司法考试合同法重点法条

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思表示。3同时表示问题。同时表示是指订约当事人采用直接对话的方式互相不约而同地向对方发出了内容一样的要约。同时表示与穿插相约本质一样仅是双方对话方式不同。其效力应同于穿插要约。4意思实现。意思实现是指在某些情况下根据交易的习惯或交易的性质不需要作出承诺的或者要约人已经预先声明承诺无需的要约人从受要约人有承诺意思表示的客观中推断受要约人作出了承诺。意思实现产生承诺效力合同成立。重点法条】第二十三条承诺应当在要约确定的限内到达要约人。要约没有确定承诺限承诺应当按照以下规定到达：(一)要约以对话方式作出的应当即时作出承诺但当事人另有约定的除外；(二)要约以非对话方式作出的承诺应当在合理限内到达。第二十四条要约以信件或者电报作出的承诺限自信件载明的日或者电报交发之日开始计算。信件未载明日的自投寄该信件的邮戳日开始计算。要约以、等快速方式作出的承诺限自要约到达受要约人时开始计算。第二十八条受要约人超过承诺限发出承诺的除要约人及时受要约人该承诺有效的以外为新要约。第二十九条受要约人在承诺限内发出承诺按照通常情形可以及时到达要约人但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺限的除要约人及时受要约人因承诺超过限不承受该承诺的以外该承诺有效。意思分解】1第23条规定了承诺限分两种情形：1〕要约确定承诺限的承诺应在此限内到达。2〕未确定限的即时到达对话方式〕或合理限内到达非对话方式〕。2问题的关键是假设承诺迟到其效力如何？第28、29条区分了两种情形下的承诺迟到：1〕因承诺人自身原因迟到的原那么上承诺无效为新要约。2〕因非由于承诺人自身原因迟到的原那么上承诺有效。考生应特别掌握以上两条原那么之外的例外情形。3理解第24条承诺限的起算点。重点法条】第二十六条承诺到达要约人时生效。承诺不需要的根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。采用数据电文形式订立合同的承诺到达的时间适用本法第十六条第二款的规定。第二十七条承诺可以撤回。撤回承诺的应当在承诺到达要约人之前或者与承诺同时到达要约人。意思分解】1承诺生效亦采到达同于要约。2正因为采到达所以承诺只可撤回不可撤销。这是区别于要约的地方。重点法条】第二十五条承诺生效时合同成立。第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的自双方当事人签字或者盖章时合同成立。第三十三条当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。意思分解】以上三个条文是考试难点也是广阔考生易生困惑之所在。1依第25、26条承诺到达要约人时合同即告成立但第32、33条又规定了不同的合同成立时间规那么如何协调适用以上条款？举个例子甲于2000年10月5日向乙发出要约乙于10月10日向甲发出承诺并于当日到达甲于10月15日在合同上签字后再寄给乙乙于10月20日在合同上盖章后甲、乙双方又于10月25日签订了合同确认书。在这个案例中甲、乙之间的合同何时成立？上第25、32、33条规定的合同成立的不同时间规那么有可能产生适用上的冲突如上面的案例中分别适用第25、32、33条会得出合同成立时间的三个结。这三个条文的适用关系是假设同时存在各条适用情形而三者又不一致的应以第33条为准；假设同时存在第25、32条适用情形的应以第32条为准；假设只存在第25条适用情形或双方签字盖章时间与承诺生效时间一致那么可适用第25条。依此法那么上述案例中合同成立的时间应为2000年10月25日。2第32条中的签字与盖章之间是选择关系即当事人既可以只签字而不盖章也可以只盖章而不签字也可以既签字又盖章。双方当事人的签字、盖章行为既可同时同地完成也可异地完成。在后一种情形下以最后一方当事人完成签字或盖章时间为合同成立时间。重点法条】第三十四条承诺生效的地点为合同成立的地点。采用数据电文形式订立合同的收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的按照其约定。第三十五条当事人采用合同书形式订立合同的双方当事人签字或盖章的地点为合同成立的地点。相关法条】?民事诉讼法?第25条。意思分解】1因合同签订地成立地〕关涉到合同纠纷案件的协议辖地问题所以必须掌握合同成立地确实定规那么。2第34、35条的适用关系原理同于第25、32、33条的适用关系原理。假设承诺生效的地点与双方签字盖章的地点不一致的应适用第35条之规定以签字盖章地为合同成立地。重点法条】第三十九条采用格式条款订立合同的提供格式条款的一方应当遵循公平原那么确定当事人之间的权利和义务并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款按照对方的要求对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定并在订立合同时未与对方协商的条款。第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的该条款无效。第四十一条对格式条款的理解发生争议的应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的应当采用非格式条款。相关法条】本法第52～53、125条；?法?第31条；?消费者权益保护法?第24条。意思分解】?合同法?格式条款制度的仅见于以上三个条文为考试重点。1注意第39条第2款格式条款概念格式条款或格式合同不同于合同示范文本。2注意第39条款的格式条款订立规那么提供方有义务提请对方注意免除或限制其责任的条款并有说明义务。违犯提请注意义务的该格式条款不生效力?法?8条〕。3格式条款无效情形共有十种：1〕第52条普通合同条款无效的五种情形；2〕第53条免责条款无效的二种情形；3〕第40条自行规定的三种情形：①提供方免除其责任的；②提供方加重对方责任的；③提供方排除对方主要权利的。4第41条格式条款解释规那么的规定应理解为格式条款解释除了遵守?合同法?25条的普通合同条款共同解释规那么外还适用自己的特殊解释规那么：1〕通常理解解释；2〕不利于提供方解释；3〕非格式条款优于格式条款解释。重点法条】第四十二条当事人在订立合同过程中有以下情形之一给对方造成损失的应当承担损害赔偿责任：一〕假借订立合同恶意进展磋商；二〕成心隐瞒与订立合同有关的重要或者提供虚假情况；三〕有其他违犯老实信誉原那么的行为。第四十三条当事人在订立合同过程中知悉的商业机无合同是否成立不得或者不正当地使用。或者不正当地使用该商业机给对方造成损失的应当承担损害赔偿责任。第九十二条合同的权利义务终止后当事人应当遵循老实信誉原那么根据交易习惯履行、协助、等义务。意思分解】1缔约过失责任制度考生起码应具备以下知识背景：1〕缔约过失行为违犯的是前契约义务而非合同义务；2〕缔约过失行为损害了缔约对方的信赖利益而非合同利益；3〕缔约过失责任是法定的损害赔偿之债与违约责任并列为债的发生原因之一；4〕缔约过失责任产生的法理根底是老实信誉原那么。2与前契约义务并列的是后契约义务规定在?合同法?第92条考生应掌握其义务内容。3依第42、43条规定缔约过失行为主要有以下四种类型：1〕假借订立合同恶意进展磋商简称“恶意磋商〞〕；2〕成心隐瞒与订立合同有关的重要或者提供虚假情况简称“订约欺诈〞〕；3〕或不正当地使用商业机简称“进犯商业机〞〕；4〕其他违犯老实信誉原那么的行为。在上述几种情形下一方必须给对方造成损失才应负担缔约过失责任。此种损失是指另一方因信赖合同成立和有效但由于合同不成立和无效的结果所蒙受的不利益在法律上称为“信赖利益的损失〞。在一般情况下此种损失主要表现为一种费用的支出不能得到补偿但信赖利益的损失不应包括因合同的成立和生效所获得的各种利益未能获得如利润损失〕这些损失属于违约损害赔偿的范围而不属于缔约过失责任范围。不要混淆】缔约过失责任主要在以下三种情形下适用：1合同不成立；2合同被确认无效(参见?担保法?第5条第2款)；3合同被撤销。重点法条】第四十四条依法成立的合同自成立时生效。法律、行政法规规定应当批准、登记等手续生效的按照其规定。第八条依法成立的合同对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同受法律保护。?合同法解释(一)?第九条按照合同法第四十四条第二款的规定法律、行政法规规定合同应当批准手续或者批准、登记等手续才生效在一审法庭辩终结前当事人仍未批准手续的或者仍未批准、登记等手续的人民应当认定该合同未生效；法律、行政法规规定合同应当登记手续但未规定登记后生效的当事人未登记手续不影响合同的效力合同标的物所有权及其他物权不能转移。合同法第七十七条第二款、第八十七、九十六条第二款所列合同变更、转让、解除等情形按照前款规定处理。相关法条】本法第45～46条。意思分解】对第44条的准确理解是把握?合同法?第三章“合同的效力〞的根本前提也是每一位考生理应具备的理根底知识。1首先看第44条与第8条的关系依第8条合同依法成立即对当事人具有法律拘束力此处的法律拘束力是指合同对当事人的一般拘束力。这种拘束力的内容是：1〕当事人应当信约；2〕当事人不得擅自变更或者解除合同。由此可见合同的一般拘束力是指当事人对依法成立的合同应有最一般的尊重。而且任何一个合同的一般拘束力的内容都是一样的。第44条规定的那么是合同的效力。合同是双方当事人为实现各自目的而达成的合意以意思表示为要素而意思表示包括效果意思、表示意思和表示行为。合同的效力即表达为双方当事人订立合同的效果意思产生法律效力。如此说来每一个合同的效力都是特定的各个合同之间的效力都是不同的。如买卖花瓶的合同的效力表达在一方负有交付花瓶义务而获得价款的权利另一方负有交付价款义务而获得花瓶的权利上。但在房屋租赁合同一方负有交付房屋给别人占有、使用而享有获得租金的权利另一方那么负有交付租金义务而享有占有、使用别人房屋的权利。2第44条更重要的意义在于了合同成立与生效的关系。合同的成立与生效是互相联络又互相区别的一对概念。成立是指双方当事人意思表示达成了一致生效是指成立后的合同在法律上得到了肯定性评价产生了当事人意定的法律效力也就是使合同获得了相当于法律的效力。二者关系可表述为：1〕合同生效是以合同成立为前提的合同不成立即无所谓生效问题。反言之一个合同生效了也就意味着它已经成立了。2〕合同成立后不一定就生效。合同成立后是否生效主要分为几种情况：①大多数合同成立即生效也即合同成立与合同生效是在同一时间；②合同成立后永远不生效也即无效合同；③合同成立后效力处于悬空状态是否生效要看合同成立时缺乏的生效要件后来能否得到补正即效力待定的合同；④合同成立后并不立即生效生效时间视所附限于何时到来即附始的合同；⑤合同成立后并不立即生效能否生效要视所附条件能否实现而定即附延缓条件的合同；⑥合同成立后并不立即生效只有完成了应当的批准、登记手续后才生效。由此可见合同成立与生效之间的关系确实非常复杂。在以上六种情形中我们主要研究第①种和第⑥种也即第44条的款和第2款规定的情形。3假设法律、行政法规仅限于以上两种立法性〕明确规定某一类合同应当批准、登记等手续才生效的那么此时批准、登记等手续即为该合同的生效要件。未予的人民应当认定该合同未生效。值得注意的是依?合同法解释(一)?第9条之规定只要在一审法庭辩终结前当事人了批准、登记手续的人民就应当认定该合同已生效。换而言之该条解释变相地后延了要求当事人完成批准、登记手续的限更有利于保障更多的合同可以按生效合同处理。更值得注意的是?合同法解释(一)?第9条实际上是区分了两类登记手续的。一类是法律、行政法规明文规定为合同生效要件的即上段中我们所讲的与批准相并列的登记手续；第二类是法律、行政法规虽明文规定某一类合同应当登记手续但未规定为生效要件的。如?城房地产理法?第53条规定城房屋租赁合同必须向房产理部门进展登记但这种登记的用途是用于备案的并非是房屋租赁合同的生效要件。质言之假设房屋租赁合同当事人未合同登记并不影响该合同的生效只是不能产生物权移转的效力。不要混淆】1务必弄清楚合同成立与生效的关系。2务必区分开?合同法解释(一)?第9条规定的两类“登记手续〞的不同效力。3在考试内属于?合同法?第44条第2款规定的“应当批准、登记等手续生效的〞合同是指：(1)中外合资经营企业合同(?中外合资经营企业法?第3条)；(2)中外合作经营企业合同(?中外合作经营企业法?第5条)；(3)转让专利权或专利申请权合同(?专利法?0条)。还应指出的是城房屋买卖合同与城房屋租赁合同都不属于第44条第2款的情况。前者并不需要登记只是转移房屋所有权时需要进展“房屋产权过户〞登记手续(而非“合同登记〞)后者确实需要登记但登记的性质是备案(?城房地产理法?第53条)而不是合同生效要件。重点法条】第四十七条限制民事行为才能人订立的合同经法定代理人追认后该合同有效但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精安康状况相适应而订立的合同不必经法定代理人追认。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的视为回绝追认。合同被追认之前好心相对人有撤销的权利。撤销应当以的方式作出。第四十八条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同未经被代理人追认对被代理人不发生效力由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的视为回绝追认。合同被追认之前好心相对人有撤销的权利。撤销应当以的方式作出。第五十一条无处分权的人处分别人财产经权利人追认或者无处分权的人订立合同后获得处分权的该合同有效。相关法条】?民通?第6、条；?民法通那么?2条。意思分解】合同的效力可分为四大类即：有效合同无效合同效力待定合同可变更、可撤销的合同。后三大类合同中又各包含了几类情形注意不要混淆。这里首先分析效力待定合同。以上三个条文规定了效力待定合同的三个类型即：限制行为才能人所施行的超出其行为才能的合同；无权代理行为所订的合同；无权处分行为所订的合同。下面围绕以上三类合同分解以上三个条文：1第47条与第48条内容极其相似故这里只分析第47条第48条从略。第47条可分以下几层意思：1〕限制行为才能人订立的纯获利益的合同有效；2〕限制行为才能人在行为才能范围内订立的合同有效；3〕相对人有催告权和撤销权。应特别注意有关撤销权的几个问题：①只有好心相对人有撤销权；②行使撤销权须在合同被追认之前；③撤销应以方式作出。4〕法定代理人有追认权和回绝权其中后者的行使可以沉默方式作出。5〕法定代理人的追认权和相对人的撤销权均是典型的形成权。2第51条主要讲无权处分行为的效力。无权处分行为因两种补正行为而转为有效：①权利人追认；②无处分权人后来获得处分权。那么没有以上补正行为的无权处分行为是否一概无效呢？这是本条的难点。答案是：原那么上无效但有例外即无权处分人与好心第三人签订的处分合同假设符合好心获得要件构成善意获得的应认为该买卖行为可产生物权效力即好心第三人获得标的物的所有权。好心获得是物权法的问题故?合同法?第51条没有进一步涉及这个问题。重点法条】第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同相对人有理由相信行为人有代理权的该代理行为有效。意思分解】广义的无权代理包括狭义的无权代理第48条〕和表见代理第49条〕。?民法通那么?未规定表见代理。其构成要件是：1〕无权代理人须以被代理人的名义进展活动；2〕无权代理人与相对人之间的民事行为须具备成立和生效要件；3〕客观上须有使相对人相信无权代理人具有代理权的情形；4〕相对人主观为好心且无过失。表见代理的法律效力在于使无权代理发生如同有权代理一样的效果。表见代理成立后被代理人应受无权代理人与相对人施行的民事法律行为的拘束但被代理人可以追究无权代理人的民事赔偿责任。重点法条】第五十条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外该代表行为有效。?合同法解释(一)?第十条当事人超越经营范围订立合同人民不因此认定合同无效。但违犯限制经营、特许经营以及法律、行政法规制止经营规定的除外。意思分解】以上两个条文分别规定了表见代表与越权规那么制度是以前我法中所没有的应予重视。1依第50条法人的法定代表人超越法人规定的权限而订立的合同原那么上是有效的只有在对方知道或者应当知道其越权时方为无效。换而言之法人对法定代表限的限制不得对抗好心第三人。2依?合同法解释(一)?0条当事人超越营业执照载明的经营范围订立的合同原那么上并不因为当事人越权而无效但违犯了以下经营范围而订立的合同是无效的：1〕限制经营的；2〕特许经营的；3〕法律、行政法规制止经营的。重点法条】第五十二条有以下情形之一的合同无效：(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同损害利益；(二)恶意串通损害、集体或者第三人利益；(三)以合法形式掩盖目的；(四)损害社会公共利益；(五)违犯法律、行政法规的强迫性规定。第五十三条合同中的以下免责条款无效：(一)造成对方人身伤害的；(二)因成心或者重大过失造成对方财产损失的。?合同法解释(一)?第四条合同法施行以后人民确认合同无效应当以全国及其常委会制定的法律和制定的行政法规为根据不得以地方性法规、行政规章为根据。相关法条】?民法通那么?第58～59条。意思分解】无效合同的类型?合同法?大大修改了?民法通那么?的有关规定缩减了无效合同的范围。这一重大修正成为1999年后的考试热点。1区分了欺诈、胁迫的两种情形将一般的欺诈、胁迫合同规定为可变更、可撤销合同而仅将损害利益的欺诈、胁迫合同规定为无效合同。2将乘人之危合同规定为可变更、可撤销的合同不再作为无效合同处理。3将限制行为才能人依法不能施行的合同规定为效力待定合同不作为无效合同处理。4剔除了指性方案的内容。5特别注意第52条第(五)项的规定这里应强调两点：1〕法律、行政法规的下位阶立法如地方性法规、部门规章、地方规章等不得对合同无效与否作出评价在审理有关合同效力的案件时也不以这些立法为根据?合同法解释(一)?第4条〕。2〕只有违犯了法律、行政法规中的强迫性规定的合同方为无效假设违犯的是法律、行政法规的任意性规定合同并不因此而无效。不要混淆】1第53条两类免责条款的无效情形是有分别的对于财产损失的发生强调主观过错是成心与重大过失。言外之意假设免责条款免除的是一方因一般过失致对方财产损失责任的该条款并非无效。但是对于免除人身伤害责任的免责条款那么不问被免责方的主观过错为何。即使免责条款免除的是一方因一般过失致对方人身伤害责任的亦为无效。2?合同法?第52条对?民法通那么?第58条的修正是否导致?民法通那么?第58条相应规定已被废除呢？并非如此。合同无效的认定?合同法?第52条同?民法通那么?第58条有冲突的那么应适用前者。但是民事法律行为除了合同之外还有遗嘱、婚姻等行为在民彻底修正?民法通那么?第58条并颁行之前?民法通那么?第58条民事行为无效的规定仍适用于合同之外的其他民事行为。重点法条】第五十四条以下合同当事人一方有权恳求人民或者仲裁机构变更或者撤销：(一)因重大误解订立的；(二)在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危使对方在违犯意思的情况下订立的合同受损害方有权恳求人民或者仲裁机构变更或者撤销。当事人恳求变更的人民或者仲裁机构不得撤销。第五十五条有以下情形之一的撤销权消灭：(一)具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；(二)具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部无效不影响其他部效力的其他部仍然有效。第五十八条合同无效或者被撤销后因该合同获得的财产应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失双方都有过错的应当各自承担相应的责任。第五十九条当事人恶意串通损害、集体或者第三人利益的因此获得的财产收归所有或者返还集体、第三人。?合同法解释(一)?第八条合同法第五十五条规定的“一年〞、第七十五条和第一百零四条第二款规定的“五年〞为不变间不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定。相关法条】?民法通那么?第59～61条；?民通?第73～74条。意思分解】以上五个条文规定了可变更、可撤销合同制度应予注意者：1比之?民法通那么?第59条?合同法?第54条规定的可变更、可撤销合同的范围大大扩大了包括：1〕重大误解；2〕显失公平；3〕一般的欺诈；4〕一般的胁迫；5〕乘人之危。2任何人在任何时候均可主张合同无效但有权恳求变更、撤销合同的主体原那么上仅限合同受害方。变更、撤销合同恳求权的行使应注意：1〕有除斥间限制该除斥间1年〕的起算点是当事人知道或应当知道撤销事由之日不同于?民通?第73条的规定。2〕撤销权可以放弃。3〕当事人行使变更、撤销恳求权必经通过人民、仲裁机构。4〕当事人恳求变更的、仲裁机构不得撤销。3合同一经被宣告无效、被撤销即具有溯及力第56条〕。这是不同于合同解除之处第97条〕。4合同被宣告无效、被撤销的后果包括：1〕返还财产单方或双方返还〕；2〕赔偿损失；3〕追缴财产第59条〕。注意仅在第59条第二〕项情形下恶意串通行为〕才发生此种效力。不要混淆】1第55条第(一)项规定的撤销间是一除斥间为不变间不因权利人在此间主张实体权利而中止、中断或延长。换而言之只要此间一过撤销权人势必丧失撤销权本身。如：某甲于1999年10月15日从乙商场买回一台豆浆机商场告之该机有100种功能但当天甲买回后反复调试发现只有一种功能。第二天即去找商场交涉一直交涉了一年多。2000年11月10日甲在交涉无望情形下诉至要求撤销合同。甲之诉求能否得到满足?显然不能。因为撤销已过甲之撤销权已告消灭该合同已转为有效合同。当然此时甲仍可恳求商场承担违约责任。2在可撤销合同下谁享有撤销权?一般认为撤销权人在不同情形下是不一样的。(1)在欺诈、胁迫、乘人之危合同中只有受损人才享有撤销权；(2)在显失公平、重大误解合同中双方均有撤销权。重点法条】第五十七条合同无效、被撤销或者终止的不影响合同中存在的有关解决争议的条款的效力。第一百二十八条当事人可以通过和解或者调解解决合同争议。当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成的可以根据仲裁协议向仲裁机构申请仲裁。涉外合同的当事人可以根据仲裁协议向中国仲裁机构或者其他仲裁机构申请仲裁。当事人没有订立仲裁协议或者仲裁协议无效的可以向人民起诉。当事人应当履行发生法律效力的判决、仲裁裁决、调解书；拒不履行的对方可以恳求人民执行。第九十八条合同的权利义务终止不影响合同中结算和清理条款的效力。意思分解】1解决争议条款主要包括以下四类条款28条〕：1〕和解、调解条款；2〕仲裁条款；3〕选择适用法律条款；4〕协议辖条款。2解决争议条款的性包括三种情形第57条〕：1〕主合同无效；2〕主合同被撤销；3〕主合同被终止。3类似解决争议条款性的还有结算、清理条款第98条〕但其性仅有一种情形主合同终止〕。重点法条】第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同自条件成就时生效。附解除条件的合同自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的视为条件已成就；不正当地促成条件成就的视为条件不成就。第四十六条当事人对合同的效力可以约定附限。附生效限的合同自限届至时生效。附终止限的合同自限届满时失效。相关法条】?民法通那么?第62条；?民通?第75～76条。意思分解】1附条件的合同中的“条件〞应符合如下要求：1〕须是将来发生的；2〕须是发生与否不确定的；(3〕须是由当事人议定而定的；(4〕须是合法的；5〕须不与合同的主要内容相矛盾。2条件分类1〕解除条件又称消灭条件即条件成就时合同效力归于消灭。2〕延缓条件又称停顿条件即条件成就时合同开始生效。否认条件、肯定条件的划分是根据所附条件本身是肯定还是否认来判断的。3条件的成就规那么1〕条件应自然地成就或不成就；2〕为己利不正当阻止成就的视为已成就；不正当地促成条件成就的视为未成就。4附限与附条件的区别主要在于：限是肯定要到来的而条件的发生与否具有不确定性。5与解除条件、延缓条件分类相对应限也分为解除限终止限终〕和延缓限生效限始〕。不要混淆】1正确区分条件与限。2识记各种条件限〕的分类及其对应关系不要将解除条件当作停顿条件延缓条件当作消灭条件。3考试中常有试题要求考生判断某一合同所附属于哪一种条件解除条件还是延缓条件肯定条件还是否认条件〕解答此类试题规那么为：附条件的合同均可表述为以下公式：“假设……就……〞。这一公式的前半句“假设……〞就是条件本身后半句“就……〞是条件成就的效果。解除条件与延缓条件的区分是依条件的效果不同而划分的肯定条件与否认条件是从条件本身为肯定还是否认划分的。上述公式可变换以下四种情形表述其条件分类如下：1〕“假设……就……〞肯定条件延缓条件〕；2〕“假设……就不……〞肯定条件解除条件〕；3〕“假设不……就……〞否认条件延缓条件〕；4〕“假设不……就不……〞否认条件解除条件〕。重点法条】第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循老实信誉原那么根据合同的性质、目的和交易习惯履行、协助、等义务。相关法条】本法07、110条。意思分解】本条规定了合同履行的两大原那么：1全面履行原那么款〕又称适当履行原那么正确履行原那么是指当事人按照合同规定的标的及其质量、数量由适当的主体在适当的履行限、履行地点以适当的履行方式全面完成合同义务的履行原那么。简而言之当事人一方在履行中对合同约定义务的任何一个环节的违犯都是违犯了全面履行原那么。与之相联络的是实际履行原那么。实际履行原那么强调当事人要按合同约定的标的履行义务不得以其他标的替代履行也不得以承担违约责任的方式替代履行。实际履行原那么要求一方当事人在违约之后仍有可能继续履行的应承担继续履行的义务07条〕但在非金钱债务履行上允许有例外情形10条〕。故?合同法?第60条未规定实际履行原那么为合同的根本履行原那么之一。适当履行必然是实际履行但实际履行不一定是适当履行。2老实信誉原那么第2款〕第2款老实信誉原那么要求当事人应履行、协助、等义务。这些义务又称为附随义务是相对于合同中的主给付义务而言的两者的区别是：1〕违犯了附随义务一般不能导致合同的解除；2〕违犯了附随义务一般情形下对方不得行使同时履行抗辩权。重点法条】第六十三条执行定价或者指导价的在合同约定的交付限内价风格整时按照交付时的价格计价。逾交付标的物的遇价格上涨时按照原价格执行；价格下降时按照新价格执行。逾提取标的物或者逾付款的遇价格上涨时按照新价格执行；价格下降时按照原价格执行。意思分解】本条貌似复杂实那么有根本法理蕴含其中1999年律考曾考及本条。掌握本条的窍门是：价格之执行不利于违约方规那么。重点法条】第六十四条当事人约定由债务人向第三人履行债务的债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定应当向债权人承担违约责任。第六十五条当事人约定由第三人向债权人履行债务的第三人不履行债务或者履行债务不符合约定债务人应当向债权人承担违约责任。意思分解】以上两个条文内容有些难度是考试热点和难点。1第条规定了向第三人履行利益第三人合同〕制度。应注意：1〕在利益第三人合同中债务人向第三人履行债务利益第三人有受领履行的权利；2〕但是利益第三人不是合同当事人故债务人违约时不向第三人履行或履行不合格〕仍应向债权人承担违约责任。2第65条规定了第三人代为履行制度应注意：1〕履行义务的第三人负有向债权人履行债务的义务；2〕第三人不是合同当事人故其不履行或履行不合格时并不向债权人承担违约责任而是由债务人向债权人承担违约责任。3掌握这两条的窍门是：无何种情况总是债务人向债权人承担违约责任。不要混淆】利益第三人合同与第三人代为履行制度严格区别于债权债务移转制度。在债权债务移转时第三人受让债权或承担债务而成为合同当事人一方原债权人或债务人退出合同关系。因此第三人受让债权后有权要求对方承担违约责任；第三人承担债务后有承担违约责任的义务。如此看来利益第三人合同与第三人代为履行制度和债权债务移转的区别在于：前者情形下第三人并未成为合同当事人而仅为受领履行人或履行义务人。许多考生对利益第三人合同与第三人代为履行制度感到陌生其实日常生活中还是比较常见这两种制度的。比方在邮购图书业务中书店与邮订立的邮寄合同关系对于收货人买书人〕而言即是一个利益第三人合同：书店与邮约定由邮向买书人履行交付图书的义务邮不履行义务或履行不合格时并不向买书人利益第三人〕承担违约责任而是向书店承担违约责任。反过来在书店与买书人订立的图书买卖合同关系中邮那么处于代为履行的第三人角色：书店与买书人约定由邮向买书人债权人〕履行交付图书义务邮不交付或交付不合格的应由债务人书店〕向读者承担违约责任。希望读者能通过这两个日常例子对以上两个制度有一个更明晰的认识。重点法条】第六十六条当事人互负债务没有先后履行顺序的应当同时履行。一方在对方履行之前有权回绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时有权回绝其相应的履行要求。第六十七条当事人互负债务有先后履行顺序先履行一方未履行的后履行一方有权回绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定时后履行一方有权回绝其相应的履行要求。第六十八条应履行债务的当事人有确切证据证明对方有以下情形之一的可以中止履行：(一)经营状况严重恶化；(二)转移财产、抽逃资金以逃避债务；(三)丧失商业信誉；(四)有丧失或者可能丧失履行债务才能的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的应当承担违约责任。第六十九条当事人按照本法第六十八条的规定中止履行的应当及时对方。对方提供适当担保时应当恢复履行。中止履行后对方在合理限内未恢复履行才能并且未提供适当担保的中止履行的一方可以解除合同。意思分解】?合同法?在我法史上首次确立了履行抗辩权制度具有历史性意义。在三大抗辩权制度中考试更侧重于考察不安抗辩权制度。1理解同时履行抗辩权与先履行抗辩权不同的适用条件第66、67条〕。应当注意：同时履行包括两种情形：1〕双方明确约定应同时履行的；2〕双方未约定履行先后顺序的应推定为同时履行。同时履行抗辩权行使的条件是：1〕当事人在同一双务合同中互负债务；2〕双方互负的债务同时届清偿；3〕双方未履行债务或履行债务不合格；4〕对方的对待给付可以完全履行。2特别注意第68、69条规定的不安抗辩权之行使是分两个阶段的：1〕先履行人可以证明对方有68条所列情形之一的可行使第一个权利：中止己方的履行。此为第一阶段。2〕中止履行后应及时对方对方提供了担保后先履行人应恢复履行。只有对方在合理限内未恢复履行才能且未提供担保的先履行人方可行使第二个权利：解除合同。此为第二阶段。由此可知不安抗辩权人行使解除合同权是有一定条件和程序限制的。不要混淆】不安抗辩权人有可能承担违约责任的情形：1无确切证据证明对方丧失履行才能而中止履行的；2中止履行后对方提供适当担保时而拒不恢复履行的。重点法条】第七十条债权人分立、合并或者变更住所没有债务人致使履行债务发生困难的债务人可以中止履行或者将标的物提存。第七十一条债权人可以回绝债务人提早履行债务但提早履行不损害债权人利益的除外。债务人提早履行债务给债权人增加的费用由债务人负担。第七十二条债权人可以回绝债务人部履行债务但部履行不损害债权人利益的除外。债务人部履行债务给债权人增加的费用由债务人负担。意思分解】1理解第70条规定在哪几种情形下债务人可中止履行或提存。2重点掌握提早履行和部履行制度第71、72条〕。应注意：1〕债权人原那么上可回绝债务人的提早履行和部履行；2〕仅在不损害债权人利益时债权人不得回绝提早履行和部履行；3〕因提早履行和部履行给债权人带来的不利益由债务人负担。不要混淆】第71、72条的立法政策取向是不鼓励提早履行、部履行所以原那么上赋予债权人回绝受领权而非受领义务。当然合同法也有例外规定如第208条即表达了鼓励借款人提早还款的立法政策。重点法条】第七十三条因债务人怠于行使其到债权对债权人造成损害的债权人可以向人民恳求以自己的名义代位行使债务人的债权但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用由债务人负担。?合同法解释(一)?第十一条债权人按照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼应当符合以下条件：(一)债权人对债务人的债权合法；(二)债务人怠于行使其到债权对债权人造成损害；(三)债务人的债权已到；(四)债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。第十二条合同法第七十三条第一款规定的专属于债务人自身的债权是指扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付恳求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿、人身伤害赔偿恳求权等权利。第十三条合同法第七十三条规定的“债务人怠于行使其到债权对债权人造成损害的〞是指债务人不履行其对债权人的到债务又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到债权致使债权人的到债权未能实现。次债务人即债务人的债务人〕不认为债务人有怠于行使其到债权情况的应当承担举证责任。第十四条债权人按照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼的由被告住所地人民辖。第十五条债权人向人民起诉债务人以后又向同一人民对次债务人提起代位权诉讼符合本解释第十四条的规定和?民事诉讼法?第一百零八条规定的起诉条件的应当立案受理；不符合本解释第十四条规定的告知债权人向次债务人住所地人民另行起诉。受理代位权诉讼的人民在债权人起诉债务人的诉讼裁决发生法律效力以前应当按照?民事诉讼法?第一百三十六条第五〕项的规定中止代位权诉讼。第十六条债权人以次债务人为被告人向人民提起代位权诉讼未将债务人列为第三人的人民可以追加债务人为第三人。两个或者两个以上债权人以同一次债务人为被告提起代位权诉讼的人民可以合并审理。第十七条在代位权诉讼中债权人恳求人民对次债务人的财产采取保全措施的应当提供相应的财产担保。第十八条在代位权诉讼中次债务人对债务人的抗辩可以向债权人主张。债务人在代位权诉讼中对债权人的债权提出异议经审查异议成立的人民应当裁定驳回债权人的起诉。第十九条在代位权诉讼中债权人胜诉的诉讼费由次债务人负担从实现的债权中优先支付。第二十条债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民审理后认定代位权成立的由次债务人向债权人履行清偿义务债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。第二十一条在代位权诉讼中债权人行使代位权的恳求数额超过债务人所负债务额或者超过次债务人对债务人所负债务额的对超出部人民不予支持。第二十二条债务人在代位权诉讼中对超过债权人代位恳求数额的债权部起诉次债务人的人民应当告知其向有辖权的人民另行起诉。债务人的起诉符合法定条件的人民应当受理；受理债务人起诉的人民在代位权诉讼裁决发生法律效力以前应当依法中止。意思分解】代位权制度是考试的重点和难点。?合同法?第73条简单规定了代位权行使问题而人民的?合同法解释(一)?那么用了十二个条文代位诉讼制度应予重点掌握的有：1代位权的成立要件：1〕债权人与债务人、债务人与次债务人之间的债权均为到债权；2〕债务人怠于行使权利；3〕债务人怠于行使权利的行为有害于债权人的债权；4〕债权人代位行使的范围以保全债权的必要为?合同法解释(一)?第21、22条〕；5〕债权人以自己名义向恳求代位行使债务人的债权。2注意专属于债务人自身的债权范围?合同法解释(一)?2条〕。3代位诉讼地域辖?合同法解释(一)?4条〕。4代位诉讼当事人的地位：债权人为原告债务人为第三人次债务人为被告?合同法解释(一)?6条〕。5次债务人得援用对债务人的抗辩对抗债权人?合同法解释(一)?8条〕。6诉讼费的承担?合同法解释(一)?9条〕。7诉讼的法律效力：次债务人向债权人清偿后债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即归于消灭?合同法解释(一)?第20条〕。重点法条】第七十四条因债务人放弃其到债权或者无偿转让财产对债权人造成损害的债权人可以恳求人民撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产对债权人造成损害并且受让人知道该情形的债权人也可以恳求人民撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用由债务人负担。第七十五条撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的该撤销权消灭。?合同法解释(一)?第二十三条债权人按照合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼的由被告住所地人民辖。第二十四条债权人按照合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼时只以债务人为被告未将受益人或者受让人列为第三人的人民可以追加该受益人或者受让人为第三人。第二十五条债权人按照合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼恳求人民撤销债务人放弃债权或转让财产的行为人民应当就债权人主张的部进展审理依法撤销的该行为自始无效。两个或者两个以上债权人以同一债务人为被告就同一标的提起撤销权诉讼的人民可以合并审理。第二十六条债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差费等必要费用由债务人负担；第三人有过错的应当适当分担。相关法条】?民通?30条。意思分解】撤销权与代位权合称债的保全制度都是法律为防止因债务人的财产不当减少而给债权人带来危害授权债权人采取的积极预防和救济措施。撤销权制度自身的内容及其与代位权的区别是考试的两大热点。1债权人行使撤销权针对的债务人行为共有三个：1〕放弃到债权；2〕无偿转让财产；3〕以明显不合理低价转让财产损害债权人债姑且受让人知道该情形的。重点注意第3项情形必须以受让人恶意为要件。2理解撤销权诉讼的地域辖?合同法解释(一)?第23条〕。3重点掌握撤销权诉讼的当事人地位：债权人为原告债务人为被告受益人或受让人为第三人?合同法解释(一)?第24条〕。4诉讼必要费用的承担?合同法解释(一)?第26条〕。不要混淆】1注意代位权诉讼与撤销权诉讼的两大区别：1〕当事人诉讼地位；2〕费用承担。2虽然同名为“撤销权〞但?合同法?第75条的“1年〞同第55条的“1年〞的法律性质不同前者是诉讼时效后者是除斥间。而第75条的“5年〞那么是除斥间?合同法解释(一)?第8条〕。重点法条】第八十条债权人转让权利的应当债务人。未经该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的不得撤销但经受让人同意的除外。第八十一条债权人转让权利的受让人获得与债权有关的从权利但该从权利专属于债权人自身的除外。第八十二条债务人接到债权转让后债务人对让与人的抗辩可以向受让人主张。第八十三条债务人接到债权转让时债务人对让与人享有债权并且债务人的债权先于转让的债权到或者同时到的债务人可以向受让人主张抵销。?合同法解释(一)?第二十七条债权人转让合同权利后债务人与受让人之间因履行合同发生纠纷诉至人民债务人对债权人的权利提出抗辩的可以将债权人列为第三人。相关法条】?民法通那么?第91条。意思分解】1债权转让采即不以债务人同意为条件只须即可第80条〕。本条规定修正了?民法通那么?第91条的规定。第91条不分债权转让和债务承担统统要求获得对方当事人同意是欠科学的。注意规那么：1〕未经转让行为对债务人不生效力。换而言之债务人仍得向原债权人履行义务。2〕不得撤销受让人同意的例外。2注意债务人对抗辩权、抵销权的援用第82、83条〕。3注意合同债权转让纠纷诉讼中的第三人?合同法解释(一)?第27条〕。不要混淆】债权转让合同的当事人应为债权人与受让人第三人〕债务人不是当事人。重点法条】第八十四条债务人将合同的义务全部或者部转移给第三人的应当经债权人同意。第八十五条债务人转移义务的新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。第八十六条债务人转移义务的新债务人应当承担与主债务有关的从债务但该从债务专属于原债务人自身的除外。?合同法解释(一)?第二十八条经债权人同意债务人转移合同义务后受让人与债权人之间因履行合同发生纠纷诉至人民受让人就债务人对债权人的权利提出抗辩的可以将债务人列为第三人。相关法条】?民法通那么?第91条。意思分解】1合同债务转让采用债权人同意：不经债权人同意转让合同无效第48条〕。本条规定同?民法通那么?第91条相合。2注意新债务人对抗辩权的援用第85条〕。3理解债务转让纠纷案件中由谁作为第三人问题?合同法解释(一)?第28条〕。不要混淆】1债务转让合同的当事人是债务人与新债务人第三人〕债权人不是当事人。2新债务人不得援用抵销权这是与债权转让合同的区别。重点法条】第八十八条当事人一方经对方同意可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。第八十九条权利和义务一并转让的适用本法第七十九条、第八十一条至八十三条、第八十五条至第八十七条的规定。第九十条当事人订立合同后合并的由合并后的法人或者其他组织行使合同权利履行合同义务。当事人订立合同后分立的除债权人和债务人另有约定的以外由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权承担连带债务。?合同法解释(一)?第二十九条合同当事人一方经对方同意将其在合同中的权利义务一并转让给受让人对方与受让人因履行合同发生纠纷诉至人民对方就合同权利义务提出抗辩的可以将出让方列为第三人。相关法条】?城房地产理法?第41条；?公?84～185条。意思分解】1合同债权债务协议概括转让的须经对方同意否那么不生效力。2难点在于第90条合同权利义务法定概括移转制度。分解如下：1〕当事人订立合同后合并的由合并后的组织概括承受合同权利义务此与?公?84条第4款规定相一致。2〕当事人订立合同后分立的分两种情形：①假设当事人分立时分立的组织与债权人达成了债务承担协议那么应按协议执行。例如A企业分立为B、C两企业分立时B、C与A的债权人D达成了协议由B负担清偿D的债务C与此债务无关。那么应按该协议执行?公?85条第3款〕；②假设当事人分立时分立的组织与合同对方当事人未达成协议那么应由分立的组织对合同权利义务享有连带债权承担连带债务?合同法?第90条〕。由此可见?合同法?第90条与?公?85条第3款的规定并不矛盾二者是分别从两个侧面完善了当事人分立后的合同权利义务承担制度。不要混淆】?民法通那么?第91条合同转让不得牟利的规定于今日已不再适用。重点法条】第九十三条当事人协商一致可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时解除权人可以解除合同。第九十四条有以下情形之一的当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的；(二)在履行限届满之前当事人一方明确表示或者以自己的行为说明不履行主要债务；(三)当事人一方迟延履行主要债务经催告后在合理限内仍未履行；(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(五)法律规定的其他情形。相关法条】本法95、232、268、308、410条。意思分解】1分类合同解除协议解除单方解除约定解除权法定解除权(1)协议解除又称双方解除是当事人双方就消灭有效合同达成意思表示一致。解除有效合同的协议又称反对合同。原那么上只要解除原合同的协议不违犯法律当事人得为之。(2)单方约定解除指一方当事人的解除权来自当事人双方在合同中的约定。当符合合同约定的解除情形出现时享有解除权的一方以单方意思表示即可使合同消灭不必征得对方同意。(3)单定解除法理同单方约定解除合同约定解除权与法定解除权均为形成权。但单定解除的解除权来自法律的规定而非当事人的约定。单定解除是本问题的重心以下围绕?合同法?第94条展开分析。2法定解除权之一：一般规定(1)不可抗力①一方发生不可抗力发生方与对方均有法定解除权。②并非一旦发生不可抗力即发生解除权。解除权的发生以“不可抗力致使合同目的不能实现〞为要件。“致使合同目的不能实现〞是指由于一方不履行主要债务剥夺了另一方或双方根据合同有权待得到的东西即丧失合同利益或丧失履行利益。③因不可抗力而解除合同的发生方可免除损害赔偿责任(?合同法?17条)。④前项免责之生效发生方须具备三个条件(?合同法?18条)：A及时对方不可抗力发生的；B负证明责任；C不可抗力不是发生在发生方迟延履行后。(2)预违约①预违约是指履行届满前一方明确表示或以自己行为说明不履行主要债务(限于主要债务)；②前项情形下仅仅非违约方享有法定解除权；③非违约方解除合同后还可要求对方负损害赔偿责任(?合同法?08条)。(3)迟延履行?合同法?第94条第(3)～(4)项区分了两种情况非违约方有无法定解除权应区别对待。①一方迟延履行主要债务经催告后于合理限内仍未履行的另一方得解除合同。换而言之此时非违约方解除权之发生以尽“催告义务〞且忍受一个“合理限〞为要件(详细个例见?合同法?第227条)；②一方迟延履行致使合同目的不能实现的非违约方不经催告可径直解除合同。这是对迟延履行构成根本违约的解除权规定理中常见的是合同的履行限有特殊意义者。(4)其他根本违约行为①依?合同法?第94条及?结合国国际货物销售合同公约?第25条规定根本违约的构成须两个要件：A客观要件：一方违约的后果使受害人蒙受损害“以致于实际上剥夺了他根据合同规定有权待得到的东西。〞即后果严重使对方“不能实现合同目的〞。B主观要件：前一后果为违约方预知且一个同等资格、通情达理的人处于一样情况下也会预知的发生根本违约的结果。②依合同理根本违约行为包括：不履行；迟延履行；瑕疵履行；部履行；其他。③一方发生根本违约的法定解除权在非违约方。(5)法定的其他情形除上述(2)～(4)的一般规定外?合同法?分那么及单行法还有许多单方任意解除权的特别规定下面以专辑列出以利读者备考。3法定解除权之二：特别规定(1)特定一方有任意解除权的以下几种情形不需对方有违约行为的当事人亦有解除权：①?合同法?95条：赠与人；②?合同法?第232条：不定租赁合同的双方；③?合同法?第268条：承揽合同之定作人；④?合同法?第308条：货运合同之托运人；⑤?合同法?第337条：标的已公开的技术开发合同的双方；⑥?合同法?第410条：委托合同的双方；⑦?担保法?第27条：无保证间的额保证人；⑧?法?4条：合同之投保人；⑨?合伙企业法?第47条：无合伙限的合伙人。(2)一方违约另一方有特别解除权的：①?合同法?第69条：不安抗辩权人；②?合同法?67条：分付款买受人未付款达总额1/5以上时出卖人有解除权；③?合同法?第203条：借款人违犯贷款用途时贷款人有解除权；④?合同法?第224条第2款：承租人擅自转租时出租人有解除权；⑤?合同法?第233条：租赁物危及平安、安康时承租人有解除权；⑥?合同法?第253条第2款：承揽人擅自转包时定作人有解除权；⑦?著作权法?第31条第3款：图书脱销后出版者回绝重印、再版时人有解除权；⑧?合伙企业法?第50条：名为除名实为合同解除；⑨?合伙企业法?第46条第(四)项：非违约合伙人有解除权。(3)明不得解除的①?法?6条：人；②?法?第35条：货运、运输工具航程责任开始后合同双方；③?海商法?第227条款：海上责任开始后合同双方；④?海商法?第228条：海上货运、船舶的航次责任开始后被人；⑤?劳动法?第29条：用人。重点法条】第九十五条法律规定或者当事人约定解除权行使限限届满当事人不行使的该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使限经对方催告后在合理限内不行使的该权利消灭。第九十六条当事人一方按照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的应当对方。合同自到达对方时解除。对方有异议的可以恳求人民或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当批准、登记等手续的按照其规定。第九十七条合同解除后尚未履行的终止履行；已经履行的根据履行情况和合同性质当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施并有权要求赔偿损失。意思分解】合同解除制度为考试所必考务求全面掌握。对于以上三个条文重点掌握：1合同解除权务必在其限内行使逾那么权利消灭。其限确定有三种第95条〕：1〕法律规定；2〕当事人约定；3〕经对方催告后的合理限。2合同解除权系典型的形成权。合同解除权人只要将解除的意思表示对方即产生解除合同之效力不以对方同意为生效条件。假设对方有异议那么可提请裁决或仲裁机构裁决确认之诉〕。3合同解除的法律效果(1)对将来发生效力尚未履行的终止履行。也正是在此意义上合同解除构成合同之债的消灭原因之一。(2)是否具有溯及力未作一切的规定即对于已经履行的部根据履行情况和合同性质当事人可以要求恢复原状。换而言之：①从合同性质看一般认为继续性合同解除后不具有溯及力。继续性合同指一方或双方履行行为处于继续状态的合同如雇佣合同、导合同等。②对于广阔的非继续性合同而言被解除后有无溯及力亦未作一切规定：是否有溯及力取决于当事人双方(协议解除场合)或解除权人(单方解除场合)之意志并受老实信誉原那么约束。当然涉诉的法官亦有老实信誉原那么的裁量权。此所谓“根据合同情况〞之立法含义。③假设选择有溯及力那么适用双方互相返还或单方返还之规那么以求恢复原状。④假设选择无溯及力那么双方就已履行部进展清偿。注意：有无溯及力是合同解除与合同无效、被撤销的重大区别之一。(3)解除权人有损失的可要求违约方赔偿损失。可见我国法采解除合同与赔偿损失并存的立法例。此处的“损害赔偿〞在性质上应解释为“法定损害赔偿金〞。损害的有无及大小主张人应负证明责任。(4)一般而言合同解除后一方无权要求对方负担原合同中约定的违约金、定金责任。这是因为违约金与定金条款均为原合同之一部不具有性原合同被解除而终止的违约金、定金条款亦随之终止。解除权人当然不可再根据已终止的条款主张由该条款而生的权利这是不言自明的。故违约金、定金责任(意定性)是不同于法定损害赔偿金(法定性)的。当然上述原那么并不绝对我们不排除合同中当事人的特别约定。有特别约定的从约定。(5)是否及于从物(?合同法?条)。①因标的物的主物不符合约定而解除合同的效力及于从物；②反之因从物不符合约定被解除的效力不及于主物。不要混淆】再次提醒掌握合同解除溯及力的复杂性。重点法条】第九十九条当事人互负到债务该债务的标的物种类、品质一样的任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销但按照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的应当对方。自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附限。第一百条当事人互负债务标的物种类、品质不一样的经双方协商一致也可以抵销。意思分解】以上两个条文将抵销分为两种情形：1单方抵销第99条〕。单方抵销条件是：1〕双方互负到债务；2〕双方债务标的物种类、品质一样；3〕双方债务性质可用于抵销。此时抵销权为形成权任何一方均得行使。行使抵销权只须对方不以对方同意为生效要件；到