全国法律职业资格考试试卷（二）甄题精选期末冲刺测试卷（含答案和解析）

PAGE页码47全国法律职业资格考试试卷（二）甄题精选期末冲刺测试卷（含答案和解析）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、下列关于我国解决外国投资者同中国政府之间投资争议的途径的叙述中，哪一项是正确的？A、外国投资者同中国政府因投资问题发生争以后，可以进行协商，力争友好解决，但协商不是必经程序B、外国投资者同中国政府因投资问题发生争议后，投资者可以直接投诉当地行政主管机关，通过行政程序解决C、外国投资者同中国政府因投资问题发生争议后，投资者可以直接向有管辖权的法院寻求司法救济D、有关征收国有化补偿数额的争议，协商调解不成的，双方可直接选择国际仲裁【参考答案】：D【解析】：这类争议在我国主要指我国政府同外国投资者的非契约的争端。我国签订的双边投资协定，对这类争议的解决方法做了约定。具体如下：（1）协商。一般限定协商期为6个月，期满协商不成的可采用其他方法，故协商是必经程序。（2）当地行政或司法救济。如协商不成，投资者可以在东道国投诉行政主管机关，或向有管辖权的法院寻求救济，在我国当地救济包括行政复议和行政诉讼。（3）国际仲裁。有关征收国有化补偿数额的争议，协商调解不成的，双方可直接选择国际仲裁。我国已成为《华盛顿公约》的成员国，可以约定提交国际中心仲裁。（4）由投资者本国出面同东道国交涉解决。这种办法是通过签订双边投资协定将投资者同东道国的争议，提交政府间协商或仲裁解决，或通过代位求偿解决。其关键在于“协商是必经程序”。2、下列有关被害人陈述的有关表述中错误的是：（）。A、被害人陈述有两种：一种是与犯罪分子有直接接触或耳闻目睹犯罪行为的被害人陈述，一种是与犯罪分子没有直接接触或耳闻目睹犯罪行为的被害人陈述B、在单位成为刑事被害人的时候，单位法定代表人或部门负责人的陈述即属于被害人陈述C、被害人陈述必须经过与犯罪嫌疑人、被告人的对质之后，才能作为定案的证据D、被害人陈述收集的程序与证人证言的收集程序基本相同【参考答案】：C【解析】作为定罪根据的被害人陈述。必须经过法庭审理中的审查核实，接受当庭质证，必要时也可以在有充分准备的前提下与犯罪嫌疑人、被告人进行对质。可见，与犯罪嫌疑人、被告人进行对质并不是认定被害人陈述的必要条件。因此C的说法是错误的。3、人民法院作出判决，宣告某公民死亡，三天后该公民出现，在此种情况下，该公民或者利害关系人，可以采用选项所列的哪种程序和办法，撤销或改变原判决A、向原审人民法院提出申请，由人民法院适用宣告死亡案件审理程序作出新判决，撤销原判决B、向原审人民法院提出再审，人民法院适用再审程序作出新判决，撤销原判决C、向原审人民法院的上级人民法院提出上诉，由上级人民法院适用二审程序予以改判D、请求原审人民法院适用普通程序对案件进行审理，改变原判决【参考答案】：A【解析】：根据民事诉讼法169条规定，被宣告失踪、宣告死亡的公民重新出现，经本人或者利害关系人申请，人民法院应当作出新判决，撤销原判决。4、某市公安局刑事警察赵某下班期间发现有人斗殴，即予以制止。正巧打架的马某与赵某有隙，便对赵某出言不逊。赵某大怒，拔枪将马某击伤。下列关于赔偿责任的说法正确的是：（）A、应由赵某赔偿，因其行为属于与行使职权无关的个人行为B、应由赵某赔偿，因其是刑事警察，无治安管理职权，且是在下班期间所为C、应由公安局赔偿，因赵某的行为是执行职务D、应由公安局赔偿，因赵某的行为属于违法使用武器、警械造成公民身体伤害的情形【参考答案】：D【解析】赵某根据《警察法》第l9条的规定，在紧急情况下立即执行职务，后拔枪击伤马莱的行为，单独的看，是赵某的个人行为，但是从整个案情来看，这个行为是在执行职务中发生的，应属于职务行为。职务行为和个人行为的区别在有关教材和辅导书中都比较清楚。关键是注意要综合分析。5、2001年4月5日，某百货公司致函某服装厂，欲订购1000套女式西装，并提供了规格、单价，询问是否同意。同月同日，该服装厂也致函该百货公司，表示现有1000套女式西装，询问百货公司是否可以接受。双方收信后，均未给对方回复。4个月后，该服装厂向该百货公司发货，百货公司拒绝收货、付款。本案中百货公司与服装厂的关系应如何认定？A、合同关系未成立B、合同关系成立C、合同关系成立且生效D、合同关系成立但未生效【参考答案】：A【解析】：合同的成立依合同法原理，这种要约方式属于交叉要约，即当事人采取非直接对话的方式，相互提出两个独立但内容一致的意思表示。但不能简单认为交叉要约，合同就告成立。就本题而言，当事人双方仅就标的物的规格、数量、单价等达成一致，而对标的物的其他实质性问题如履行期限等未达成一致，故合同并未成立。故选项A正确其余均错。6、甲涉嫌刑讯逼供罪被立案侦查。甲以该案侦查人员王某与被害人存在近亲属关系为由，提出回避申请。对此，下列哪一选项是错误的？（）A、王某可以口头提出自行回避的申请B、作出回避决定以前，王某不能停止案件的侦查工作C、王某的回避由公安机关负责人决定D、如甲的回避申请被驳回，甲有权申请复议一次【参考答案】：C7、张某与王某系多年好友，张死前立下遗嘱，将自己珍爱的一架古筝赠与王某。张去世时王某正在国外出差，一年后王某回来方得知张某已去世，又过一年王某才得知张某曾将古筝赠与自己，王某能否向张子主张返还古筝？A、能。因为王某在张某死亡后两年才知道张某的遗赠；B、能。因为遗赠优于法定继承C、不能。因为王某未在张某死亡后3个月内表示接受遗赠，视为放弃；D、不能。因为已经过两年的诉讼时效，王某无权要求返还。【参考答案】：A【解析】：根据《继承法》第二十五条继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前，作出放弃继承的表示。没有表示的，视为接受继承。受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内，作出接受或者放弃受遗赠的表示。到期没有表示的，视为放弃受遗赠。本题中，王某在张某死后两年才知道受遗赠，其只要在知道后两个月内表示接受即可。B的错误在于，遗赠优于法定继承是指被继承人的债务在遗产分割之后才发现的，应首先用法定继承的财产清偿债务。8、陈某抢劫出租车司机甲，用匕首刺甲一刀。强行抢走财物后下车逃跑。甲发动汽车追赶。在陈某往前跑了40米处将其撞成重伤并夺回财物。关于甲的行为性质，下列哪一选项是正确的?A、法令行为B、紧急避险C、正当防卫D、自救行为【参考答案】：C【考点】排除犯罪的行为【解析】本题是考生争议很大的题目。很多考生认为本题不是正当防卫，因为不法侵害已经结束。作为普通正当防卫，确实应当具备不法侵害尚未结束的条件，但是，根据刑法理论的通说，对于财产性犯罪，并不要求这一条件。对于财产性犯罪，即使犯罪行为已经结束(既遂)，但在现场还来得及挽回损失的，应当认为不法侵害尚未结束，可以进行正当防卫。本案中，陈某的抢劫行为虽然已经完成，但甲仍然可以通过伤害陈某当场挽回损失，因此其行为仍属于正当防卫。注意只有在财产犯罪中才认为这种情况下不法侵害尚未结束。很多考生认为本案中不法侵害已经结束的理由是：陈某已经往前跑了40米，甲才去撞他的，因此不法侵害已经结束，这属于事后防卫。这就属于审题不仔细了。题目是说：“甲发动汽车追赶，在陈某往前跑了40米处将其撞成重伤并夺回财物”，所以甲是一被抢劫即追赶的，追了40米才追上，因此仍是正当防卫。本题真正有争议的问题是这种行为是否是自救行为，自救行为和正当防卫到底有何区别?广义来讲，正当防卫也是一种自救行为。但它是法律明文予以正当化的自救行为：它只能发生在不法侵害正在进行时，而且只能针对不法侵害人本人实施。自救行为则可以发生在不法侵害已经结束后(目前在刑法理论上，自救行为必须发生在不法侵害已经结束后)。例如被害人在自己的摩托车被盗的第三天忽然发现自己的摩托车被盗窃者骑着。此时显然只能先自行夺下摩托车，而不能等待警察来帮助自己(那时盗窃者早已逃之天天了)。这种行为就不能叫正当防卫，而只能叫自救行为。因此，符合正当防卫条件的自救行为就是正当防卫行为，不符合正当防卫条件的自救行为就是自救行为。9、《中华人民共和国企业破产法》自2007年6月1日起施行后，甲企业因为连年亏损申请破产，人民法院依法受理破产申请，并予以公告。下列做法符合法律规定的是：A、债权人丙企业，对甲企业的特定财产享有担保权，并未放弃优先受偿权利，在通过和解协议的表决时投了反对票B、债权人丁企业，认为债权人会议的决议违反法律规定，损害其利益，在债权人会议作出决议之日起第20日，请求人民法院裁定撤销该决议C、债权人戊企业，对甲企业享有附生效条件之债权，在甲企业的破产财产分配时，管理人将戊企业的分配额提存。在最后分配公告日，生效条件仍未成就，于是管理人将其分配给了其他债权人D、债权人己企业，在人民法院依法规定宣告甲破产后，未及时受领其破产财产分配额，管理人对此份额进行了提存，己企业自最后分配公告之日起满3个月后才领取【参考答案】：C【解析】：《企业破产法》第59条第3款规定对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，对于本法第六十一条第一款第七项、第十项规定的事项不享有表决权。第61条第1款第（七）项、第（十）项规定，债权人会议行使下列职权：（七）通过和解协议；（十）通过破产财产的分配方案；可见，丙企业对通过和解协议无投票权，A选项错误。第64条第2款规定，债权人认为债权人会议的决议违反法律规定，损害其利益的，可以自债权人会议作出决议之日起十五日内，请求人民法院裁定撤销该决议，责令债权人会议依法重新作出决议。可以，丁企业在债权人会议作出决议之日起第20日请求撤销是违反法律规定的，B选项错误。第117条规定，对于附生效条件或者解除条件的债权，管理人应当将其分配额提存。管理人依照前款规定提存的分配额，在最后分配公告日，生效条件未成就或者解除条件成就的，应当分配给其他债权人；在最后分配公告日，生效条件成就或者解除条件未成就的，应当交付给债权人。可见，C选项符合法律规定，正确。第118条规定，债权人未受领的破产财产分配额，管理人应当提存。债权人自最后分配公告之日起满二个月仍不领取的，视为放弃受领分配的权利，管理人或者人民法院应当将提存的分配额分配给其他债权人。己企业自最后分配公告之日起满3个月后才领取是违反法律规定的，D选项错误。10、1967年《日本国际私法》第12条规定：“婚姻的成立要件，依备当事人的本国法。”本条冲突规范的系属中的连结点是。A、日本B、本国法C、住所D、国籍【参考答案】：D【解析】：掌握住连接点的定义，就很容易选出答案。11、甲伪造乙的授权合同书，以乙为主债务人，甲自任保证人，向丙借款l万元，该借款后经乙承认．现借款届期，乙未偿还．丙若诉请法院，则应以谁为被告?A、甲B、乙C、甲或乙或者甲和乙D、甲和乙【参考答案】：C【解析】：本题涉及对两个行为的效力判定问题：其一是甲的无权代理行为，即没有代理权，但伪造相关文书谎称有代理权，并以乙的名义与丙签订借款合同，其与丙签订的合同是效力待定合同，后该合同经乙追认，故合同有效．其二是甲的保证行为，该行为是其本人的真实意思表示，应属有效．据此，乙丙之间成立借贷合同关系，甲丙之间成立保证合同关系．根据《担保法》第19条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任．”题中，甲乙并末约定保证方式，应按连带责任保证承担责任．《担保法解释》第126条规定：“连带责任保证的债权人可以将债务人或者保证人作为被告提起诉讼，也可以将债务人和保证人作为共同被告提起诉讼．”因此，本题丙可以单独起诉债务人乙或保证人甲，也可以同时起诉甲和乙，只有C选项正确，ABD选项错误．12、中国甲公司进口一批日产空调，合同规定以信用证支付。甲公司开出的信用证规定装船期限为1996年7月10日至7月20日，由承运人所属的“SALA”号货轮承运上述货物。“SALA”号在装货港外锚地因遇大风走锚与另外一艘在锚地待泊的油轮相撞，使“SALA”号不能如期装货。“SALA”号最后于8月15日完成装货，船长在接受了托运人出具的保函的情况下签发了与信用证一致的提单，并办理了结汇。由于船舶延迟到港错过了空调的销售季节，给甲公司造成了很大损失。甲公司为此向承运人提出了索赔要求。下列关于承运人责任的选项哪个是正确的？A、延迟装货是因为不可抗力，因此承运人对延迟不负责任B、承运人的行为是倒签提单，承运人应对此承担责任C、承运人倒签提单是应托运人的要求，因此不应承担任何责任D、承运人的行为是预借提单，承运人应对此承担责任【参考答案】：B【解析】：倒签提单、预借提单与保函的概念倒签提单，系指在货物装船后签发的，以早于货物实际装船日期为签发日期的提单。倒签提单是因为信用证一般规定了货物的装船期限，在货物实际装船日期晚于信用证规定的装船日期时，如果在提单上如实记载货物的实际装船日期，银行会因为提单记载的装船日期与信用证的规定不一致而拒绝结汇。为了能顺利结汇，托运人就会要求承运人倒鉴提单。与倒签提单不同，预借提单，是在货物尚未全部装船，或货物虽已由承运人接管，但尚未开始装船的情况下签发的已装船提单。此种提单的签发常常也是托运人为了顺利结汇而要求承运人签发的。本题承运人是在货物迟延装船后，而不是在货物装船前，应托运人要求签发与信用证规定一致的提单，属于倒签提单的行为。另外，根据《联合国1978年海上货物运输公约》（汉堡规则）第17条的规定，为了取得清洁提单，托运人可向承运人出具承担赔偿责任的保函。保函仅在托运人与承运人之间有效，对包括受让提单的收货人在内的任何第三方均无效。并且，如果存在欺诈，则保函无效，承运人应当赔偿第三人的损失并且不能享受责任限制。因此，本题应该选B。13、人民法院在审理赵某盗窃一案过程中，发现赵某的盗窃行为已经过了追诉期限，并且不是必须追诉的。此时，人民法院应当如何处理?（）A、判决宣告无罪B、裁定终止审理C、裁定撤销案件D、裁定驳回检察院的起诉【参考答案】：B【解析】参见《刑事诉讼法》第15条，《刑诉解释》第176条。14、甲欠乙1万元，丙为甲的代理人。丙与乙约定1996年5月1日偿还乙1万元借款。但1996年6月1日，甲仍未还钱。于是乙向丙表示同意延期履行债务。此行为在法律上将产生下列哪种效果？A、诉讼时效的中断B、诉讼时效的中止C、诉讼时效的延长D、改变法定时效期间【参考答案】：A【解析】：诉讼时效中断，是指在诉讼时效期限内，因法定事由的发生致使已经进行的时效期限全部归于无效，从中断时起，诉讼时效重新计算。诉讼时效中断的法定事由有如下几种：（1）提起诉讼；（2）权利人提出请求：（3）义务人同意履行义务。15、下面关于单位犯罪的说法正确的是：（）A、甲公司为了在招标过程中中标而对发标单位负责人行贿，构成单位行贿罪，只处罚单位，不处罚其他负责人B、乙单位因私设小金库而被审计机关发现，在审计机关查帐时，乙单位领导A指使会计B将单位账簿烧毁，阻碍审计进行，A与B构成故意销毁会计账簿罪，乙单位不构成犯罪C、丙厂在进行合并清算时，故意隐匿一批价值100万元的生产资料，并在资产负债表中作虚伪记载，该行为构成妨碍清算罪，只处罚直接负责的主管人员或其他直接责任人，不处罚单位D、丁厂是用电大户，经厂领导研究决定，让电工对电线相关设施私自进行了改装，从而可以偷用其他单位的电，半年来，偷电金额累计达50多万元，由于无法律明确规定，此行为不能认定为单位犯罪，厂领导指使电工偷电的行为只能追究直接责任人员的刑事责任【参考答案】：D【考点】单位犯罪的处罚机制【解析】A项，刑法第393条规定，单位为谋取不正当利益而行贿，或者违反国家规定，给予国家工作人员以回扣、手续费，情节严重的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处5年以下有期徒刑或者拘役。故A错误，不当选。B项，刑法第162条之一规定，隐匿或者故意销毁依法应当保存的会计凭证、会计账簿、财务会计报告，情节严重的，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处2万元以上20万元以下罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。故B错误，不当选。C项，刑法第162条规定，公司、企业进行清算时，隐匿财产，对资产负债表或者财产清单作虚伪记载或者在未清偿债务前分配公司、企业财产，严重损害债权人或者其他人利益的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处2万元以上20万元以下罚金。本罪不处罚单位，故C错误。D项，这例盗窃电力的行为构成盗窃罪，2002年8月9日《最高人民检察院关于单位有关人员组织实施盗窃行为如何适用法律问题的批复》规定，单位有关人员为谋取单位利益组织实施盗窃行为，情节严重的，应当依照刑法第264条的规定以盗窃罪追究直接责任人员的刑事责任。故D项正确。本题选D。16、下列合同的分类符合一般的分类标准：()A、双务合同与有偿合同B、诺成合同与实践合同C、要式合同与经批准、登记的合同D、无效合同与撤销的合同【参考答案】：B【解析】：(1)与双务合同相对应的是单务合同；与有偿合同相对应的是无偿合同，因此否定A项。(2)B项正确。诺成合同，双方合意就为类。成立；实践合同，标的物的交付或合同的履行，已与合同融合在一起。这种分类是常见的分(3)要式合同，是指合同应当具备一定的要件，当事人应依据法律的规定完成这些要件，经批准、登记的合同不是与要式合同相对应的合同。经批准的合同，未经批准，自不产生应有的效力，而登记分为两种情况(参照最高人民法院《关于适用<合同法>若干问题的解释(一)》第9条)。(4)无效合同是绝对无效的合同，而可撤销的合同被撤销无效，如不被撤销，则有效，因此排除D项。17、经甲公司申请，市建设局给其颁发建设工程规划许可证。后该局在复核中发现甲公司在申请时报送的企业法人营业执照已经超过有效期，遂依据《行政许可法》规定，撤销该公司的规划许可证，并予以注销。甲公司不服，向法院提起诉讼。市建设局撤销甲公司规划许可证的行为属于下列哪一类别？（）。A、行政处罚B、行政强制措施C、行政行为的撤销D、行政检查【参考答案】：C18、依照婚姻法的规定，有以下哪个情形不属于经调解无效，应准许离婚？A、实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的B、有赌博、吸毒等恶习屡教不改的C、因感情不和分居满一年的D、重婚或有配偶者与他人同居的【参考答案】：C【解析】：参见《婚姻法》第32条。19、经被害人承诺的行为要排除犯罪的成立。至少符合下列4个条件：①被害人对被侵害的——一具有处分权限②被害人对所承诺的——一的意义、范围具有理解能力③承诺出于被害人的——一意志④被害人必须有的承诺下列哪一选瓒与题干空格内容相匹配?A、法益——事项——现实——真实B、事项——法益——现实——真实C、事项——法益——真实——现实D、法益——事项——真实——现实【参考答案】：D【考点】被害人承诺【解析】被害人请求或许可他人损害自己的合法权益，表明其自己已经放弃了该权益，既然如此，法律就没有必要再保护该权益。损害被放弃的权益的行为，也就不构成犯罪。但是，被害人承诺并非总是有效。经被害人承诺的行为必须符合下列条件．才能排除行为的犯罪性：(1)有效的承诺以承诺者对被侵害的权益有处分权限为前提。例如，甲因为感情问题想自杀，她请乙把自己从楼上推下去。即使甲是精神正常的成年人，乙也构成故意杀人罪。因为甲无权承诺放弃自己的生命。(2)承诺者必须对所承诺的事项的意义、范围具有理解能力。例如经过小孩的承诺拐骗其的行为也是无效的，因为孩子对该行为没有理解能力。(3)承诺是被害人的真实意志。戏言性的承诺、被迫的承诺是无效的。例如，朋友开玩笑时说：“你杀了我吧。”这种承诺就是无效的。(4)事实上必须存在承诺，即承诺是现实的。这是它与基于推定的承诺的主要区别，后者事实上并无被害人的承诺。(5)承诺至迟必须存在于结果发生时，被害人在结果发生前改变承诺的，则原来的承诺无效。但是，事后的承诺则不影响犯罪的成立。因为如果允许被害人事后承诺，那么国家的追诉权就会受被害人意志的左右。(6)经承诺所实施的行为不得超蹬承诺的范围。例如，被害人同意行为人拿走自己家的电视机，如果行为人不仅拿了电视机，还拿了冰箱，那么他拿冰箱的行为就不能排除犯罪性。故，只有D选项正确。20、甲持西瓜刀冲入某银行储蓄所，将刀架在储蓄所保安乙的脖子上，喝令储蓄所职员丙交出现金1万元。见丙故意拖延时间，甲便在乙的脖子上划了一刀。刚取出5万元现金的储户丁看见乙血流不止，于心不忍，就拿出1万元扔给甲，甲得款后迅速逃离。对甲的犯罪行为，下列哪一选项是正确的？A、抢劫罪（未遂）B、抢劫罪（既遂）C、绑架罪D、敲诈勒索罪【参考答案】：B21、小品演员黄某受某剧院之邀演出，下列哪项行为可以不经黄某同意：A、某公司公开发行录有黄某表演的CDB、某公司将录有黄某表演的VCD在互联网上传播C、某电视台为报道黄某演出的新闻播放了其演出的片断D、某电视台从现场直播其表演【参考答案】：C【解析】：表演者的权利保护。《著作权法》第37条规定：表演者对其表演享有下列权利：(一)表明表演者身份；(二)保护表演形象不受歪曲；(三)许可他人从现场和公开传送其现场表演，并获得报酬；(四)许可他人录音录像，并获得报酬；(五)许可他人复制、发行录有其表演的录音录像制品，并获得报酬；(六)许可他人通过信息网络向公众传播其表演，并获得报酬。本题的ABD选项分别是上述(三)(四)(五)(六)项权利。22、某市建设委员会以某公司的房屋占压输油、输气管道线为由。作出限期拆除决定，要求某公司自收到决定之日起10日内自行拆除。但某公司逾期未拆除。亦未在法定期限内提起诉讼，某市建设委员会申请法院强制执行。下列哪一选项是正确的?A、若法律、法规赋予某市建设委员会有自行强制执行权，法院即应不受理其申请B、某市建设委员会应当向其所在地的法院申请强制执行C、接受申请的法院应当在受理申请之日起30日内作出是否准予强制执行的裁定D、若在某市建设委员会申请强制执行前，某公司已对限期拆除决定提起诉讼，法院无权在诉讼期间执行拆除决定【参考答案】：C【考点】非诉行政案件的执行【解析】根据《行诉解释》第87条规定，法律、法规没有赋予行政机关强制执行权，行政机关申请人民法院强制执行的，人民法院应当依法受理。法律、法规规定既可以由行政机关依法强制执行，也可以申请人民法院强制执行。行政机关申请人民法院强制执行的，人民法院可以依法受理。因此,如果法律、法规赋予某市建设委员会自行强制执行权，某市建设委员会既可以自己强制执行，又可以申请法院强制执行。A项错误，不应选。关于B项，根据《行诉解释》第89条的相关规定，行政机关申请人民法院强制执行其具体行政行为，由申请人所在地的基层人民法院受理；执行对象为不动产的，由不动产所在地的基层人民法院受理。本题中，某市建设委员会申请执行的对象是某公司的房屋，属不动产，应当向某公司房屋所在地的法院申请执行。B项错误。关于C项，《行诉解释》第93条规定，人民法院受理行政机关申请执行其具体行政行为的案件后。应当在30日内由行政审判庭组成合议庭对具体行政行为的合法性进行审查，并就是否准予强制执行作出裁定；需要采取强制执行措施的，由本院负责强制执行非诉行政行为的机构执行。因此，C项正确。为应选项。关于D项，不少考生提出异议，认为是正确的。但是应当注意《行诉鹪释》第94条的规定，在诉讼过程中，被告或者具体行政行为确定的权利人申请人民法院强制执行被诉具体行政行为，人民法院不予执行，但不及时执行可能给国家利益、公共利益或者他人合法权益造成不可弥补的损失的，人民法院可以先予执行。后者申清强制执行的，应当提供相应的财产担保。也就是说，即使某公司已对限期拆除决定提起诉讼，但法院也有可能因为不及时执行可能给国家利益、公共利益或者他人合法权益造成不可弥补的损失而在诉讼期间先予执行拆除决定。因此，D项错误。另外。考生可以适当注意一下申请法院强制执行行为有几种情况。根据目前法律、法规的规定，申请法院强制执行行政行为的情形具体有以下几种：(1)法律、法规没有授予行政机关强制执行权，只规定申请人民法院强制执行的，则应申请人民法院强制执行。(2)法律、法规明确授予了行政机关强制执行权，但同时规定行政机关也可以申请法院强制执行的。也可以申请人民法院强制执行。(3)法律、法规没有对强制执行作具体规定的，则属于没有授予行政机关强制执行权，只能申请人民法院强制执行。23、一审基层人民法院在审理李某诉王某一案时，对王某实施拘留的强制措施。王某不服向中级人民法院申请复议，中级人民法院认为基层人民法院采取强制措施不当。请问应当如何处理?A、由中级人民法院口头指出错误，提出处理意见，由基层人民法院自行纠正B、由中级人民法院书面通知基层人民法院予以纠正C、由中级人民法院制作决定书，撤销或变更基层人民法院的错误决定，情况紧急的可先口头通知，并于3日内发出通知D、中级人民法院直接作出新的处理决定，交公安机关执行【参考答案】：C【解析】：《民诉意见》第122条规定，上级人民法院复议时认为强制措施不当，应当制作决定书，撤销或变更下级人民法院的拘留、罚款决定。情况紧急的，可以在口头通知后3日内发出决定书。根据上述法条的规定，C选项的做法是符合法律规定的，C选项正确，ABD选项错误。24、某跨国公司的主要营业地在美国，在中国设有分支机构，该跨国公司的主要股东在德国，而其注册登记他在法国。如果该公司在我国法院参加诉讼，则我国法院应当认定其为哪一国籍的企业？A、美国B、中国C、德国D、法国【参考答案】：D【解析】：法国为该公司的注册登记地，因此法国法律为其本国法。25、甲公司申请执行某生效判决书，法院将乙公司的某处房产列为执行对象，丙公司对此提出异议，认为其对该房产享有所有权，乙公司也反对对该处房产执行，法院认为丙公司的异议成立，裁定中止对该处房产执行，甲公司不服该裁定：A、甲公司可以对该裁定上诉，以丙公司为被上诉人；B、甲公司可以对该裁定上诉，以丙公司和乙公司为被上诉人；C、甲公司可以提起诉讼，以丙公司为被告；D、甲公司可以提起诉讼，以丙公司和乙公司为共同被告。【参考答案】：D【解析】：案外人异议之诉：执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议，人民法院在收到异议之日起15日内应当（实质）审查；认为异议理由成立——裁定中止对该标的的执行，申请执行人在15日内不起诉，解除已经采取的执行措施；认为异议理由不成立——裁定驳回；对该裁定不服，当事人、案外人对裁定不服，认为据以执行的判决、裁定错误——按照审判监督程序处理；与据以执行的判决、裁定无关——自裁定送达之日起15日内起诉。当事人的确定：1、案外人起诉：案外人为原告，申请执行人为被告；被申请执行人反对案外人主张的，作为共同被告；2、申请执行人人起诉：申请执行人为原告，案外人为被告；被申请人反对申请人主张的，作为共同被告。古道瘦马”编讲试题）26、海难救助中，如果被救助方在船舶和其他财产获救后()内不支付救助款项也不提供满意的担保，救助方可以申请人民法院强制拍卖获救的船舶和其他财产A、A三十日B、B九十日C、C一百八十日D、D一年【参考答案】：B【解析】：《海商法》第190条:对于获救满九十日的船舶和其他财产，如果被救助方不支付救助款项也不提供满意的担保，救助方可以申请法院裁定强制拍卖；对于无法保管、不易保管或者保管费用可能超过其价值的获救的船舶和其他财产，可以申请提前拍卖。拍卖所得价款，在扣除保管和拍卖过程中的一切费用后，依照本法规定支付救助款项；剩余的金额，退还被救助方；无法退还、自拍卖之日起满一年又无人认领的，上缴国库；不足的金额，救助方有权向被救助方追偿。27、叶某，搬运站板车工人。在码头货站承担短途货运工作多年，对这里的道路情况十分熟悉。某日，天下雨，叶某与另一板车工人张某，搬运铁块去货场。行至路坡时，张某对叶某说：“今天路滑，你的车没有刹车装置，我来帮你驾车下坡。”叶某说：“没关系，我技术好!”说着便单独驾车下坡。终因车重路滑，控制不住车速，将1名行人撞倒，轧断双腿。下列关于叶某的心理态度的说法哪一项是正确的?（）A、属于意外事件B、属于间接故意C、属于疏忽大意的过失D、属于过于自信的过失【参考答案】：C【解析】叶某对自己的行为可能发生危害结果已经有所预见。但他过高地估计了自己的驾车经验和应变能力，对当时的客观危险情况估计不足，轻信凭借自己的技术能够避免危害结果的发生，因而冒险行动，终酿成驾车撞人，致人重伤的严重后果，其心理态度属于过于自信的过失。28、河北省甲县粮食公司与湖南乙县粮食公司签订了粮食购销合同，合同没有约定履行地点。1991年9月，甲县方将508袋粮食用汽车运到河北省徐水县火车站。乙县粮食公司采购员对粮食验收合格后，由甲县粮食公司交铁路部门承运到长沙，运费由供方自理。乙县粮食公司自费用汽车将粮食运至乙县。该合同的履行地点是：A、湖南乙县B、河北甲县C、河北徐水D、湖南长沙【参考答案】：D【解析】：考查合同履行地的确定。《民诉意见》第19条规定：购销合同的双方当事人在合同中对交货地点没有约定的，以交货方式确定合同履行地。本案中实际履行地应为长沙。本案中送货地点为长沙，则长沙为履行地，其他地点都不对。履行地没有约定的，一般以交货地为履行地，代办托运和以煤炭、木材方式运输的则以货物发运地为合同履行地。29、关于国务院行政机构的调整，下列说法正确的是（）A、国务院法制办公室的职能调整由国务院决定B、国家发展和改革委员会决定增设法规司，经过该委员会批准即可C、国家人口与计划生育委员会以及国家林业局的设立、撤销或合并由国务院核准D、国家信访局的设立、撤销和合并由其管理机关，国务院办公厅决定【参考答案】：A【考点】国务院行政机构的调整【解析】B项，国家发展和改革委员会决定增设法规司，经过该委员会主任批准是错误的，应该由国务院批准。C项，国家人口计划和生育委员会是国务院的组成部门，应该由全国人大及其常委会决定，其撤销、设立合并。国家林业属于国务院的直属机构，由国务院决定。D的错误是在于国家信访局的设立、撤销、合并应该由国务院决定。30、周某与林某协议离婚时约定，孩子归女方林某抚养，周某每年给付1000元抚养费。离婚后，因林某将孩子由姓周改姓林，周某就停止给付抚养费。因这一年年景不好，周某就将卖粮仅得的1000元捐献给了希望工程，自己出去打工了。林某能请求法院撤销该赠与吗？A、不能，因为赠与物已经交付B、不能，因为是公益性捐赠C、不能，因为周某处分的是自己的合法财产D、能，因为周某逃避法定义务进行赠与【参考答案】：D【解析】：债的保全《最高人民法院关于贯彻执行（中华人民共和国民法通则）若干问题的意见（试行）》（以下简称《民法通则意见》）第130条：“赠与人为了逃避应履行的法定义务，将自己的财产赠与他人，如果利害关系人主张权利的，应当认定赠与无效。”本题中周某与林某之间是法定之债的关系。周某在没有履行自己的法定义务时即赠与财产的行为损害了债权人林某的债权，因此，林某能够向法院申请撤销该赠与。31、关于行政法规制定程序的说法，下列哪一选项是正确的？A、行政法规的制定程序包括起草、审查、决定和公布，立项不属于行政法规制定程序B、几个部门共同起草的行政法规送审稿报送国务院，应当由牵头部门主要负责人签署C、对重要的行政法规送审稿，国务院法制办经国务院同意后向社会公布D、行政法规应当在公布后30日内由国务院法制办报全国人大常委会备案【参考答案】：C32、甲、乙两公司签订注册商标使用许可合同，规定甲公司许可乙公司使用其注册商标，该合同须经下列哪项程序？A、经商标局核准B、经商标评审委员会核准C、经甲公司所在地县级以上工商局核准D、报商标局备案【参考答案】：D【解析】：见《商标法》第40条规定：“商标使用许可合同应当报商标局备案。”33、根据《刑事诉讼法》及有关司法解释的规定.下列哪一项办案期限是不能重新计算的?(2008年试卷二第22题)A、补充侦查完毕后的审查起诉期限B、发现犯罪嫌疑人另有重要罪行后的侦查羁押期限C、处理当事人回避申请后的法庭审理期限D、检察院补充侦查完毕移送法院继续审理的审理期限【参考答案】：C【考点】办案期限的重新计算【解析】本题可以用排除法得出答案。《刑事诉讼法》第140条规定：人民检察院审查案件，可以要求公安机关提供法庭审判所必需的证据材料。人民检察院审查案件。对于需要补充侦查的，可以退回公安机关补充侦查.也可以自行侦查。对于补充侦查的案件，应当在1个月以内补充侦查完毕。补充侦查以2次为限。补充侦查完毕移送人民检察院后，人民检察院重新计算审查起诉期限。对于补充侦查的案件，人民检察院仍然认为证据不足，不符合起诉条件的.可以作出不起诉的决定。可见，在审查起诉程序中，补充侦查完毕后，人民检察院重新计算审查起诉期限。选项A不符合题意。《刑事诉讼法》第128条第1款规定，在侦查期问。发现犯罪嫌疑人另有重要罪行的。自发现之日起依照本法第124条的规定重新计算侦查羁押期限。可见，选项B中的情形需要重新计算侦查羁押期限，亦不符合题意。《刑事诉讼法》第168条第3款规定，人民检察院补充侦查的案件，补充侦查完毕移送人民法院后，人民法院重新计算审理期限。因此，选项D中的情形亦应当重新计算审理期限，不应当选。如上所述，排除了ABD选项，且法律并未规定处理当事人回避申请后的法庭审理期限需要重新计算，因此C选项为正确答案。34、顺发房地产公司从某市政府以出让方式获得市郊一块土地使用权进行房地产开发。出让合同中规定，顺发公司应至迟于2007年10月10日破土动工，对该土地进行开发。由于房地产市场行情下跌，公司领导于2007年9月决定暂停该房地产开发项目，对房地产市场采取观望态度，2009年12月，顺发公司以缺乏资金为由，请求将土地使用权转让给恒顺土地综合开发公司用于修建高尔夫球场。下列说法中不正确的是：A、市政府可以收回该土地使用权，但应给予相应补偿B、市人民政府可无偿收回该土地使用权C、恒顺公司若取得该土地使用权用于修建高尔夫球场，必须取得市政府城市规划行政主管部门的同意D、恒顺公司若取得该土地使用权用于修建高尔夫球场，必须相应调整土地使用权出让金【参考答案】：A【解析】：《城市房地产管理法》第26条规定，以出让方式取得土地使用权进行房地产开发的，必须按照土地使用权出让合同约定的土地用途、动工开发期限开发土地。超过出让合同约定的动工开发日期满一年未动工开发的，可以征收相当于土地使用权出让金百分之二十以下的土地闲置费；满二年未动工开发的，可以无偿收回土地使用权；但是，因不可抗力或者政府、政府有关部门的行为或者动工开发必需的前期工作造成动工开发迟延的除外。本题中，已经期满超过两年，市政府可以无偿收回该土地使用权，故A选项错误，当选，B选项正确，不当选。第18条规定，土地使用者需要改变土地使用权出让合同约定的土地用途的，必须取得出让方和市、县人民政府城市规划行政主管部门的同意，签订土地使用权出让合同变更协议或者重新签订土地使用权出让合同，相应调整土地使用权出让金。因此CD选项正确，不当选。35、美国公民甲（男）于1990年8月在中国海南旅游期间与中国公民已（女）相识并恋爱，甲在海南观光数日后返美。1991年7月17日乙应甲邀请赴美，在美国办理了结婚登记。1991年8月2日，乙以双方婚前了解不够，无法建立感情为由，向中国法院提起离婚诉讼。下列选项哪个是中国法院审理该离婚案时应适用的准据法？A、美国法B、中国法C、同时适用美国法和中国法D、法院可以选择适用美国法或中国法【参考答案】：B【解析】：我国法院审理涉外离婚案所适用的准据法《民法通则》第147条：“中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律，离婚适用受理案件的法院所在地法律。”《最高人民法院民法通则意见》第188条：“我国法院受理的涉外离婚案件，离婚以及因离婚而引起的财产分割，适用我国法律。认定其婚姻是否有效，适用婚姻缔结地法律。”我国法律对于解决涉外离婚法律冲突的惟一原则是法院地法原则，即离婚以及因离婚而引起的财产分割，适用受理案件的法院所在地法律。本案中中国法院审理涉外离婚案，理应适用中国法律。因此应选B。但是在审理离婚案中对认定其婚姻是否有效时，应当适用婚姻缔结地法律。这是特别提请考生注意的问题。本题的关键就是搞清涉外结婚与离婚适用法律的区别。36、张某与王某系夫妻．张某因业务关系认识李某，遂与李某出双入对，进而同居生活．后张某经不住李某软磨硬泡，与李某到李某户籍所在地办理了结婚登记．王某得知后，十分气愤，欲到法院起诉．王某及其亲属提出的下列主张，能够得到支持的是A、王某请求李某赔偿其所遭受的精神痛苦B、王某在离婚诉讼中同时请求张某赔偿其所遭受的精神痛苦C、王某不提出离婚，仅单独诉请张某赔偿其所遭受的精神痛苦D、王某的父母请求张某赔偿各项物质损失【参考答案】：B【解析】：《婚姻法》第46条规定：“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：(一)重婚的：……”王某只能请求其配偶张某承担损害赔偿责任，A选项错误．根据《婚姻法解释(一)》第28条规定：“婚姻法第四十六条规定的‘损害赔偿’，包括物质损害赔偿和精神损害赔偿．涉及精神损害赔偿的，适用最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的有关规定．”第29条规定：“承担婚姻法第四十六条规定的损害赔偿责任的主体，为离婚诉讼当事人中无过错方的配偶．人民法院判决不准离婚的案件，对于当事人基于婚姻法第四十六条提出的损害赔偿请求，不予支持．在婚姻关系存续期间，当事人不起诉离婚而单独依据该条规定提起损害赔偿请求的，人民法院不予受理．”本题中，王某有权在离婚诉讼中同时请求张某赔偿精神损害，B选项正确：但不得不起诉离婚，单独就损害赔偿提出主张，C选项错误：其近亲属也不是合格的损害赔偿请求权人，D选项错误，故本题答案为B选项．37、一艘悬挂巴拿马国旗并由一巴西海运公司经营的海船，运送一批属一家日本公司的货物从日本到中国，在韩国附近海域发生意外。为了安全完成本航程，该海船驶入韩国某港口避难，发生共同海损，后在中国某港口进行理算。该共同海损理算应适用什么法律？（）A、船旗国法律B、共同海损发生地法律C、巴西的法律D、理算地法律【参考答案】：D【考点】共同海损理算适用的法律【解析】共同海损理算适用理算地法律，所以选D38、李某是某国家机关工作人员，非常不孝顺，经常虐待其父亲，其父亲准备到法院起诉。李某知道后，就对其父亲说：“我单位正准备提我当科长，你要一告我就完了。”于是其父亲放弃了起诉的念头。但是李某死不悔改，邻居王某看不过去，就劝李某的父亲去法院起诉，但是李父不忍心，坚持不告。则对此应当如何处理？（）。A、转为公诉案件，由公安机关立案侦查B、转为公诉案件，由人民检察院立案侦查C、仍然是自诉案件，由李父的其他近亲属代为告诉D、如果李父坚持不告，就不能启动刑事诉讼【参考答案】：D【解析】虐待罪属于不告不理的案件，如果被害人不告，不得按照公诉案件处理。《刑法》第98条规定：“本法所称告诉才处理，是指被害人告诉才处理。如果被害人因受强制、威吓无法告诉的，人民检察院和被害人的近亲属也可以告诉。”但在本案中，李某的行为并未使李父的身体受到强制或者威吓的程度，因此ABC都错误，D正确。39、依据《民法通则》的有关规定，财产所有权的权能已经转移、但原所有人尚未丧失所有权的是下列哪一项A、承包B、拍卖C、征收D、赠与【参考答案】：A【解析】：《民法通则》第71条规定：财产所有权是指所有人依法对自己的财产享有占有、使用、收益和处分的权利。第72条规定：财产所有权的取得，不得违反法律规定。按照合同或者其他合法方式取得财产的，财产所有权从财产交付时起转移，法律另有规定或者当事人另有约定的除外。第80条规定：国家所有的土地，可以依法由全民所有制单位使用，也可以依法确定由集体所有制单位使用，国家保护它的使用、收益权利；使用单位有管理、保护、合理利用的义务。公民、集体依法对集体所有的或者国家所有由集体使用的土地的承包经营权，受法律保护。承包双方的权利和义务，依照法律由承包合同规定。因此，只有选项A中的承包权由承包人占有、使用、收益，但不享有所有权。其他3个选项原所有权人均随着财产的转移而丧失所有权。因此，选项A是正确的。有些人因分不清楚征收和征用之间的区别而选择了C，那是错误的。征收指国家为了公共利益的需要而依法强制取得原属于私人或集体所有的财产上的所有权或者其他权利的行为。征用指国家为了公共利益的需要依法强制取得原属于私人或集体财产使用权的行为，两者的区别有：首先，法律效果不同。征收的法律效果是私人或集体财产所有权的改变；征用的法律效果是私人或集体财产使用权的改变。其次，补偿不同。在征用的情况下，因为所有权没有转移，如果标的物没有毁损灭失，则返还原物即可；若毁损灭失，则应当予以补偿；在征收的情况下，因为所有权已经移转，因此不存在返还财产的问题，应当依照法定标准对征收人进行补偿。再次，适用条件不同。征收一般是在临时性、突发性的紧急状况下适用，如抢险、救灾、战争等；征用不一定是在紧急状态下采用，只要是为了公共利益的需要，依法定程序进行即可。最后，适用对象不同。征收的适用对象限于不动产；征用的对象包括不动产和动产。40、北京市朝阳区人民法院受理了一起民事诉讼案件，后发现自己对本案无管辖权，于是将该案移送北京市海淀区人民法院，海淀区人民法院则认为对该案有管辖权的应是北京市东城区人民法院。在此种情况下，海淀区人民法院依法应当如何处理A、将案件移送到东城区人民法院B、将案件移送到朝阳区人民法院C、由自己对该案件进行审理D、将此案报请北京市中级人民法院指定管辖【参考答案】：D【解析】：本题考查移送管辖，根据民事诉讼法第36条规定，受移送的人民法院认为受移送的案件依照规定不属于本院管辖的，应当报请能够上级人民法院指定管辖，不得再自行移送。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、关于法院按公示催告程序作出的判决，下列哪些表述是正确的？A、可称之为无效判决B、可称之为除权判决C、是可以再审的判决D、利害关系人可以在判决公告之日起1年内起诉【参考答案】B,D3、东莱公司诉希区公司支付货款一案，希区公司在判决生效后未履行判决所确定的义务，东莱公司向法院申请强制执行。在执行过程中，希区公司提出目前暂时没有偿付能力，申请提供担保，对此，下列说法正确的是：（）。A、希区公司的执行担保须经东莱公司同意，并由人民法院决定是否批准B、人民法院批准申请后，希区公司应该向法院提供财产担保，不能由第三人作担保C、希区公司提供担保后，可以在人民法院决定的暂缓执行期间内与东莱公司达成执行和解的协议D、在暂缓执行期间，东莱公司发现希区公司有转移担保财产的行为，人民法院可以恢复执行【参考答案】A,C,D【解析】《民事诉讼法》第208条规定：“在执行中，被执行人向人民法院提供担保，并经申请执行人同意的，人民法院可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限。被执行人逾期仍不履行的，人民法院有权执行被执行人的担保财产或者担保人的财产。”故A项正确。根据《民诉意见》第269条规定，民事诉讼法规定的执行担保。可以由被执行人向人民法院提供财产作担保，也可以由第三人出面作担保。以财产作担保的，应提交保证书；由第三人担保的，应当提交担保书。担保人应当具有代为履行或者代为承担赔偿责任的能力。故B项错误。《执行规定》第86条第1款规定：“在执行中，双方当事人可以自愿达成和解协议，变更生效法律文书确定的履行义务主体、标的物及其数额、履行期限和履行方式。”故C项正确。根据《民诉意见》第268条规定，人民法院依照民事诉讼法的规定决定暂缓执行的，如果担保是有期限的，暂缓执行的期限应与担保期限一致，但最长不得超过一年。被执行人或担保人对担保的财产在暂缓执行期间有转移、隐藏、变卖、毁损等行为的，人民法院可以恢复强制执行。故D项正确。4、张朋因房屋出租与王亮发生纠纷并诉至法院，法院判决王亮1个月内迁出张朋的房屋。1个月后王亮拒不腾房，张朋向法院申请强制执行。在执行过程中张朋欲与王亮和解，将房子卖给王亮，他就有关事宜询问了法院的执行人员。执行人员的下列解答，哪些是正确的?（）A、判决已经生效，当事人要和解就必须先撤回执行申请B、双方当事人应在执行完毕后签订新合同而不应在执行过程中和解C、双方当事人可以在执行中自愿达成和解协议D、如果王亮不履行和解协议的内容，张朋可以申请恢复执行【参考答案】C,D【解析】CD。根据《民事诉讼法》第207条的规定，执行过程中双方当事人可以自愿达成和解，一方当事人不履行和解协议时，另一方当事人可以申请恢复原生效法律文书的执行。5、下列哪些属于效力未定合同？A、某甲15岁与他人订立的买卖房屋的合同B、某乙在解除代理关系后又以被代理人的名义与他人订立的合同C、某丙以被代理人的名义与丙妻订立的显然对被代理人不利的合同D、某丁背着妻子与他人订立的出卖妻子汽车的合同【参考答案】：A,B,D【解析】：效力未定合同的种类包括以下几种：（1）限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同。经法定代理人追认，具有法律效力。（2）无权代理人以他人名义订立的合同。它包括三种情况：①无权代理人自始没有代理权而以他人名义订立的合同；②无权代理人超越代理权订立的合同；③无权代理人在代理权终止后订立的合同。此三种情况下，如经被代理人追认，该合同发生对本人的效力。（3）代理人滥用代理权订立的合同。滥用代理权包括自己代理、双方代理和代理人与第三人恶意串通，损害被代理人利益三种情况。除了后一种情况肯定属于无效合同以外，前两种情况下订立的合同应属效力未定的合同。（4）无处分权人订立的处分他人财产的合同。经权利人追认，该合同发生法律效力；如权利人拒绝追认，则该合同无效。6、涉外票据适用行为地法律的事项包括哪些？A、票据的付款B、票据的背书C、票据的承兑D、票据的保证【参考答案】：A,B,C,D【解析】：答案：ABCD解析：《票据法》第98条：票据的背书．承兑．付款和保证行为，适用行为地法律。7、下列关于宣告失踪的表述中，哪些是正确的？A、人民法院审理宣告失踪的案件，应当查清被申请宣告失踪人的财产，指定临时管理人或采取诉讼保全的措施，发出寻找失踪人的公告B、公告期为3个月C、如判决宣告为失踪人，代管有争议的，应同时指定失踪人的财产代管人D、公告3个月后，人民法院根据被宣告失踪人失踪的事实是否得到确认，作出宣告失踪的裁定或终结审理的判决【参考答案】：A,B,C【解析】：宣告失踪的公告期限为3个月。公告期限届满，人民法院应当作出宣告失踪的判决或者驳回申请的判决。判决书送达利害关系人后即生效。《民事诉讼法意见》第194条规定：“宣告失踪或者宣告死亡案件，人民法院可以根据申请人的请求，清理下落不明人的财产，指定诉讼期间的财产管理人。公告期满后，人民法院判决宣告失踪的，应同时依照《民法通则》第21条第1款的规定指定失踪人的财产代管人。”《民法通则》第21条第1款规定，失踪人的财产由他的配偶、父母、成年子女或者关系密切的其他亲属、朋友代管。代管有争议的，没有以上规定的人或者以上规定的人无能力代管的，由人民法院指定的人代管。人民法院指定失踪人的财产代管人，应当根据有利于保护失踪人财产的原则指定。8、甲乙签订水果购销合同，约定由甲方送货，甲与丙签订运输合同，如期发运价值10万元的水果一车。丙送货途中，因洪水冲垮公路，被迫绕道，迟延到达，导致水果有轻微的腐烂现象。乙方以逾期交货和货物不符合合同约定为由拒收货物且拒付货款。甲多次与乙交涉无果，发现水果腐烂迅速扩大，当即决定以6万元价格将水果就地处理。下列选项哪些是正确的？（）A、水果价值减少的损失应由甲方承担B、水果价值减泊的损失应由丙承担C、丙为就地处理水果的费用应向乙要求偿付D、丙为就地处理水果的费用应向甲方要求偿付【参考答案】：A,D【解析】：约定由甲送货,所以交付是在送货上门才算完成,,所以风险就从交付是转移,,也就是送完货才转移.在交付前,水果减少的损失自然就是甲来承担了.关于D项,,,我们看运输合同的当事人是甲和丙,根据合同的相对性,,所以丙只能要求甲来给付.这里至于甲事后是否找乙追偿是另一个法律关系.9、下列关于质证的说法哪些不符合司法解释的规定?A、对于法院根据当事人申请调查收集的证据，无需在法庭上由当事人质证B、对于法院调查的证据，质证的主体既可以是当事人，也可以是人民法院C、对于涉及个人隐私的证据可以不经质证而直接采纳D、质证的内容可以是证据的真实性、关联性与合法性【参考答案】：A,B,C【解析】：《证据规定》第51条规定，人民法院依照当事人申请调查收集的证据，作为提出申请的一方当事人提供的证据。因此该证据应当由当事人质证，A选项错误，应当选。第47条规定，证据应当在法庭上出示，由当事人质证。因此质证的主体是当事人，法院不是质证的主体，而且如果是法院依职权调查的证据，也不需要质证，故B选项错误，应当选。第48条规定，涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私或者法律规定的其他应当保密的证据，不得在开庭时公开质证。因此，该类证据也需要质证，只是不能公开质证，故C选项错误，应当选。第50条规定，质证时，当事人应当围绕证据的真实性、关联性、合法性，针对证据证明力有无以及证明力大小，进行质疑、说明与辩驳。故D选项正确，不应当选。10、甲将自己的一套房屋租给乙住，乙又擅自将房屋租给丙住。丙是个飞镖爱好者，因练飞镖将房屋的墙面损坏。下列哪些选项是正确的？（）。A、甲有权要求解除与乙的租赁合同B、甲有权要求乙赔偿墙面损坏造成的损失C、甲有权要求丙搬出房屋D、甲有权要求丙支付租金【参考答案】A,B,C11、庆丰公司诉明澄公司违约一案，在市中级人民法院作出二审判决之后，明澄公司薪发现一组重要的证据，遂向省高级人民法院申请再审。省高级人民法院受理后，庆丰公司与明澄公司达成了调解协议，在此情况下，下列哪些说法是错误的？（）。A、由省高级人民法院制作调解书并注明撤销原判决B、由省高级人民法院制作撤消判决的裁定C、制作调解书送达当事人双方后，原判决视为撤销D、在当事人达成调解协议的同时，原判决自动撤销【参考答案】A,B,D【解析】《民诉意见》第201条：“按审判监督程序决定再审或提审的案件，由再审或提审的人民法院在作出新的判决、裁定中确定是否撤销、改变或者维持原判决、裁定；达成调解协议的，调解书送达后，原判决、裁定即视为撤销。”故C正确。12、住所位于我国A市B区的甲公司与美国乙公司在我国M市N区签定了一份买卖合同，美国乙公司在我国C市D区设有代表处。甲公司因乙公司提供的产品质量问题诉至法院。关于本案，下列哪些选项是正确的？（）。A、M市N区法院对本案有管辖权B、C市D区法院对本案有管辖权C、法院向乙公司送达时，可向乙公司设在C市D区的代表处送达D、如甲公司不服一审判决，应当在一审判决书送达之日起十五日内提起上诉【参考答案】A,B,C,D13、丁某将其所有的房屋出租给方某，方某将该房屋转租给唐某。下列哪些表述是正确的？A、丁某在租期内基于房屋所有权可以对方某主张返还请求权，方某可以基于其与丁某的合法的租赁关系主张抗辩权B、方某未经丁某同意将房屋转租，并已实际交付给唐某租用，则丁某无权请求唐某返还房屋C、如丁某与方某的租赁合同约定，方某未经丁某同意将房屋转租，丁某有权解除租赁合同，则在合同解除后，其有权请求唐某返还房屋D、如丁某与方某的租赁合同约定，方某未经丁某同意将房屋转租，丁某有权解除租赁合同，则在合同解除后，在丁某向唐某请求返还房屋时，唐某可以基于与方某的租赁关系进行有效的抗辩【参考答案】A,C14、下列情况出现时，哪些构成了持票人行使追索权的条件？A、付款人以其与持票人的债务纠纷正在诉讼期间为由，而不予付款时，持票人可对其前手行使追索权B、在汇票到期日之前，承兑人或者付款人因违法行为而被责令暂停业务活动的C、在汇票到期日前，承兑人或付款人被依法宣告破产的D、在汇票到期日之前，承兑人因为犯罪行为而畏罪潜逃的【参考答案】：A,C,D【解析】：见《票据法》第61条。15、中国国际经济贸易仲裁委员会受理了两家公司200万人民币的贷款争议，在本案仲裁程序中，下列哪些做法符合法律的规定？A、由一名独任仲裁员组成仲裁庭组成B、当事人未申请不开庭审理，而仲裁庭只对案件进行书面审理C、仲裁庭裁定实行财产保全，冻结被诉人银行账款100万元D、仲裁庭作出裁决，但在裁决书中不说明裁决所依据的理由【参考答案】：A,B,D【解析】：仲裁程序《仲裁法》第30条规定：“仲裁庭可以由三名仲裁员或者一名仲裁员组成。由三名仲裁员组成的，设首席仲裁员。”《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则》第55条规定：“仲裁庭在其作出的仲裁裁决中，应当写明仲裁请求、争议事实、裁决理由、裁决结果、仲裁费用的负担、裁决的日期和地点。当事人协议不愿写明争议事实和裁决理由的，以及按照双方当事人和解协议的内容作出裁决的，可以不写明争议事实和裁决理由。”第67条规定：“仲裁庭可以按照其认为适当的方式，审理案件；可以决定只依据当事人提交的书面材料和证据进行书面审理，也可以决定开庭审理。”第23条规定：“当事人申请财产保全，仲裁委员会应当将当事人的申请提交被申请人住所地或其财产所在地的中级人民法院作出裁定。当事人申请证据保全，仲裁委员会应当将当事人的申请提交证据所在地的中级人民法院作出裁定。”可见C项错误，仲裁庭无权采取财产保全措施。以案例的形式考查了《仲裁法》数个法条的规定，要求考生熟悉涉外仲裁程序的具体规则。对于《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则》第三章“简易程序”的条文，考生应予了解。16、下列情形中，哪些不构成不当得利：A、甲将乙丢弃的病牛拾回家，经精心治疗病牛痊愈；B、甲研究所从乙工厂堆放在厂外的废料中提取贵重物品而获利；C、甲捡到乙的一块手表，而拿回家自己用；D、甲鱼塘的鱼跳入乙鱼塘【参考答案】：A,B【解析】：解题要点：选项A的性质属于物的原始取得制度中的先占原则。选项B的性质也属于通过劳动的原始取得。因此这两者不属于不当得利。17、李某是某市商业报社的摄影记者．2006年，李某所在城市遭遇强台风，李某不顾自身危险，在台风期间上街抓拍了人们防灾、避灾，以及台风造成危害的数张照片．李某挑选了其中10张交给报社，由报社当日值班编辑陈某配写了题为“台风压境，人心不乱”文字稿，作为摄影专题报道，一起发表在2006年7月5日的该市商业报上，报道中并末声明不得转载、摘编．同年7月7日，该市晚报社在征得陈某同意后，在自己当日发行的报纸上以“台风肆虐，人心不慌”为题对前述文字稿进行了转载，转载时还使用了李某10幅作品中的4幅作品，且没有署李某的姓名．李某遂诉至法院，要求晚报社停止侵权并赔偿损失．关于本案，下列哪些说法是错误的？A、晚报社侵犯了李某的署名权、获得报酬权B、晚报社侵犯了李某的保护作品完整权C、晚报社有权对李某作品进行转载D、陈某侵犯了李某的著作权【参考答案】：B,D【解析】：《著作权法》第13条规定，两人以上合作创作的作品，著作权由合作作者共同享有．合作作品可以分割使用的，作者对各自创作的部分可以单独享有著作权，但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权．本案中所涉及的专题摄影报道为李某、陈某合作创作的可分割使用的合作作品，二人可以分别就各自创作的内容行使著作权．陈某的同意仅限于自己的作品，并不能免除晚报社的责任．按照《著作权法》第10条的规定，著作权人依法享有署名权、保护作品完整权、获得报酬权等著作人身权和财产权．本案中，晚报社末署李某姓名的行为明显侵犯了李某的署名权．另外，《著作权法》第22条第3项虽然规定，为报道时事新闻，在报±氏、期刊、广播电台、电视台等媒体中不可避免地再现或者引用已经发表的作品的，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬．但是从本案的情况看，晚报并非是不可避免地要引用李某的作品，因此晚报社还侵犯了李某的获得报酬权．由于该作品刊登后，李某并末声明不得转载、摘编，晚报社对其转载并无不妥．至于保护作品完整权，晚报社虽然只采用了李某的部分作品，但并没有形成对其作品构思和内容的篡改和毁损．因此，晚报社并未侵犯李某的保护作品完整权．综上，AC选项正确，不当选：BD选项错误，当选．18、甲乙因煤炭买卖合同纠纷诉至法院，审理过程中，在法院的主持下双方接受调解，调解过程中，甲为达成调解协议，承认了违约的事实，并提出一定的赔偿数额，后双方因数额不能达成一致而未达成调解协议，法院恢复审理，下列说法错误的是：（）A、法院应当至少支持甲承担调解过程中提出的赔偿数额B、甲对违约事实的承认不得在诉讼中作为对甲不利的证据C、对于甲违约的事实，乙免除举证责任D、甲应当对自己没有违约的事实承担举证责任【参考答案】A,C,D【解析】ACD。依据《民事证据规定》第67条的规定，甲为了达成调解协议而承认的违约事实，不应当在其后的诉讼中作为对其不利的证据。B正确。19、某军队医学研究所研制开发一种利用磁场作用治疗风湿病的磁性治疗仪，并取得了产品制造方法发明专利。后来，该军队医学研究所发现甲仪器公司制造的一种风湿病治疗仪很类似于自己的专利产品制造方法，认为侵犯了自己的专利产品制造方法，于是向人民法院起诉要求甲仪器公司停止侵权行为，并赔偿给自己造成的经济损失。在诉讼过程中，甲仪器公司否认侵权，因此，应当就下列哪些事实负举证责任？（）。A、自己制造风湿病治疗仪获得了利润B、自己制造风湿病治疗仪的技术方法C、军队医学研究所专利产品磁性治疗仪的技术特征D、自己的产品制造方法不同于磁性治疗仪的制造方法【参考答案】B,D【解析】根据《民诉证据规定》第4条的规定，下列侵权诉讼，按照以下规定承担举证责任：(一)因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任……，故选BD。20、张某卖给李某一头牛，约定3个月之内交清款项，款项交清前所有权不转移。以下各项正确的是?（）A、至3个月之前，该牛生一头小牛，小牛在李某付清款项之前属于张某B、至3个月之前，该牛生一头小牛，小牛在李某付清款项之前属于李某C、老牛交付后，尚未付款前，老牛被雷电击中死亡，风险由张某承担D、老牛交付后，尚未付款前，老牛被雷电击中死亡，风险由李某承担【参考答案】A,D【解析】所有权保留时，天然孳息亦属于所有权保留状态，故选A。《合同法》第142条规定，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。故肯定D项，排除C项。21、某合伙企业的合伙人李某，因下落不明被法院宣告死亡。该合伙企业的其他合伙人对此提出的下列主张中，哪些是符合《合伙企业法》规定的?()A、李某在被宣告死亡之日视为退伙B、李某在下落不明期间，不享受合伙企业的利润分配C、李某的继承人不愿意成为合伙人的，李某的出资应当退还给李某的继承人，但应当扣除合伙企业债务中应由李某承担的份额D、如果李某的继承人是无民事行为能力人，则其不能成为合伙人，合伙企业应向其退还李某的出资【参考答案】：A,C【解析】：根据《合伙企业法》第48条的规定，合伙人被依法宣告死亡的，当然退伙。被宣告死亡日为退伙生效日。李某在下落不明期间并不丧失合伙人资格，所以仍然享有合伙企业的利润分配。因此A选项正确，B选项错误。《合伙企业法》第50条规定，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额：(1)继承人不愿意成为合伙人；(2)法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格；(3)合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。根据该条规定可知，C选项正确，D选项不正确。22、居住于A地的甲丢失一张汇票，该汇票的出票地为B地，支付地为C地，甲向人民法院申请公示催告，法院受理后，下列做法正确的是：A、甲应当向B地人民法院申请公示催告B、如果公告期内没有人申报权利，则法院可做出宣告该票据无效的除权判决C、除权判决应当由合议庭审理做出D、利害关系人最迟应在除权判决前向人民法院申报权利【参考答案】：C,D【解析】：公示催告程序是指人民法院根据当事人的申请,以公示的方式催告不明的利害关系人,在法定期间内申报权利,逾期无人申报,作出宣告票据无效的判决程序。《民事诉讼法》第195条规定：“按照规定可以背书转让的票据持有人，因票据被盗、遗失或者灭失，可以向票据支付地的基层人民法院申请公示催告。”因此甲应当向C地人民法院申请公示催告，A选项错误。第199条规定：“没有人申报的，人民法院应当根据申请人的申请，作出判决，宣告票据无效。”除权判决应当根据当事人的申请才能做出，因此B选项错误。《民诉意见》234条规定：“适用公示催告程序审理案件，可由审判员一人独任审理；判决宣告票据无效的，应当组成合议庭审理。”因此C选项正确。第230条规定：“利害关系人在公示催告期间向人民法院申报权利的，人民法院应当裁定终结公示催告程序。利害关系人在申报期届满后，判决作出之前申报权利的，同样应裁定终结公示催告程序。”因此D选项正确。本题答案为CD。23、2003年1月，张玉春（女）与赵玉山协议离婚。协议约定，婚生子赵小山13岁，归女方抚养，男方每月付抚养费1250元，男方每月可看望孩子并可接回家小住几天；双方如有一方再婚，孩子归未再婚一方抚养；双方都再婚，按原协议。2005年11月张玉春再婚，赵玉山几次接孩子未果。2006年1月。赵玉山强行将孩子带回自己家。张玉春向法院起诉。问以下说法哪些正确？（）A、张玉春与赵玉山均为赵小山的监护人B、张玉春与赵玉山的离婚协议，不违反法律，有法律效力C、张玉春不允许赵玉山接孩子的行为，是违约行为，受合同法调整D、赵玉山欲行使对赵小山的抚养权，可通过诉讼程序解决【参考答案】A,B,D【考点】监护人的设立；合同法的调整范围【解析】A项，离婚后子女仍是父母双方的子女，父母均是监护人。B项，根据私法自治原则，张玉春与赵玉山的离婚协议有效。《民通意见》第15条规定，有监护资格的人之间协议确定监护人的。应当由协议确定的监护人对被监护人承担监护责任。抚养协议是有关身份关系的协议，不属于《合同法》调整范围，所以C项不正确。24、张易恒委托王驰驿为其购买一张唐代古画，王驰驿为了此事花费了大量的时间与精力四处搜寻，现张易恒无意于取得画而电告王驰驿取消委托，王驰驿认为自己已经投入了大量的精力与时间，应当得到一定的补偿，所以不同意取消委托，下列说法中不正确的是哪些？（）A、由于张易恒与王驰驿之间已经产生了委托合同，因此张易恒无权单方面取消委托，除非他给予王驰驿适当的补偿B、张易恒有权单方面取消委托，但是必须以书面的形式进行C、张易恒可以单方面取消委托，但是需要承担王驰驿因此所遭受的损失D、张易恒可以单方面取消委托，但是必须向王驰驿支付相应的报酬【参考答案】A,B【考点】委托合同的终止【解析】《合同法》第410条规定，委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由外，应当赔偿损失。易言之，在委托合同无论是委托人还是受托人都享有任意解除合同的权利，但是应当承担因此给对方当事人所造成的损失，因此，张易恒可以单方面取消委托，但是需要承担王驰驿因此所遭受的损失。选择项C是正确的。至于委托合同中报酬的支付问题。《合同法》第405条规定，受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬，因不可归责于受托人的事由，委托合同解除或者委托事务不能完成的，委托人应当向受托人支付相应的报酬，当事人另有约定的，按照其约定。在本题中，由于委托的解除是由于不可归责于受托人的事由出现，因此受托人有权请求委托人支付相应的报酬。故D正确。对于委托的取消，法律并未要求必须用书面形式，故B错误；取消委托、解除合同，对方因此遭受的损失应当赔偿，而不是补偿，故A错误。25、当事人对仲裁机构裁决申请法院执行，在下列哪些情况下人民法院应当裁定不予执行?（）A、当事人在合同中没有订有仲裁条款或事后没有达成书面仲裁协议的B、裁决事项不属于仲裁协议的范围或仲裁机构无权仲裁C、仲裁员仲裁该案时有贪污受贿、徇私舞弊的行为D、仲裁庭的组成或者仲裁的程序违法【参考答案】A,B,C,D【解析】ABCD。本题考查不予执行的法定情形。ABCD四项均属于，此外，在仲裁庭认定事实的主要证据不足的、适用法律确有错误的，以及裁决违背社会公共利益的，都可以裁定不予执行。申请不予执行仲裁裁决的法定情形是考生需要重点掌握的内容，考生在记忆的基础上，要比较申请不予执行国内仲裁裁决与涉外仲裁裁决情形的区别。26、债权人提出破产申请时，应向人民法院提供()A、A关于债权的数额及有无财产担保的证据B、B有关的会计报表C、C债务。人不能清偿到期的债务的证据