，因为已过诉讼时效C、法院依法受理D、法院不予受理，因为王飞没道理【参考答案】：C【解析】：《民诉意见》第153条规定：“当事人超过诉讼时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后查明无中止、中断、延长事由的，判决驳回其诉讼请求。”2、我国海商法规定的关于船舶所有权的取得、转让、消灭应适用的准据法是什么？A、船旗国法B、船舶的所在地法C、船舶的原所有人的住所地法D、所有权转移合同签订时的船舶的所在地法【参考答案】：A【解析】：我国海商法规定的关于船舶所有权适用的准据法《海商法》第270条：“船舶所有权的取得、转让、消灭，适用船旗国法。”《票据法》、《海商法》等法律中有关法律适用、管辖权等条款也不容忽视，熟记法条，别无他法。3、10月3日甲和乙经法院调解同意和解，10月5日法院通知甲、乙来法院领取调解书。乙来领取了，但甲未到，10月6日才来领取调解书，请问，调解生效的时间应当是A、10月5日B、10月3日C、10月6日D、10月7日【参考答案】：C【解析】：最高人民法院《关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）若干问题的意见》（简称民诉意见）第96条规定：调解书不能当庭送达双方当事人的，应以后收到调解书的当事人签收的日期为调解书生效日期。本题中甲后收到调解书，日期为10月6日，所以本题应选择C。4、美国《冲突法重述》规定：“侵权之诉的双方当事人的权利义务，应依案件和当事人有最重要联系的州的当地法判定。”这一规定体现的是原则。A、侵权行为地法B、法院地法C、最密切联系地法D、共同属人法【参考答案】：C【解析】：最密切联系地法是国际私法中的常用系属公式之一，主要适用于涉外合同关系和侵权关系，是指在确定涉外民事关系应适用的法律时，综合考虑各方面因素后决定适用与此涉外民事关系最为密切地法这一原则。所以应选C。5、下列不属于刑事诉讼当事人的是（）A、负责为被告人辩护的辩护律师B、某故意伤害案当中的被害人C、某诽谤案当中的提起自诉的自诉人D、某盗窃案当中的犯罪嫌疑人【参考答案】：A【解析】本题考查刑事诉讼中的当事人。根据《刑事诉讼法》第82条第2项的规定，“当事人”是指被害人、自诉人、犯罪嫌疑人、被告人、附带民事诉讼的原告人和被告人。而辩护人、法定代理人、诉讼代理人、证人、鉴定人和翻译人员都属于其他诉讼参与人。6、在杨某被控故意杀人案的审理中，公诉人出示了死者女儿高某（小学生，9岁）的证言。高某证称，杨某系其表哥，案发当晚，她看到杨某举刀杀害其父。下列哪一选项是正确的？A、因高某年幼，其证言不能作为证据出示B、因高某对所证事实具有辨别能力，其证言可以作为证据出示C、高某必须到庭作证，否则其证言不能作为证据出示D、高某与案件有利害关系，其证言不可以作为定案的根据【参考答案】：B7、某市一大厦顶层悬挂的一幅巨幅广告牌，因大风而落下，砸伤了过路行人，此损害责任应由承担。A、过路人B、大厦所有人C、广告所有人D、广告牌安装者【参考答案】：C【解析】：建筑物上的悬挂物造成他人伤害的，由它的所有人或管理人承担民事责任。参见《民法通则》第126条。8、民事诉讼中的举证期限是如何确定的A、可以由当事人协商一致，并经人民法院认可B、可以由原告指定C、可以由被告指定D、如果当事人协商一致，不必经人民法院认可【参考答案】：A【解析】：民事诉讼证据若干规定第三十三条人民法院应当在送达案件受理通知书和应诉通知书的同时向当事人送达举证通知书。举证通知书应当载明举证责任的分配原则与要求、可以向人民法院申请调查取证的情形、人民法院根据案件情况指定的举证期限以及逾期提供证据的法律后果。举证期限可以由当事人协商一致，并经人民法院认可。由人民法院指定举证期限的，指定的期限不得少于三十日，自当事人收到案件受理通知书和应诉通知书的次日起计算。9、下列不属于行为地法的系属公式是A、合同缔结地法B、婚姻举行地法C、侵权行为D、法院地法【参考答案】：D【解析】：行为地法即从当事人的行为地为连接点的系属。行为地法又派生：（1）合同缔结地法；（2）合同履行地法；（3）婚姻举行地法：（4）侵权行为地法。10、李某因盗窃罪被判处有期徒刑5年，李某不服提出上诉，二审人民法院维持原判。李某的母亲于2006年5月13向一审人民法院提出申诉，人民法院在受理后于6月1日决定再审该案。在审理过程中发现该案案情较复杂，需要延长审理期限。问该案再审的审结之日是哪一天（）A、8月1日B、9月13日C、12月1日D、11月13日【参考答案】：C【解析】本题考查再审案件的审判期限。注意区别从提起申诉到作出再审决定的期间（上一题）和决定再审到审判终结期间是两回事。依据《刑事诉讼法》第207条规定：“人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，应当在作出提审、再审决定之日起3个月以内审结，需要延长期限的，不得超过6个月。接受抗诉的人民法院按照审判监督程序审判抗诉的案件，审理期限适用前款规定；对需要指令下级人民法院再审的，应当自接受抗诉之日起1个月以内作出决定，下级人民法院审理案件的期限适用前款规定。”故本题应该从法院决定再审之日起即6月1日起计算，期限为6个月。11、关于因果关系，下列哪一选项是错误的？A、甲故意伤害乙并致其重伤，乙被送到医院救治。当晚，医院发生火灾，乙被烧死。甲的伤害行为与乙的死亡之间不存在因果关系B、甲以杀人故意对乙实施暴力，造成乙重伤休克。甲以为乙已经死亡，为隐匿罪迹，将乙扔入湖中，导致乙溺水而亡。甲的杀人行为与乙的死亡之间存在因果关系C、甲因琐事与乙发生争执，向乙的胸部猛推一把，导致乙心脏病发作，救治无效而死亡。甲的行为与乙的死亡之间存在因果关系，是否承担刑事责任则应视甲主观上有无罪过而定D、甲与乙都对丙有仇，甲见乙向丙的食物中投放了5毫克毒物，且知道5毫克毒物不能致丙死亡，遂在乙不知情的情况下又添加了5毫克毒物，丙吃下食物后死亡。甲投放的5毫克毒物本身不足以致丙死亡，故甲的投毒行为与丙的死亡之间不存在因果关系【参考答案】：D12、甲的哥哥1997年年底去世，留下遗嘱给甲一处房子作新房。甲与乙于1998年1月登记结婚，3月接到房子并办理登记，搬进居住。因该房屋年久失修，且过于简陋，经有关部门同意后，二人对房屋进行了翻盖，共花费6万元。现二人离婚，对房屋的权属发生了争议。依法，该房屋所有权应：()A、属于甲、乙的夫妻共同财产，因为房屋办理登记时，二人已登记结婚B、属于甲单独所有，因为甲已于其哥哥去世时取得房屋的所有权C、属于甲、乙的夫妻共同财产，因为甲的哥哥的遗嘱中已说明将房屋给甲和其妻子共有D、属于甲、乙的共同财产，因为二人以共同财产对房屋进行翻盖【参考答案】：B【解析】：本题涉及个人财产和夫妻共有财产的问题。个人婚前取得的财产为个人财产，在婚姻关系存续期内取得的财产为夫妻共有财产，但当事人另有约定的除外。本题中，甲取得该房屋是在婚前，因此为婚前个人财产。13、下列情况中，哪些不应视为撤诉A、无民事行为能力的原告的法定代理人，经法院传票传唤无正当理由拒不到庭B、原告申请免交诉讼费，法院未批准，原告拒交C、有独立请求权的第三人参加诉讼后，原告撤诉，有独立请求权的第三人视为撤诉D、D。有独立请求权的第三人经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的【参考答案】：C【解析】：根据《民事诉讼法意见》第143、158、159第之规定，A、B、D均属于按撤诉处理的情形，第160条规定：“有独立请求权的第三人参加诉讼后，原告申请撤诉，人民法院在准许原告撤诉后，有独立请求权的第三人作为另案原告，原案原告、被告作为另案被告，诉讼另行进行。”14、1967年《日本国际私法》第12条规定：“婚姻的成立要件，依备当事人的本国法。”本条冲突规范的系属中的连结点是。A、日本B、本国法C、住所D、国籍【参考答案】：D【解析】：掌握住连接点的定义，就很容易选出答案。15、关于行政法规制定程序的说法，下列哪一选项是正确的？A、行政法规的制定程序包括起草、审查、决定和公布，立项不属于行政法规制定程序B、几个部门共同起草的行政法规送审稿报送国务院，应当由牵头部门主要负责人签署C、对重要的行政法规送审稿，国务院法制办经国务院同意后向社会公布D、行政法规应当在公布后30日内由国务院法制办报全国人大常委会备案【参考答案】：C16、一小区已建有A幼儿园，为满足需要，某区人民政府拟在该小区内再建一所幼儿园。张某和李某先后向某区人民政府提出申请，张某获批准。下列哪一种说法是正确的？A、某区人民政府必须在受理李某和张某的申请之日起20日内作出批准与否的决定B、某区人民政府按照张某和李某申请的先后顺序作出批准决定是不合法的C、李某有权对某区人民政府批准张某申请的行为提起行政诉讼D、A幼儿园有权对某区人民政府批准再建幼儿园的决定提起行政诉讼【参考答案】：C17、陈某到一饭店就餐，饭店服务人韩某在给卡式煤气炉点火时，煤气炉突然爆炸，陈某、韩某及邻座顾客杜某均被炸伤。经查，煤气炉系甲厂生产，质量存在严重缺陷。下列有关表述中正确的是：A、陈某既可以要求甲厂承担赔偿责任，也可以要求饭店承担赔偿责任B、韩某只能依劳动合同关系要求饭店赔偿损失C、杜某不可以要求甲厂承担赔偿责任D、向甲厂要求赔偿的诉讼时效为1年，自身体受到伤害之日起计算【参考答案】：A【解析】：《消费者权益保护法》第35条第2款规定：“消费者或者其他受害人因商品缺陷造成人身、财产损害的，可以向销售者要求赔偿，也可以向生产者要求赔偿。属于生产者责任的，销售者赔偿后，有权向生产者追偿。属于销售者责任的，生产者赔偿后，有权向销售者追偿。”由此可知，陈某作为消费者，既可以向饭店请求赔偿，也可以向甲厂请求赔偿，所以A选项正确，当选。韩某和杜某作为其他受害人，均既可以向饭店请求赔偿，也可以向甲厂请求赔偿，所以BC选项错误，不当选。|学\法\网|《产品质量法》第45条第1款规定：“因产品存在缺陷造成损害要求赔偿的诉讼时效期间为二年，自当事人知道或者应当知道其权益受到损害时计算。”由此可知，D选项错误，不当选。18、2000年9月15日，甲公司向乙公司发出一份定购手机的要约，并要求乙公司在2000年10月10日之前答复，2000年10月初，该种手机的市场价格大幅度下跌，甲公司通知乙公司：“前次订单中所列货物价格作废，如你公司愿意降价20%，则要约有效期延长至10月20日。”乙公司收到通知后，立即于10月3日回信表示不同意降价，同时对前一订单表示接受，正常情况下，此信可以在10月8日到达，但由于邮局工人罢工，甲公司于10月15日才接到回信，立即答复：“第一次的订单已经撤销，接受无效。”乙公司立即回复坚持第一次的订单不能撤销。甲公司于10月20日又发函认为乙公司的承诺已经逾期，合同没有成立。请问甲公司10月初的通知的效力是：（）A、是新要约B、是对原要约的撤销，且撤销有效C、是对原要约的撤销。如果乙公司及时对此表示反对，则撤销无效D、是对原要约的撤销。如果乙公司没有及时对此表示反对，则撤销有效【参考答案】：A【解析】：根据合同法14条的规定，要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定（一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。甲公司的通知是对原要约的变更，视为新要约。19、甲将其电脑借给乙使用，乙却将该电脑卖给丙。依据我国《合同法》的规定，下列关于乙丙之间买卖电脑的合同效力的表述哪一是正确的？A、无效B、有效C、效力待定D、得变更或撤销【参考答案】：C【解析】：本题考效力待定合同。《合同法》第132条第1款规定：“出卖的标的物，应当属于出卖人所有或者出卖人有权处分。”第51条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”在获得追认或者取得处分权之前，合同效力尚未确定，称为效力待定。20、X公司系甲、乙二人合伙依法注册成立的公司，以钢材批发零售为营业范围。丙因自己的公司急需资金，便找到甲、乙借款，承诺向X公司支付高于银行利息五个百分点的利息，并另给甲、乙个人好处费。甲、乙见有利可图，即以购买钢材为由，以X公司的名义向某银行贷款1000万元，贷期半年。甲、乙将贷款按约定的利息标准借与丙，丙给甲、乙各10万元的好处费。半年后，丙将借款及利息还给X公司，甲、乙即向银行归还本息。关于甲、乙、丙行为的定性，下列哪一选项是正确的？A、甲、乙构成高利转贷罪，丙无罪B、甲、乙构成骗取贷款罪，丙无罪C、甲、乙构成高利转贷罪、非国家工作人员受贿罪，丙构成对非国家工作人员行贿罪D、甲、乙构成骗取贷款罪、非国家工作人员受贿罪，丙构成对非国家工作人员行贿罪【参考答案】：C21、王某为全家人投保了人身保险，同时也为全部家庭财产投保了财产险，在两份保险合同的存续期间，保险公司在下列哪项情况下不享有解除保险合同的权利?A、王某全家的人身保险合同中都是约定采用分期交纳保险费的方式，但是王某在支付首期保险费后，已超过合同约定的期限2年半未缴纳第2期的保险费的B、王某的房屋在财产保险合同成立后，由于周边环境的改变，出现危险程度显著增加的情形C、财产保险中保险事故发生后，王某不积极进行施救的D、人身保险中王某为其母亲申报的年龄不真实，合同成立3个月后，保险公司发现被保险人王母的真实年龄不符合合同约定的年龄限制的【参考答案】：C【解析】：《保险法》第36条规定，合同约定分期支付保险费，投保人支付首期保险费后，除合同另有约定外，投保人自保险人催告之日起超过三十日未支付当期保险费，或者超过约定的期限六十日未支付当期保险费的，合同效力中止，或者由保险人按照合同约定的条件减少保险金额。被保险人在前款规定期限内发生保险事故的，保险人应当按照合同约定给付保险金，但可以扣减欠交的保险费。第37条规定，合同效力依照本法第三十六条规定中止的，经保险人与投保人协商并达成协议，在投保人补交保险费后，合同效力恢复。但是，自合同效力中止之日起满二年双方未达成协议的，保险人有权解除合同。保险人依照前款规定解除合同的，应当按照合同约定退还保险单的现金价值。可见，A选项中，王某在支付首期保险费后，已超过合同约定的期限2年半未缴纳第2期的保险费，属于第37条规定的“自合同效力中止之日起满二年双方未达成协议”的情况，故保险人有权解除合同，不当选。第52条规定，在合同有效期内，保险标的的危险程度显著增加的，被保险人应当按照合同约定及时通知保险人，保险人可以按照合同约定增加保险费或者解除合同。保险人解除合同的，应当将已收取的保险费，按照合同约定扣除自保险责任开始之日起至合同解除之日止应收的部分后，退还投保人。被保险人未履行前款规定的通知义务的，因保险标的的危险程度显著增加而发生的保险事故，保险人不承担赔偿保险金的责任。可见，B选项属于“保险人可以按照合同约定增加保险费或者解除合同”的情形，不当选。法律并未规定财产保险中保险事故发生后，投保人不积极进行施救时，保险人享有解除保险合同的权利，故C选项当选。第32条第1款规定，投保人申报的被保险人年龄不真实，并且其真实年龄不符合合同约定的年龄限制的，保险人可以解除合同，并按照合同约定退还保险单的现金价值。保险人行使合同解除权，适用本法第十六条第三款、第六款的规定。可见，D选项属于保险人可以解除合同的情形，不当选。22、在光船租赁期间，应由谁负责对船舶进行保险并负担保险费?()。A、A出租人B、B承租人C、C船舶所有人D、D托运人【参考答案】：B【解析】：评析：《海商法》第148条:在光船租赁期间，承租人应当按照合同约定的船舶价值，以出租人同意的保险方式为船舶进行保险，并负担保险费用。23、不属于WTO争端解决机制的是A、斡旋B、交叉报复C、专家小组D、组成特别上诉机构【参考答案】：D【解析】：WTO争端解决的基本程序如下：（1）磋商程序；（2）斡旋、调解与调停程序；（3）专家小组程序；（4）上诉审查程序；（5）裁定的监督执行：（6）补偿与减让的中止以及“交叉报复”。24、关于减刑，下列哪一选项是正确的?A、减刑只适用于被判处拘役、有期徒刑、无期徒刑和死缓的犯罪分子B、对一名服刑犯人的减刑不得超过三次，否则有损原判决的权威性C、被判处无期徒刑的罪犯减刑后，实际执行时间可能超过十五年D、对被判处无期徒刑、死缓的罪犯的减刑，需要报请高级法院核准【参考答案】：C【考点】减刑【解析】本题考查减刑的适用对象和程序。选项A：根据《刑法》第78条的规定，被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子都可以减刑，所以选项A是错误的。死缓犯由于是否会被执行死刑尚不确定，所以并不在减刑之列。只有犯罪分子减为无期徒刑以后，才存在减刑问题。选项B：刑法对罪犯的减刑次数并无限制性规定，所以选项B错误。选项C：我国刑法仅规定无期徒刑减刑后，其最低实际执行刑期不得低于13年，对最高实际执行刑期并无限制性规定，因此其实际执行时间是有可能超过15年的。选项D：这同样是法无明文规定的内容。根据我国《刑法》的规定，减刑程序是由执行机关向中级以上人民法院提出减刑建议书。法律并未强制性规定对被判处无期徒刑、死缓的罪犯的减刑，需要报请高级法院核准。所以选项D也是错误的。《刑法》第78条：被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在执行期间，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现的，或者有立功表现的，可以减刑；有下列重大立功表现之一的，应当减刑：(1)阻止他人重大犯罪活动的；(2)检举监狱内外重大犯罪活动，经查证属实的；(3)有发明创造或者重大技术革新的；(4)在日常生产、生活中舍己救人的；(5)在抗御自然灾害或者排除重大事故中，有突出表现的；(6)对国家和社会有其他重大贡献的。减刑以后实际执行的刑期不能少予下列期限：(1)判处管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的1／2；(2)判处无期徒刑的，不能少于13年；(3)人民法院依照本法第50条第2款规定限制减刑的死刑缓期执行的犯罪分子，缓期执行期满后依法减为无期徒刑的，不能少予25年，缓期执行期满后依法减为25年有期徒刑的，不能少于20年。《刑法》第79条：对于犯罪分子的减刑，由执行机关向中级以上人民法院提出减刑建议书。人民法院应当组成合议庭进行审理，对确有悔改或者立功事实的，裁定予以减刑。非经法定程序不得减刑。25、1997年5月，万达公司凭借一份虚假验资报告在某省工商局办理了增资的变更登记，此后连续四年通过了工商局的年检。2001年7月，工商局以办理变更登记时提供虚假验资报告为由对万达公司作出罚款1万元，责令提交真实验资报告的行政处罚决定。2002年4月，工商局又作出撤销公司变更登记，恢复到变更前状态的决定。2004年6月，工商局又就同一问题作出吊销营业执照的行政处罚决定。关于工商局的行为，下列哪一种说法是正确的？（）A、2001年7月工商局的处罚决定违反了行政处罚法关于时效的规定B、2002年4月工商局的处罚决定违反了一事不再罚原则C、2004年6月工商局的处罚决定是对前两次处罚决定的补充和修改，属于合法的行政行为D、对于万达公司拒绝纠正自己违法行为的情形，工商局可以违法行为处于持续状态为由作出处罚【参考答案】：A【解析】《行政处罚法》第29条规定，违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。前款规定的期限，从违法为发生之日起计算；违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算。题中万达公司凭借虚假验资报告在工商局办理增资变更登记的行为是一次性完成的，该行为并不具有连续或者继续性，况且从该行为发生到处罚时已经远远超过法定2年时间，所以2001年7月工商局的处罚决定违反了行政处罚法关于时效的规定。A项正确，D项错误。《行政处罚法》第24条规定：“对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚。”，这就是所谓的“一事再罚原则”，但要注意其中的“罚”仅指“款”，而不包括其他行政处罚种类，所以B项错误。行政处罚作为具体行政行为的一种，一经作出即具有法律效力，非经法律确定的程序不得撤销和变更，所以C项错误。26、商业银行被接管，是依法保障商业银行经营安全性、合法性的重要预防措施。对于在接管过程中发生的下列情况，处理方式符合《商业银行法》的是：A、接管期间，由接管组织行使商业银行的经营管理权B、接管的期限最长不得超过3年C、接管前发生的债务，由接管组织负责清偿D、接管期间发生的债务，由接管组织负责清偿【参考答案】：A【解析】：《商业银行法》第66条规定：“接管自接管决定实施之日起开始。自接管开始之日起，由接管组织行使商业银行的经营管理权力。”由此可知，接管期间，由接管组织行使商业银行的经营管理权，A选项当选。第67条规定：“接管期限届满，国务院银行业监督管理机构可以决定延期，但接管期最长不得超过二年。”由此可知，B选项中“3年”的说法不符合法律规定，不当选。第64条规定：“商业银行已经或者可能发生信用危机，严重影响存款人的利益时，国务院银行业监督管理机构可以对该银行实行接管。接管的目的是对被接管的商业银行采取必要措施，以保护存款人的利益，恢复商业银行的正常经营能力。被接管的商业银行的债权债务关系不因接管而变化。”由此可知，被接管的商业银行的债权债务关系不因接管而变化，故接管前发生的债务，由接管组织负责清偿的说法是错误的，C选项不当选。接管期间发生的债务，由接管组织负责清偿的说法也是错误的，D选项不当选。27、甲创作一小说已发表；乙经甲同意，将该小说改编成戏剧剧本，也已发表；丙表演该戏剧并由丁音像公司制作成录像制品出售，丁应。A、只向甲付酬B、只向乙付酬C、只向丙付酬D、向甲、乙、丙付酬【参考答案】：D【解析】：在本案，甲是原作品著作权人，乙是改编作品著作权人，丙是表演者，丁是录音制作者。根据《著作权法》第39条第2款，由于丁使用乙编成的戏剧剧本，因此必须向乙和甲支付报酬；根据第40条规定，丙表演，因此丁也应对其支付报酬。因此，选项D应选。28、甲将收藏的清代瓷器卖给乙，乙付清价金，约定五日后交货。丙得知后找到甲愿出双倍价钱购得此瓷器，甲丙遂达成一致，丙交定金若干，并约定三日后交货。乙听说后以给甲7岁女儿买芭比娃娃为诱饵，诱其将瓷器从家中取出交给乙。对该瓷器的所有权归属，下列说法正确的是：A、所有权仍属于甲B、乙已取得瓷器的占有，视为甲对乙履行合同，所有权归乙C、甲一物二卖违背诚实信用原则，应认定无效，所有权归乙D、因为约定交付给丙的日期在前，所有权归丙。【参考答案】：A【解析】：评析：解析:本题考察所有权的归属。甲与乙订立了买卖合同，但标的物未交付，故乙仅为合同债权人，其虽然取得了对瓷器的占有，但采取的是不合法方式，不能取得所有权；甲与丙签订了买卖合同，未交付，所有权未转移。故所有权仍归甲29、公司为申请股票上市交易向证券交易所报送下列文件中，哪项是错误的？A、上市报告书B、申请股票上市的股东大会决议C、未经审计的公司最近三年的财务会计报告D、法律意见书和保荐人出具的上市保荐书【参考答案】：C【解析】：第五十二条申请股票上市交易，应当向证券交易所报送下列文件：（一）上市报告书；（二）申请股票上市的股东大会决议；（三）公司章程；（四）公司营业执照；（五）依法经会计师事务所审计的公司最近三年的财务会计报告；（六）法律意见书和上市保荐书；（七）最近一次的招股说明书；（八）证券交易所上市规则规定的其他文件。30、在监狱服刑的罪犯甲某对值班狱警乙某谎称家有百万财产，如能将其放走，愿意与乙某平分财产。乙某在甲某的引诱下，多次与乙某谋划出逃方案。然后按照既定的方案，乙某将甲某带出监狱，并资助其800元钱。关于本案哪种说法是正确的：（）A、甲某构成脱逃罪B、乙某构成脱逃罪的共犯C、乙某构成徇私枉法罪D、乙某构成私放在押人员罪【参考答案】：D【考点】私放在押人员罪【解析】具体法律依据参见刑法第400条的规定；另外，甲某是由监管人员私放的，并无脱逃行为，不构成脱逃罪。31、审判的时候怀孕的妇女依法不适用死刑。对这一规定的理解，下列哪一选项是错误的？A、关押期间人工流产的，属于审判的时候怀孕的妇女B、关押期间自然流产的，属于审判的时候怀孕的妇女C、不适用死刑，是指不适用死刑立即执行但可适用死缓D、不适用死刑，既包括不适用死刑立即执行，也包括不适用死缓【参考答案】：C32、李某将一部手机丢失，孙某捡到后，委托经营手机旧货交易的朋友王某在旧货市场上出卖，胡某买下该手机，后被李某发现，要求胡某返还手机。对此案，下列判断正确的是：()A、胡某应协助李某从孙某处要回所付价款B、胡某返还之后，有权要求李某返还价款C、c．胡某返还之后，可以要求胡某承担违约责任，返还价款D、胡某已取得手机的所有权，无须返还【参考答案】：B【解析】：本题涉及遗失物的所有权取得问题。根据《物权法》第107条的规定，所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的，权利人有权向无处分权人请求损害赔偿，或者自知道或者应当知道受让人之日起2年内向受让人请求返还原物，但受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的，权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后，有权向无处分权人追偿。根据该条规定，在通常情况下，遗失物不适用善意取得制度，即遗失物的买受人不能取得该遗失物的所有权，失主可要求买受人返还该遗失物。遗失物的买受人因此遭受的损失应向遗失物的出让人追偿。但是，遗失物在有营业执照的市场上出卖的，权利人请求买受人返还遗失物韵所有权时，应当支付受让人所付的费用，以维护受让人对正当交易的合理信赖和合法利益。权利人支付的费用有权向无权处分人追偿。故本题正确选项为B项。33、张三和李四是邻居。1998年5月张三到法院起诉，要求李四还其借款6000元。法院受理后，适用简易程序由审判员王二审理。在审理过程中，王二发现案情复杂，不是简单的借款纠纷，而是因合伙购买引发的纠纷，需要进一步调查取证并进行书证笔迹鉴定。在此种情况下，案件如何处理A、报请院长批准延长案件的审理期限B、终结简易程序，告知当事人提起普通程序之诉C、将简易程序直接转为普通程序，审理期限另行计算D、将简易程序直接转为普通程序，审理期限从立案次日起计算【参考答案】：D【解析】：简易程序和普通程序在审限上的关系.《民诉意见》第170条：“适用简易程序审理的案件，审理期限不得延长。在审理过程中，发现案情复杂，需要转为普通程序审理的，可以转为普通程序，由合议庭进行审理，并及时通知双方当事人。审理期限从立案的次日计算。”根据题干要求，应将简易程序直接转为普通程序，审理期限从立案次日起计算，故本题应选D项。34、凡人民法院对在中华人民共和国领域内没有住所的当事人送达诉讼文书，可采用的下列方式中错误的是：A、向受送达人在中华人民共和国领域内设立的代表机构或者有权接受送达的分支机构、业务代办人送达B、都可通过邮寄送达C、对具有中华人民共和国国籍的受送达人，可以委托中华人民共和国驻受送达人所在国的使领馆代为送达D、向受送达人委托的有权代其接受送达的诉讼代理人送达【参考答案】：B【解析】：涉外诉讼文书送达。【解析】：《民事诉讼法》第247条规定，人民法院对在中华人民共和国领域内没有住所的当事人送达诉讼文书，可以采用下列方式：(一)依照受送达人所在国与中华人民共和国缔结或者共同参加的国际条约中规定的方式送达；(二)通过外交途径送达；(三)对具有中华人民共和国国籍的受送达人，可以委托中华人民共和国驻受送达人所在国的使领馆代为送达；(四)向受送达人委托的有权代其接受送达的诉讼代理人送达；(五)向受送达人在中华人民共和国领域内设立的代表机构或者有权接受送达的分支机构、业务代办人送达；(六)受送达人所在国的法律允许邮寄送达的，可以邮寄送达，自邮寄之日起满六个月，送达回证没有退回，但根据各种情况足以认定已经送达的，期间届满之日视为送达；(七)不能用上述方式送达的，公告送达，自公告之日起满六个月，即视为送达。域外送达是指一国法院根据国际条约和本国法律或按照互惠原则将诉讼文书和非诉讼文书送交给居住在国外的当事人或其他诉讼参与人的行为。结合上述法条，可知本题正确答案为B。因为邮寄送达必须符合“受送达人所在国法律允许邮寄送达”的前提条件35、关于累犯，下列哪一判断是正确的？（）A、甲因抢劫罪被判处有期徒刑十年，并被附加剥夺政治权利三年。甲在附加刑执行完毕之日起五年之内又犯罪。甲成立累犯B、甲犯抢夺罪于2005年3月假释出狱，考验期为剩余的二年刑期。甲从假释考验期满之日起五年内再故意犯重罪。甲成立累犯C、甲犯危害国家安全罪五年徒刑期满，六年后又犯杀人罪。甲成立累犯D、对累犯可以从重处罚【参考答案】：B36、公安机关工作人员在对某案进行侦查中，对犯罪嫌疑人周某的人身和其住处进行了搜查，查获了不少犯罪证据和赃款、赃物。侦查人员在决定扣押这些物品、文件时，由于其数量众多，侦查人员会同在场见证人，将其装入密封袋中，但并未开列清单，言明待回到公安机关后查验清楚后再开。同时，侦查人员认为犯罪嫌疑人周某的来往邮件、电报很有可能与犯罪有关，遂直接通知邮电机关将有关的邮件、电报检交扣押。以下说法哪个是不正确的?（）A、在搜查时扣押证明犯罪嫌疑人有罪或无罪的各种物品和文件，应当出示扣押证B、对扣押的物品、文件，侦查人员应当会同在场的见证人查验清楚，当场开列清单一式两份，由侦查人员、见证人签名或者盖章，一份交给持有人，另一份附卷备查C、侦查人员认为需要扣押犯罪嫌疑人的邮件、电报时，应当经过公安机关或者人民检察院的批准D、不需要继续扣押邮件、电报时，应当立即通知邮电机关【参考答案】：A【解析】参见《刑事诉讼法》第114、115、116、118条。扣押不需出示扣押证。扣押如在搜查中进行应出示搜查证。在拘留、逮捕中进行出示拘留、逮捕证。37、根据我国《公司法》的规定，下列有关公司公积金的表述，哪一项是正确的？A、公司资本公积金是任何公司都可以获得的，它同于公司法定公积金B、公司的法定公积金可以用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营，但不能转为增加公司资本C、资本公积金可以用于弥补公司的亏损D、法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的百分之二十五【参考答案】：D【解析】：《公司法》第168条规定，股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入，应当列为公司资本公积金。由此可知，资本公积金只有在股份公司溢价发行股票或者国务院财政部门有特殊规定时方可产生，故A选项错误。第169条规定，公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是，资本公积金不得用于弥补公司的亏损。法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的百分之二十五。可见，法定公积金可以转为增加公司资本，故B选项错误。而资本公积金不得用于弥补公司的亏损，故C选项错误。D选项表述符合法律规定，正确。38、下列观点是正确的：()A、契约行为是双方法律行为B、技术发明是单方法律行为C、发现埋藏物是单方法律行为D、拾得遗失物是单方法律行为【参考答案】：A【解析】：法律行为以意思表示为要素，合同行为符合法律行为的基本特征，B、C、D项是事实行为，即非表意行为，故排除。39、在光船租赁合同中，出租人假若要在光船租赁期间对船舶设定抵押权，必须满足下列哪项条件？A、承租人利益不受影响B、承租人事先书面表示同意C、承租人不再进行转租D、出租人书面通知承租人【参考答案】：B【解析】：光船租赁合同下，出租人在租赁期间对船舶设定抵押权的条件《海商法》第151条第1款：“未经承租人事先书面同意，出租人不得在光船租赁期间对船舶设定抵押权。”本题符合上述规定的只有选项B。40、根据我国涉外刑事案件审理程序规定，下列哪一选项是正确的？(2009年试卷二第38题)A、国籍不明又无法查清的。以中国国籍对待，不适用涉外刑事案件审理程序B、法院审判涉外刑事案件，不公开审理C、对居住在国外的中国籍当事人，可以委托我国使、领馆代为送达D、外国法院通过外交途径请求我国法院向外国驻华使、领馆商务参赞送达法律文书的，应由我国有关高级法院送达【参考答案】：C【考点】涉外刑事诉讼程序【解析】关于无国籍人是否适用涉外刑事案件审理程序。根据《刑诉解释》第314条规定：外国人的国籍以其入境时的有效证件予以确认；国籍不明的。以公安机关会同外事部门查明的为准。国籍确实无法查明的，以无国籍人对待，适用涉外刑事案件审理程序。所以国人和无国籍人均适用涉外刑事案件审理程序，选项A错误。根据《刑诉解释》第318条规定：人民法院审判涉外刑事案件，应当公开进行。但是涉及国家秘密或者个人隐私的案件，不公开审理。因而，涉外刑事案件的审判以公开审理为原则，不公开审理为例外。选项B错误。根据《刑诉解释》第327条第2项规定：向在中华人民共和国领域外居住的中国籍当事人送达诉讼文书，可以委托我国使、领馆代为送达。选项C正确。考生还应了解向域外居住的当事人送达诉讼文书，还可以通过外交途径送达、邮寄送达、按刑事司法协助协定规定的方式送达以及诉讼代理人嵌达这几种方式。《刑诉解释》第329条规定：外国法院通过外交途径请求我国法院向我国公民以及在华的第三国当事人送达有关刑事法律文书，除有司法协助协定的外，按照下列程序处理：(1)由该国驻华使、领馆将法律文书交外交部领事司转递有关高级人民法院。该高级人民法院经审查后。认为可以代为送达的，应当指定有关中级人民法院送达当事人。请求方附有送达回证的，当事人应当在送达回证上签字；未附送达回证的，由负责送达的中级人民法院出具送达证明。送达回证或者送达证明由高级人民法院通过外交部领事司转递请求方。(2)受送达的当事人享有外交特权与豁免权的，不予送达；不属于人民法院职权范围或者因地址不明及其他原因不能送达的，有关高级人民法院应当注明不能送达的原因。由外交部领事司向请求方说明，予以退回。根据上述规定，外国驻华使、领馆商务参赞享有外交特权与豁免权的.不予送达。选项D错误。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、甲向乙借款20万元，甲的朋友丙、丁二人先后以自己的轿车为乙的债权设定抵押担保并依法办理了抵押登记，但都未与乙约定所担保的债权份额及顺序，两辆轿车价值均为15万元。若甲到期未履行债务，下列哪些表述是正确的？A、乙应先就丙的轿车行使抵押权，再就丁的轿车行使抵押权弥补不足B、乙应同时就两辆轿车行使抵押权，各实现50％债权C、乙可以就任一轿车行使抵押权，再就另一轿车行使抵押权弥补不足D、乙可同时就两辆轿车行使抵押权，各实现任意比例债权【参考答案】：C,D【解析】：共同抵押《担保法解释》第75条第2款：“同一债权有两个以上抵押人的，当事人对其提供的抵押财产所担保的债权份额或者顺序没有约定或者约定不明的，抵押权人可以就其中任一或者各个财产行使抵押权。”共同抵押限定各抵押物的负担金额的，应当按照约定，就各个抵押物的卖得价金分别就其负担金额进行清偿；未限3、人民法院审理民事案件依法实行两审终审制，但适用民事诉讼有关程序审理的一些案件则依法实行一审终审，这些案件中其中包括哪几类？（）。A、认定财产无主案件B、选民资格案件C、知识产权案件D、破产案件【参考答案】A,B,D【解析】AB对，《民事诉讼法》第160条规定：“人民法院审理选民资格案件、宣告失踪或者宣告死亡案件、认定公民无民事行为能力或者限制民事行为能力案件和认定财产无主案件，适用本章规定。本章没有规定的，适用本法和其他法律的有关规定。”《民事诉讼法》第l61条规定：“依照本章程序审理的案件，实行一审终审。选民资格案件或者重大、疑难的案件，由审判员组成合议庭审理；其他案件由审判员一人独任审理。”C错，知识产权案件的审理实行二审终审D对，《民诉意见》第252条规定：“破产还债案件，一律用裁定；当事人除对驳回破产申请的裁定可以上诉外，对其他裁定不准上诉。”4、甲公司是一家英国公司，乙公司是一家设在上海的中外合资经营企业。甲乙签订了一份国际货物买卖合同，合同中规定乙公司用信用证付款。乙公司付款后，凭提单却没有提到货物。经查是因甲提交给银行的提单中，在收货人一栏的填写上出了不符合提单填写要求的问题。请你判断收货人一栏的填写错误可能是下列哪种情况？A、甲公司名称B、乙公司名称C、凭甲公司指示D、凭乙公司指示【参考答案】：A,C【解析】：提单的内容和种类“收货人”是提单正面记载的主要事项之一，接提单上收货人的抬头区分，提单可分为记名提单、指示提单和不记名提单三种。记名提单是指提单正面收货人一栏内载明特定的人（或公司）的提单。承运人在目的港应向该特定的人（或公司）交付货物。指示提单是指提单上收货人一栏内载明“由某人指示”或“指示”字样的提单。前者为记名指示，承运人应按记名的指示人的指示交付货物：后者为不记名指示，视为由托运人指示。不记名提单，又称空白提单，指提单正面收货人一栏内，不载明具体的收货人或由某人指示，通常只注明“持有人”或“交与持有人”字样的提单。本题选项中A、B为记名提单，C、D为指示提单，只有在A和C的情况下，乙公司才持提单而无法提货。5、农业银行某支行因贷款纠纷起诉某商业外贸公司，一审终结后，原审人民法院发现判决有错误，那么该法院应该如何处理?（）A、原审法院应该重新作出正确的判决同时宣布撤销错误的判决B、当事人如果不上诉的，人民法院应当按照审判监督程序处理C、当事人不上诉，原审法院应该向其上级法院报送原判决有错误的意见，由第二审人民法院自行提审，作出正确的判决D、如果当事人在上诉期提起上诉的，原审人民法院可以提出原判决有错误的意见，报送第二审人民法院【参考答案】B,D【解析】依《民诉意见》第l63条，一审宣判后，原审人民法院发现判决有错误，当事人在上诉期内提出上诉的，原审人民法院可以提出原判有误的意见，报送第二审人民法院，由二审法院按照第二审程序审理；当事人不上诉的，按照审判监督程序处理。6、下列哪些案件应由审判员组成合议庭审理A、发回重审的案件B、上级人民法院提审的案件C、选民资格的案件D、二审案件【参考答案】：B,C,D【解析】：民事诉讼法第161条规定：依照本章程序审理的案件，实行一审终审。选民资格案件或者重大、疑难的案件，由审判员组成合议庭审理；其他案件由审判员一人独任审理。所以C项是正确的。又根据民事诉讼法第41条规定：人民法院审理第二审民事案件，由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。发回重审的案件，原审人民法院应当按照第一审程序另行组成合议庭。审理再审案件，原来是第一审的，按照第一审程序另行组成合议庭；原来是第二审的或者是上级人民法院提审的，按照第二审程序另行组成合议庭。所以BCD选项是正确的。7、某厂委托职工李小宏到深圳购买一批仪器，由于委托书中未写明具体规格，已买到的仪器不符合要求，此时款还未付，对此应如何处理？（）A、该厂应向供货方付款B、由李小宏承担连带责任C、由该厂法定代表人王某承担责任D、由李小宏偿付全部货款【参考答案】A,B【考点】代理权的授予【解析】《民法通则》第65条规定，书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间，并由委托人签名或者盖章。委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。本题中，某厂为裢代理人，李小宏为代理人，委托书中来写明授权事项，故A、B项正确。8、赵林、赵祺诉赵恒继承遗产纠纷一案，赵永以有独立请求权第三人的身份参加诉讼。一审法院依法作了判决，在向当事人送达判决时，赵林当场口头表示不上诉，但在上诉期内又向一审法院提交了上诉状；赵祺当场口头表示上诉，但在上诉期内未提交上诉状；赵恒当场口头表示上诉，但在上诉期内未直接到一审法院提交上诉状，而是在上诉期届满前的头一天到邮局以挂号的方式向一审法院邮寄了上诉状，法院收到上诉状时，上诉期已过了两天；赵永当场口头表示要上诉，并在上诉期内向上一级人民法院提交了上诉状。在上述情况下，对本案判决提出了上诉的人有A、赵林B、赵祺C、赵恒D、赵永【参考答案】：A,C,D【解析】：上诉的有关规定。根据《民事诉讼法》第148条规定，上诉应当递交上诉状。《民诉意见》第178条规定：“一审宣判时或判决书、裁定书送达时，当事人口头表示上诉的，人民法院应告知其必须在法定上诉期间内提出上诉状。未在法定上诉期间内递交上诉状的，视为未提出上诉。”因此，赵祺并未对判决提出上诉，而赵林则提出了上诉。根据《民事诉讼法》第149条第2款规定，赵永直接向第二审人民法院提交上诉状，也应当视为提出了上诉。《民事诉讼法》第75条第4款规定：“期间不包括在途时间，诉讼文书在期满前交邮的，不算过期。”因此，赵恒也提出了上诉。9、刁某将自有轿车向保险公司投保，其保险合同中含有自燃险险种。一日，该车在行驶中起火，刁某情急之下将一农户晾在公路旁的棉被打湿灭火，但车辆仍有部分损失，棉被也被烧坏。保险公司对下列哪些费用应承担赔付责任？（）。A、车辆修理费500元B、刁某误工费400元C、农户的棉被损失200元D、刁某乘其他车辆返回的交通费30元【参考答案】A,C【考点】财产保险赔偿责任的范围【解析】财产保险以赔偿被保险标的的损失为直接目的，对于危害事故所造成的经济损失，可以通过估价等办法来确定。同时，保险人的最高赔偿责任以保险合同所约定的保险金额为限，被保险人所遭受的超出保险金额范围的损失，保险人不负赔偿责任。具体到本题，车辆维修费用属于保险标的损失的范畴，选项A正确。另根据《保险法》第42条第2款规定，保险事故发生后，被保险人为防止或者减少保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担；保险人所承担的数额在保险标的损失赔偿金额以外另行计算，最高不超过保险金额的数额。第49条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。C项属于应由保险人承担的必要的合理的费用，正确。BD两项的内容无法律依据，错误10、民法通则第37条规定，法人应当具备下列条件A、有主管机关或挂靠部门B、有自己的名称、组织机构和场所C、依法独立，并有必要的财产或经费D、能独立承担民事责任【参考答案】：B,C,D【解析】：民法通则第37条规定，法人应当具备下列条件：（1）依法成立；（2）有必要的财产或经费；（3）有自己的名称、组织机构和场所；（4）能够独立承担民事责任。11、以下哪些不是民事诉讼法所规定的诉中财产保全措施所必须具备的条件（）A、可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行B、情况紧急，不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害C、当事人提出申请D、申请人提供担保【参考答案】B,C,D【解析】本题考查诉讼中财产保全的条件。《民事诉讼法》第92条规定：“人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行的案件，可以根据对方当事人的申请，作出财产保全的裁定；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。人民法院采取财产保全措施，可以责令申请人提供担保；申请人不提供担保的，驳回申请。”由此可知，诉讼中财产保全的条件包括：（1）实质条件。可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行；（2）程序条件。由当事人向受诉人民法院提出申请或者由人民法院依职权决定；人民法院可以责令当事人提供担保，申请人不提供担保的，人民法院驳回申请。因此，C、D并非必备条件。至于B项则是诉前财产保全的条件12、甲将一幅名画出售给乙，并约定一个月后交付。丙知道甲出售名画后，愿出比乙更高的价格购买。甲便将该画卖给丙，并当场交付该画与丙，但丙未付款。在此种情况下，下列判断哪些是正确的？A、乙有权要求丙将该画交付给自己，因为其与甲的买卖合同成立在先B、乙有权要求甲交付该画，甲应当向丙请求返还该画，而丙亦应当返还C、乙无权要求丙交付该画D、乙有权要求甲承担违约责任【参考答案】：C,D【解析】：本题考债权的平等性特征。债权区别于物权的特征之一就是具有平等性，也就是说，它允许一物数卖的情况出现。此时，先取得标的物者应得到保护，未取得标的物者则可向出卖人主张违约救济。CD当选。13、甲公司与乙大学订立了一份委托技术开发合同，甲公司委托乙大学研究开发一项新技术，双方同时约定，如果在2006年6月份以前，乙大学尚未就该技术开发取得实质性成果，则甲公司有权解除合同，双方未约定解除权的行使期限。至2006年6月时，乙学校果然没有取得任何实质性进展。如果甲公司要行使解除权，则（）A、该合同自甲公司向乙公司发出解除通知时解除B、甲公司可以随时通知乙公司而解除合同C、甲公司应当在合理期限内行使解除权，否则，解除权消灭D、如乙公司对是否具备解除条件有异议，可以请求人民法院确认解除合同的效力【参考答案】C,D【考点】解除权的行使期限；要求及对方当事人的异议权【解析】关于解除权的行使期限，《合同法》第95条规定：法律规定或者当事人约定解除权行使期限期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。故B不正确，C正确；同时，《合同法》第96条第1款的规定：当事人一方依照本法第93条第2款、第94条的规定主张解除合同的。应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。故A不正确，D正确。14、2002年8月，机械厂与机床厂签订了一份铣床订购合同。合同约定，机床厂为机械厂生产三台全自动铣床，每台7万元，总价款21万元，2003年2月交货，机械厂预付定金2万元。合同签订后，机械厂并未按约交付定金，而机床厂仍按合同组织生产，2003年2月，机床厂将三台铣床如期交给机械厂，并要求机械厂支付货款。机械厂因故己不需要铣床，便以未支付定金，合同未成立为由拒付货款。机床厂遂向法院起诉。根据法律规定，关于该案处理以下哪些说法不正确？A、定金条款是合同的必备条款，机械厂因未支付定金，合同没有成立B、我国适用的定金为违约担保定金，定金条款不是合同的必备条款，没有给付定金不影响合同的成立，因此机械厂与机床厂之间的合同成立C、机械厂不承担违约责任D、机械厂不仅应当履行合同，支付价款，还应当承担相应的违约责任或者赔偿责任【参考答案】：A,B,C【解析】：定金条款是独立构成担保定金合同的，而定金合同又是实践合同，以交付定金时成立。B的错误在于“我国适用的定金为违约担保定金”，《担解》已经突破了违约定金的限制。15、下列情况不属于不当得利的有：（）A、养子对生父母支付的赡养费B、甲因提前履行债务丧失的期限利益C、甲因赌博向乙支付的赌债D、甲因售货员的错误而少付了货款500元【参考答案】A,B,C【解析】本题涉及不当得利的理解问题。为履行道德义务而为给付、为履行未到期债务而交付财产、因不法原因交付的财产，均不为不当得利。故本题正确选项为ABC。16、下列侵犯著作权的行为中，哪些可能承担刑事责任？A、制作出售假冒他人署名的美术作品的B、未经表演者许可，从现场直播或者公开传送其现场表演，或者录制其表演的C、剽窃、抄袭他人作品的D、销售侵权复制品的【参考答案】：A,D【解析】：本题考查著作权侵权行为的法律责任。著作权法第46条规定，“有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任：（一）未经著作权人许可，发表其作品的；（二）未经合作作者许可，将与他人合作创作的作品当作自己单独创作的作品发表的；（三）没有参加创作，为谋取个人名利，在他人作品上署名的；（四）歪曲、篡改他人作品的；（五）剽窃他人作品的；（六）未经著作权人许可，以展览、摄制电影和以类似摄制电影的方法使用作品，或者以改编、翻译、注释等方式使用作品的，本法另有规定的除外：（七）使用他人作品，应当支付报酬而未支付的：（八）未经电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件、录音录像制品的著作权人或者与著作权有关的权利人许可，出租其作品或者录音录像制品的，本法另有规定的除外；（九）未经出版者许可，使用其出版的图书、期刊的版式设计的：（十）未经表演者许可，从现场直播或者公开传送其现场表演，或者录制其表演的：（十一）其他侵犯著作权以及与著作权有关的权益的行为。”第47条规定，“有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任；同时损害公共利益的，可以由著作权行政管理部门责令停止侵权行为，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，并可处以罚款；情节严重的，著作权行政管理部门还可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等；构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外；（二）出版他人享有专有出版权的图书的；（三）未经表演者许可，复制、发行录有其表演的录音录像制品，或者通过信息网络向公众传播其表演的，本法另有规定的除外；（四）未经录音录像制作者许可，复制、发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像制品的。本法另有规定的除外；（五）未经许可，播放或者复制广播、电视的，本法另有规定的除外；（六）未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意避开或者破坏权利人为其作品、录音录像制品等采取的保护著作权或者与著作权有关的权利的技术措施的，法律、行政法规另有规定的除外；（七）未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意删除或者改变作品、录音录像制品等的权利管理电子信息的，法律、行政法规另有规定的除外；（八）制作、出售假冒他人署名的作品的。”据此，AD为正确选项。BC属于17、某企业破产，甲公司在该企业分别享有100万元有财产担保的债权和20万无财产担的保债，则下列有关甲公司在债权人会议上表决权的说法正确的是：（）A、在通过破产财产的分配方案事宜上享有表决权，并且表决时所代表的债权额为无财产担保债权额B、在通过破产财产的变价方案事宜上享有表决权，并且表决时所代表的债权额为无财产担保债权额和有财产担保债权额之总额C、在通过和解协议事宜表决时有表决权，其所代表的债权额仅限于无财产担保债权额D、在通过重整计划事宜上享有表决权，但其表决时所代表的债权额限为无财产担保债权额和有财产担保债权额之总额【参考答案】A,B,C,D【解析】根据《企业破产法》第59条和第61条的规定，ABCD均正确。18、华合油料公司与加油站油料贷款纠纷一案在某仲裁委员会进行仲裁。仲裁过程中，加油站以首席仲裁员李某与油料公司的法定代表人系大学同学，可能影响公正仲裁为由申请李某回避，仲裁委员会主任决定李某回避，由蔡某担任首席仲裁员。问仲裁程序应如何进行？A、当事人可以请求已进行的仲裁程序重新进行，是否准许，由仲裁庭决定B、仲裁庭可以自行决定已进行的仲裁程序重新进行C、蔡某可以决定已进行的仲裁程序是否重新进行D、仲裁庭可以自行决定已进行的仲裁程序无需重新进行【参考答案】：A,B,D【解析】：《仲裁法》第37条规定：“仲裁员因回避或者其他原因不能履行职责的，应当依照本法规定重新选定或者指定仲裁员。因回避而重新选定或者指定仲裁员后，当事人可以请求已进行的仲裁程序重新进行，是否准许，由仲裁庭决定，仲裁庭也可以自行决定已进行的仲裁程序是否重新进行。”A选项当事人申请，BD选项仲裁庭自行决定，都是正确的，C选项由首席仲裁员决定是不正确的。故ABD选项正确，C选项错误。19、中国法院就一家中国公司和一家瑞士公司之间的技术转让纠纷作出判决。判决发生效力后，瑞士公司拒不执行法院判决，而且该公司在中国既无办事机构、分支机构和代理机构，也无财产。关于该判决的承认和执行，下列选项中的哪些表述是正确的？A、中国公司直接向有管辖权的瑞士法院申请承认和执行B、中国公司向国际法院申请承认和执行C、由人民法院依照我国缔结或者参加的国际条约的规定，请求瑞士法院承认和执行D、由人民法院直接采取强制措施执行【参考答案】：A,C【解析】：中国法院判决在外国的承认和执行《民事诉讼法》第266条：“人民法院作出的发生法律效力的判决、裁定，如果被执行人或者其财产不在中华人民共和国领域内，当事人请求执行的，可以由当事人直接向有管辖权的外国法院申请承认和执行，也可以由人民法院依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约的规定，或者按照互惠原则，请求外国法院承认和执行。”根据上述规定，中国法院的判决在外国获得承认和执行，有一个前提两种途径。一个前提是被执行人或者其财产不在中华人民共和国领域内。两种途径是：（1）由当事人直接向有管辖权的外国法院申请承认和执行：（2）由人民法院依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约的规定，或者按照互惠原则，请求外国法院承认和执行。因此，本题应选A、C项。值得注意的是，B项易引起迷惑，国际法院是联合国下设的审理国家和国家之间争端的国际机构，不受理民事诉讼。D项违反国家主权原则，一国法院不可能直接到他国采取强制措施执行，这侵犯了他国的属地管辖权。20、香港的甲公司与内地的乙公司于2009年7月在内地某区基层人民法院因买卖合同纠纷涉诉。一审判决被告香港甲公司向原告内地乙公司按合同给付款项。被告香港乙公司不服，提起上诉。二审法院审理认为一审认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法。判决予以维持。原告内地乙公司以双方买卖合同中有书面管辖条款为由，申请香港特别行政区高等法院认可和执行。原告内地乙公司应向香港特别行政区高等法院提交下列哪些材料A、申请书B、内地法院的判决书的副本C、内地二审法院证明该判决是终审判决且该判决在作出地具有具有执行力的证明书D、证明乙公司身份的材料【参考答案】：A,B,C,D【解析】：根据最高人民法院关于内地与香港特别行政区法院相互认可和执行当事人协议管辖的民商事案件判决的安排第六条21、刘、关、张三人为股东的有限责任公司在经营活动中，欲设定担保，请判断下列相关说法芷确的是：（）A、公司股东会对为张提供担保的事情进行表决，此时张须回避该表决，则刘、关二人都需同意，方可作出为张提供担保的决议B、公司董事会可以决定为关提供担保C、现刘设立的一人有限责任公司甲公司欲要求巴蜀公司提供担保，则必须经过股东会决议，且刘应当回避该表决D、设刘的妻兄孙央求该公司为其提供担保，因孙与刘关系要好，那么该决议必须经过股东会决议通过方可，并且刘须回避该表决【参考答案】A,B【解析】《公司法》第16条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。张为股东，为张提供担保，张须回避，其他股东过半数同意，故A选项符合第2款的规定，A正确。董事会可以作为担保的决议机关，故B正确。甲公司为刘设立的一人公司，为独立的法人，虽然与刘有关系，但属于另外的公司，适用一般规定即可，不必一定要求股东会决议。故C错误。D也是相同的原理，适用一般规定即可，故D也是错误的。22、下列哪些情况下，复代理人代理行为的法律后果由被代理人直接承担？（）A、委托代理人事先通知被代理人，被代理人未作表示的B、委托代理人因急病，无法联系被代理人，如不转托他人会严重损害被代理人利益C、委托代理人事先取得被代理人同意的D、委托代理人事后取得被代理人同意的【参考答案】：B,C,D【解析】：【考点】复代理【解析】事先同意、事后追认、紧急情况下的复代理，被代理人才承担代理后果。《民法通则》第68条规定：“委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的，应当事先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的，应当在事后及时告诉被代理人，如果被代理人不同意，由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任，但在紧急情况下，为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。”23、下列表述，正确的有哪些（）A、动产物权设立和转让前，权利人已经依法占有该动产的，物权自法律行为生效时发生效力B、动产物权的转让有简易交付，设立与简易交付无关C、动产物权设立和转让前，第三人依法占有该动产的，可以通过转让请求第三人返还原物的权利代替交付D、动产物权转让时，双方又约定由出让人继续占有该动产的，物权自该约定生效时发生效力【参考答案】A,C,D【解析】《物权法》第25条规定：“动产物权设立和转让前，权利人已经依法占有该动产的，物权自法律行为生效时发生效力”。《物权法》第26条规定：“动产物权设立和转让前，第三人依法占有该动产的，负有交付义务的人可以通过转让请求第三人返还原物的权利代替交付”。《物权法》第27条规定：“动产物权转让时，双方又约定由出让人继续占有该动产的，物权自该约定生效时发生效力”。A是简易交付；C是指示交付；D是占有改定。B不正确，比如，可以通过简易交付设立质权。同样，转让有指示交付，设立也有指示交付，比如，可以通过指示交付设立质权。所以，答案为ACD。24、下列有关中外合资经营企业与中外合作经营企业的区别判断中错误的是哪些选项？A、合资企业为股权式合营，合作企业为契约式合营B、合资企业均取得法人资格，合作企业都不取得法人资格C、合资企业均设立董事会，合作企业可以采取董事会以外的其他管理方式D、合资企业按比例税率交纳企业所得税，合作企业按累进税率交纳企业所得税【参考答案】：B,D【解析】：合作经营企业也有取得法人资格的。两类企业适用同样税率。25、罗某受到朱某的人身威胁，向公安机关报案，公安机关未采取任何措施。三天后，罗某了解到朱某因涉嫌抢劫被刑事拘留。罗某以公安机关不履行法定职责为由向法院提起行政诉讼，同时提出行政赔偿请求，要求赔偿精神损失。法院经审理认为，公安机关确未履行法定职责。下列哪些选项是正确的？A、因朱某已被刑事拘留，法院应当判决驳回罗某起诉B、法院应当判决确认公安机关不履行职责行为违法C、法院应当判决公安机关赔偿罗某的精神损失D、法院应当判决驳回罗某的行政赔偿请求【参考答案】B,D26、２０００年《国际贸易术语解释通则》有关ＦＣＡ贸易术语下交货与装货义务的规定包括下列哪些内容？A、当卖方在其所在地交货时，应由买方负责装货B、当卖方在其所在地交货时，应由卖方负责装货C、当卖方在其他地点交货时，则当货物在卖方的运输工具上尚未卸货即完成交货D、当卖方在其他地点交货时，则卖方应负责将货物运至交货地点并卸下才完成交货【参考答案】：B,C【解析】：本题考查国际贸易术语的知识。ＦＣＡ?全称ＦＲＥＥＣＡＲＲＩＥＲ?ｎａｍｅｄｐｌａｃｅ意思是货交承运人（指定地点），２０００年《国际贸易术语解释通则》９．２规定：若合同中指定交货地点是卖方所在地，当货物装上买方的装货车辆时即完成交货，在其他情况下，当货物在卖方的车辆上尚未卸货而交给买方处置时，即完成交货。故可排除选项Ａ、Ｄ。27、甲公司诉乙公司侵权一案，在市中级人民法院作出二审判决之后，甲公司新发现一重要证据遂向省高级人民法院申请再审。省高级人民法院受理后，甲公司与乙公司达成了调解协议。在此情况下，下列哪些说法是错误的?（）A、由省高级人民法院作出撤销原判决的裁定B、由省高级人民法院制作调解书并注明撤销原判决C、在当事人达成调解协议的同时，该判决自动撤销D、制作调解书送达当事人双方后，该判决视为撤销【参考答案】A,B,C【解析】根据《民诉意见》第201条的规定，按审判监督程序决定再审或提审的案件，由再审或提审的人民法院在作出新的判决、裁定中确定是否撤销、改变或者维持原判决、裁定；达成调解协议的，调解书送达后，原判决、裁定即视为撤销。所以A、B、C项的表述都是错误的。28、根据我国民事诉讼法的规定，下列哪些案件被告住所地法院有管辖权A、某航班飞机延误，部分乘客对航空公司提出违约赔偿之诉B、某公共汽车因为违章行使而与其他车辆发生碰撞，受伤乘客向公交公司提出损害赔偿的之诉C、原告对下落不明的被告提起的给付扶养费的诉讼D、货轮甲和客轮乙在我国领海上相撞，途经此海域的属于丙公司的客轮对甲乙两船人员进行了救助，后丙公司向我国法院提起诉讼，请求支付救助费【参考答案】：A,B【解析】：2005司考真题71。本题考察民诉中的管辖制度。《民事诉讼法》28条指出“因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼，由运输始发地、目的地或者被告住所地人民法院管辖。”故A对。第30条“因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼，由事故发生地或者车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管辖。”故B也对。《事诉讼法》第32条：下列民事诉讼，由原告住所地人民法院管辖；原告住所地与经常居住地不一致的，由原告经常居住地人民法院管辖：（一）对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼；（二）对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼；（三）对被劳动教养的人提起的诉讼；（四）对被监禁的人提起的诉讼。根据（二）C项应由原告住所地管辖，故C不当选。《事诉讼法》第32条：“海难救助费用提起的诉讼，由救助地或者被救助船舶最先到达地人民法院管辖。”故D也不选29、下列哪种情况属于权利滥用？（）A、甲为迫使乙出卖房屋，在乙的隔壁经营殡丧业务B、甲为了不清偿乙的债务，将财产捐给希望工程C、甲拒绝接受乙的赠与名贵项链D、甲有名贵狼犬，因看管不周，追逐儿童乙甚急，丙见之，夺取行人某丁的雨伞打击该狼犬，狗伤伞毁【参考答案】A,B【考点】权利滥用原则【解析】权利滥用原则是指一切民事权利的主体在行使权利和履行义务时，不得超过其正当的界限，行使权利超过正当的界限，则构成权利滥用，应该承担民事责任。所谓的权利的正当界限，是指行使权利要以权利设置的目的来进行，而不能以损害他人的正当权益为目的。《民法通则》第6条规定：民事活动必须遵守法律，法律没有规定的，应当遵守国家政策。第7条规定：民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。A选项中，甲为了达到逼迫乙出卖房屋的目的，在乙的隔壁经营殡丧业，使乙的房屋因此而贬值，这就构成了权利滥用。因为甲以损害他人为目的来行使自己的权利，超越了权利行使的界限，违背了权利设置的目的。因此A为应选项。B选项中，甲为了逃避清偿债权人乙的债务，处分自己的财产。是以损害他人为目的来行使自己的权利，超越了权利正当行使的界限，构成权利滥用。B为应选项。C选项中，甲拒绝接受乙的赠与名贵项链是正当行使自己权利的表现。对于他人的赠与，权利人可以接受，也可以拒绝接受，这是权利人的自由。权利人拒绝接受赠与物不仅是在法律许可的范围内，而且对于赠与人也不会造成任何法律上的损害。因此甲拒绝赠与不构成权利滥用。D选项中，丙为了防止他人受到伤害，采取适当的方式予以制止，是一种紧急避险的行为。紧急避险是指为了防止公共利益、本人或者他人的合法权益免受正在遭受的紧急危险，不得已而采取的损害另一较小利益的行为。在D选项中，丙为了保护儿童乙安全，不得已造成他人财物的损害，构成紧急避险。因此，丙不成立权利滥用。30、根据我国民事诉讼法的规定，请求或提供司法协助，应依途径进行