2019年主观题突破阶段讲义

四案例冲 第一章公司 第二章合伙企业 第三章企业 2019年商 题突破阶段授课讲郄鹏恩（一）公司概述考点1

第一考点2法人否认制度1案例来源：（2017）黔 584号韩基民与风云汇（）技术贵阳追索劳动纠纷2 案例选》2015年第3辑(2013)菏商初29号侯卫国诉郝夫印 震等人。甲公司向出具收款收据9张，金额共计510万元后因甲公司未能偿还上述借款，要求和对其借款承担连带赔偿责任务局纳税50030元，分别为营业账簿税（按资本）500元和营业账簿税（按件纳税）30元。1.是否应对的借款承担连带责任以上事实可以证明，甲公司的独立地位，逃避损害债权人的权益是成立的，因此需要对的借2.是否应对的借款承担连带责任 31】35%。2007年，军将其股权转让给甲公司60%，转让给居门立业公司5%；龙将全部股权转让给居门立业力公司没有再进行任何经营活动。经审计截止2014年10月31日，太一热力公司净收益7597万元。23[答案]可支持。首先，太一热力公司的全部资产被整体收购后没有其他经营活动，评估结果也显示太一热【案例21案情改编自(2016)民终528 军法定代表人的权利，利（二）公司的设立1【案例1向甲方借款200万元，丙方承担保证责任”的合同，王某和黎某分别在甲方和丙方处签名，乙方由公司加盖案中的借款合同合法有效，现公司未成立，作为发起人承担连带赔付责任。（2）责任：由公司承担责任21】代表人为。

1(2013)甘民二终152军与余汉股东资格确认、纠纷上诉为知音琴行（简称知音琴行）成立于1997年1月17日，成立之初资本币500万元；为1998年2月，向知音琴行缴纳4万元，知音琴行向出具凭证一份，载明：公司职工股权，币肆万圆整，落款日期1998年2月，9***（系的工资单序号。31】提2004年11月，成城公司向甲银行借款3000万，到期未能还款。甲银行因此讼，作出民事调解提。拒查，华冠公司经过另案，确认成城公司名下的长安银行的1000万，成城公司为该股权的名义持112010年10月25日，杨某与签订《委托投资》一份，主要内容为：1、受杨某委托，将杨某以现金方式出资的币1200万元，以名义投资收购公司的股权，以谋求在公司投资所实现的时，将以上收益的20%支付给，作为代为投资与持股的管理服务费用；4、杨某享受公司一切待遇， 【案例32017年1月， 签字，以名义与其共同设立厦门A公司，股东名册及核准登记的股东为宋甲和。持股5%，持股95%。2018年1月， 1案情改编自 民申2454号民事裁定书杨金国 名。与这两份文件没有任何，不符合条件，所以第（3）项请求不应被支持。【案例12018年2月，中洋公司及向要求珊瑚礁管理处依《合作合同》将土地使用权及码头设施转移20183月，珊瑚礁管理处将涉诉土地使用权转移至中洋公司名下，20189月，因市场行情变化，涉诉土地使用权价值跌落至80万元，中洋公司及要求珊瑚礁管理处补缴出资。2】2014年12月9日冠星公司的资本从2077万元增加为5077万元，由吉认缴，认缴期限为20235月30日前。2015年3月12日，冠星公司股东吉、吉、万红兰将各自股权转让给2012年11月10日，与冠星公司就教学仪器设备招投标事项达成协议，约定由冠星公司根据中标合同货款的回笼比例给付。截至，冠星公司尚欠36万余元未付。诉至，请求目前明确约定可适用的情形为公司或时。《加速股东出资义务到期缺乏法律规定。公司定定，公司股东可以自主约定认缴出资额、出资方式出期限利益，应当有法律的明文规定。目前《公司法司法解释（二》第22条和法》第35条规定了在公司《严格解释《公司法司法解释（三13条的适用前提。从《公司法司法解释（三13条第二款的文 (2016)苏12民终2111 诉冠星公司等委托合同纠纷【案例3康公司的所有股权，随后双鹤公司向公司支付了股款2411万元。恒康公司的章程、登记及股东名了抵押，未将土地过户至恒康公司名下，2014年8月，公司、双鹤公司、汉口银行签署了《公司对恒康公司的出资不足，应在未出资的范围内（2700万元）对公司不能偿付的承担补充赔 4】出资150.7万元、占15.07%。各股东均完全履行了出资义务。查：和、系母女关系；和系夫妻关系。自2010年起，与发生夫妻 2010年10月13日，君泰公司召开股东会，、、出席，未参加。经处的表决权等与该股权相关的一切股东权利。欠缴1300万元由和分别履行该650万元欠缴出资的认缴义2013年5月，、各向君泰公司转入650万元，共计1300万元。此后，、向要求确认各增资650万元的股权，要求公司变更工商登记。抗辩称股东会决议无效，其仍享有1300万元（三）公司运行1【案例1甲公司由A公司、、出资组成。A公司派自己的董事王某到甲公司担任监事。甲公司监事会由王1 民申237号 【案例2［答案］第（1）项，王某的行为不能认定为自我交易，但可以认定为关联交易，可适用《公司法》第148第（3）项，不支持。董事、高管忠实、勤勉义务，带来的是将所得收益归入公司，与其资格并没有直接的关联。资格仅限于《公司法》第146条所涉及的情形。【案例3经代表80%表决权的股东同意做出决议解除了的董事职务。原因、剩余、董事薪酬等因素，确定是否补偿以及补偿的合理数额。无因解除不能损害董事的合法权益。” 21】等四人为甲公司股东，声称：20032月，唱某就任公司执行董事至今，公司财务出现不正常现象，。四股东遂以唱某和甲公司为诉至，要求2003年2月至时的股东会记录、财务会2】兴达公司2012年8月14登记设立，公司章程规定：该公司共有在内的股东18人，其中出资额日，兴达公司向发出终止劳动合同关系书，同时要求其尽快按照公司章程第31条办理转股手续。后来与公司及其他股东未达成转股的一致意见，转股事宜付诸，另案处理。4 ，2案例改编自江苏省南通市中级(2018)苏06民终86号民事3章程是公司的契约，此类“离职转股”的约定，并未股东的股权流通权，应为有效 2016年7月11日、15日，兴达公司两次召开临时股东会议，上述会议未 伟不再是公司股东，责令其限期转股并承担对公司和其他股东的相关赔偿责任。对此决议提讼请求撤销。[答案]具有诉权。《公司法》第22条规定，公司的股东在法定情形中 离开公司后，虽然双方就股权转让进行沟通但未达成一致，至2016年7月11日、15日兴达公司召开股 3】2016年12月，提讼，要求对凯莱实业公司强制解散。同时提出对凯莱实业公司的申请。12010年至今凯莱实业公司再未召开股东会，且公司仅有的两个股东长期，无法解决，经两次调解未成功，均表明公司管理陷入实质的僵局状态。符合了《公司法司法解释（二》第1条所列明的“公司经营管理发生2案例改编自高院指导8[答案]可以。根据《公司法司法解释五》第5条：“涉及公司股东重大 【案例4 （四）公司变更1【案例1常州百货公司（以下简称百货公司）是在国营常州百货大楼的基础上改制，成立于1993年。公司章程第17条载明：“一个法人股东持有本公司的，原则上过本公司总数的5%，对于突破本条界限的法人股东，在获得公司总额5%以上时，必须经本公司同意。”股权转让协议，共计22份，合计受让百货公司7.3%的股权。百货公司以信和公司等四家企业为关联公司，为规避公司的转让限制，采取一致行动，百货公司同意收购法人股超过5%，了公司章程，其股权转让协议应认定为无效。 【案例215%5、新锐国投（股权占比5%）及其他多名自然人股东出资设立。履行期限及方式等股权转让合同主要内容。并要求优先权的行使期间为30日内，否则视为放弃。第30日，比特公司表示要按同样的交易条件华泰资产的股权。第40日，新锐国投表示要按同样的交易条件华泰资产的股权。的，应当在收到后，在公司章程规定的行使期间内提出请求。公司章程没有规定行使期间或者规定不明 视为同意转让。……”，本案中，自然人股东接到股权转让后30日内未表态，视为同意转让。优先后又不同意转让股权的，对其他股东优先的主张，不予支持，……”，本案泰资产放按照同等条件该转让股权的，应当予以支持，但其他股东自知道或者应当知道行使优先权的同等条件之日起三十日内没有主张，或者自股权变更登记之日起超过一年的除外。”本案泰资产与奥 其他股东可以主张以实际的交易条件该笔股权，但此权利应当在知情或应当知情后30日内主张，且13】【案例4 开的集易方式进行。1最 指导案例67号汤长龙诉周士海股权转让纠纷（五）公司消亡考点1公司持股比例为97%和3%。2017年6月，天康达公司杜剑刚、双新宇公司，对其承担连带赔偿责任（一）公司解散逾期不成立组进行的（二）虽然成立组但故意拖延的

制。[答案]可以支持。根据《公司法司法解释二》第18条第2款：“公司的股东、 带清偿责任的，应依法予以支持。”本案中鸿浩公司各股东怠于履行义务，导致公司主要、账册、重要文1（2016）京03民终10445 双新宇工 公司上 天康达科技发展等股东损害公司债权人利益责任纠纷第二节阶案1（）案情司章程》，规定遥远公司的资本是5000万元。孙秒所有，孙秒与郝郝之间系委托代持股关系。孙秒与郝郝将该《委托持股协议》进行了。2遥远公司顺利成立并领取了企业法人， 资本5000万元，实缴3000万元，认缴2000万元。是遥远公司的法定代表人。木豆公司和孙秒均按章程的规定以向公司账户汇款的方式足额缴2016年12月，大分两次从其 分别汇款100万元、80万元。到款当日， 笔款项均汇入遥远公司账户，汇款单用途栏内写明“投资款”。4认缴的出资，尚有320万元未缴足。2017年3月，大与关系破裂。在的操作下，遥远公司会计与木豆公司签订了《股权转让协大的签字则是的。遥远公司持该《股权转让协议》到公司登记机关办理了股权变更登记，未实际向木72017年8月，拖欠小额公司借款，被应偿还借款本金300万元及相应的利息及罚息。小额公司申请强制执行，了郝郝在遥远公司的股权，对此，孙秒提出案外人异议。84大与之间为个人转账，原因不明。对公司部分出资180万 [析]根据案情，在轩轩公司没有明示的情形中，遥远公司应向季季催缴出资，不应向轩轩公司主张此责郝郝的债权，不应受此保护，故针对其强制执行股权的请求，隐名股东孙秒案外人执行异议应被支持。2（）案情1000万元，投资人分别认缴出资400万元、300万元、200万元、100万元。以一张由朗科公司出票，B银行与公司的董事长签署《代持股协议》，约定由A公司实际出资于甲公司，其股权由代为持有。1行使股2018年1月2日，作为出资打入甲公司在银行预设账户中的100万元货币，被的债权人芳草公司申请并划扣归还债权人，3甲公司提出执行异议，认为这笔现金已经打入特定的预设账户，所2018年1月，以其在公司的股权评估为100万元，履行出资义务。2月，甲公司发现，公司早在2017年7月已经被受理申请，的股权根本无价值。42018年5月，因在甲公司的几次股东会决议中，多次擅自做主，了代持股协议中A公司对其赋予的权限，A公司召开董事会董事长的职务，5并向甲公司主张，直接由自己行使股东权利。62018年6月，甲公司经营良好，估值很高，觊觎名下股权的巨大价值，在征得和同意后，将在设立公司过程中，为了方便操作，以自己的名义向万达公司租赁万达广场第18层的200平方2018年7月1日，在外出旅游期间，发生了当场身亡，之子六欲继承名下的股权、同意，不同意，且主张优先该股权。8条约定：“1/2以上表决权的股东1与A公司之间形成代持股协议关系，为甲公司的股东，A公司为实际投资人2承兑的汇票没有付款效力，银行在承兑前并非票据的责任人，银行因出票人的某些情况决定承兑2018年1月2日，甲公司尚未成立，没有独立的法人资格和法人权，转入的出资所仍属于，债权人芳草公司申请执行该股权实际无价值，没有实际履行出资义务，应承担相应的出资责任董事长忠诚和勤勉义务，公司召开董事会予以A公司只是与之间存在代持股协议，与甲公司并无直接的，如果想显名化需法定流程，不能直接主张行使股东权利7处分，有效行为公司章程无特殊规定的，其他股东的优 权不能继承人的继承权[析]不能支持。相对于设立中的公司而言，股东一旦投入，投资人就失去了对该笔的控制，格，无法以独立的法律他人。拟设立公司的股东投资，应当在公司成立取得法人资格时才能转移所成为公司的法人。本案中，执行时，公司尚在设立阶段，的出资不属于法人。[析]（1）因公司于2017年7月已被 受理，故其股权在2018年1月出资于甲公司时本无价值， [析]A公司可因作为公司董事长对公司忠诚和勤勉的义务，召开董事会以全体董事过半数同意，A公司主张与皮蛋的股权转让协议无效无法支持，理由如上。A公司可以因代持股协议请求承担赔[析]本案中的租赁协议虽系用自己的名义与万达公司签署，但是为设立甲公司而签署此合同，且 3（）案情 2016年12月，电力公司欲将其在大风公司的股权转让给水利公司，联交所于12月15日公告：4大风公司付的100万元股权转让款。10大风公司的股权结构为电力公司（61%）、中静公司（35%）、蔡成功（代表职工持 4%）记于没有交自“的签名及资料，所以不能产生法律效力，大风公司应予以更正，并接受处罚。3股东的内容包括两部分：一是查阅+权，针对的内容为公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会电力公司为国有企业，转让其股权时必须在联交所进场交易，但进场交易不能其他股东的合法权利然有让当进易进开易但联所具判交一是丧优先这法项权，法无规定且明示放优先权的情下，有优先权的东未进交易，不能据联交自行制的“未场则为放弃先权”的交易规则，得出其优先权已经丧失的结论。中静公司据此主张了优先权，如果符合“同等条件”，应该被支持电力公司没有履行法定的股权转让流程，签署的股权对外转让协议，了其他股东的优先权，其他股东按实际交易价格优先相应的股权受让人已经表达并实际履行了全部的付款义务，并不存在原合同无法履行的情形股权作为合同的标的物，与以消费为目的的一般不同。在公司股权转让分期支付转让价款过程中，发生股权受让人延迟或者拒付利等方面衡量股权转让的履行情况，而不宜直接根据合同法支持解除合同。[析]1.蔡成功没有失去股东和资格，蔡成功被从大风公司的登记股东中抹去，并非基于真实的法律关[析]（1）蔡成功查阅并公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报[析]在中，基于人合性的保护，股东向外转让股权时，其他股东在同等条件下享有优先权。[析]中静公司主张电力公司和水利公司的股权转让合同无效，并按照实际交易条件电力公司的股4（）案情 20161350万元，无力偿付，圭石公司向钱某、王某主张连带2016年8月，新华公司因经营被当地工商部门吊销。62017年1月，仲裁作出裁决书：新华公司向公司支付拖欠的货款及利息30万元，以及公司代付的仲裁费1.5万元。新华公司一直没 公司申请强制执行，因新华公司没有 201720175申请对新华公司进行强制。2017年6月，公 （二 架构图各股东出资形式合法有效公司章程对公司、股东均生效，股东按章程约定对公司履行出资义务，章程中的“按经营需求逐步到账”，案中并未举证证明这一条件，所以诉求不能支持。5基于认缴资本制的适用，股东与公司约定出资期限，享受期限利益保护，在此期限之内，股东对公司不承担出资瑕疵的，债权人也不能要求股东提前履行出资责任。除非公司处于或情形时，股东对公司的出资责任“加速到期”。但股东的出资责任范围限于“未出资的本息范围内”对公司具备法定的事由，股东应当组织公司在15天内组成组进行公司未能在法定15天内组成组自行，债权人向申请对其强制8组的指定合法有效 股东怠于履行义务，导致上述结果，致使公司无 损害债权人利益，对债权人承担连带赔偿责任 司不承担出资瑕疵的，债权人也不能要求股东提前履行出资责任。除非公司处于或情形时，股[析]。2016年8月，新华公司被吊销，具备事由，新华公司未能在法定的15日内组成 [析]支持。根据《公司法司法解释（二》第18条，新华公司各股东怠于履行义务，导致公司主要、5（）案情万禹公司由、强出资设立，资本100万元，其中出资60万元，强出资40万元12012年12月1日，公司与万禹公司及、强签署《投资合作协议》，约定2012年12月31、 、对赌协议。公司与万禹公司形成股东和公司的投资关系，不能简单适用协议约定的万禹公司在违约情形下承担“退股”的责任，否则有违公司 规的性规定，合法有效公司如期支付了投资款项，万禹公司于2013年1月进行了工商变更登记，公司享有33%的股权，2013年8月，因万禹公司、、强未能按照约定成立相关公司，公司，要求万禹公司2014年1月，公司与、强达成协议，由公司收购其股权，完成收购后，公司的股权占比为99%，股权占比0.6%，强股权占比0.4%。公司办理了变更登记手续。2015年1月，公司虚构与万禹公司的债权，将所有出资全部转出。32015年3月，万禹公司向公司寄送了“催告返还抽逃出资函”，称公司已抽逃其全部出资，望其尽快返还全部抽逃出资，否则，万禹公司将依法召开股东会会2015年5月，万禹公司召开股东会，在公司的代表，、强同意的情形出了解除旭2016年1月，万禹公司向5级经理级以上员工实施股权定增。并与部分员工约定：“若非、身体原事。”62017年1月，万禹公司上市后，股价增长，定增股东许某非因、身体的原因要辞职，以自己作为万1公司履行了协议义务，并形成与公司间的投资关系，所投资的款项换取了万禹股权，成为万禹公司的股东2万禹公司、、强有《投资合作协议》的情节，但万禹公司退还股款的约定因违法而无效，其余两股东应按约定承担责任3公司抽逃出资，在抽逃的本息范围内承担向公司补足或向债权人承担补充赔偿的法定期限内，公司没有补缴出资《公司法司法解释（三东意为提基。特定情下股除决作，涉被股可能表的形故案适股回制，公许某应按离职退股约定履行义务[析]（1）公司跟万禹公司之间：签署了投资合作协议，公司向万禹公司支付了投资款项，得到的[析]有效。虽然公司法对股东抽逃全部出资且限期不补，股东会决议解除股东资格的表决过程没有明确规6（）案情事实一：奉阳轮船机械制造（以下简称“奉阳公司”）总资产2亿元，总负债3000万元。2009年，那是一个春天，因业务开展顺利，公司董事会作出决议（1）变更公司性质，由公司变更为 （31/2以上，不符合法定人数；2（2）职工董事能力低下，不能尽职，遂由出席股东会的股东所持表决权过半数事实二：2012年8月，已变更为 变更公司形式应是股东会权限，董事会无权决议 董事会的议事方式及表决程序由公司章程规定，本案中的董事会召开的方式和程序并不违法 司名义向文峰注资5000万元，成为文峰第三大股东，1并由文峰为奉阳公司提供融资融券联合，合伙设立一普通合伙企业，3共同研发先进技术，欲向光大银行1亿元币，并请求文峰提供事实三：眼看他起高楼，眼看他宴宾客，眼看他楼塌了。2013年8月，利欲熏心的带着小姨子卷款逃2010元/盒。（2）201210200万元的宾利汽车赠与了合作伙伴（3）2013年4月，奉阳公司清偿了对银行所负的且以自有厂房设定了抵押担保的未到期，该在申请受理前已到期；7（4）2013年1月，奉阳公司与雁山给排水工程（以下简称“雁山公司”）签订了一份价值1000万1投资于文峰，合法有效2公司对自己的股东融资融券，接受全权委托，对投资收益或赔偿损失作出承诺3奉阳公司作为上市公司，涡轮厂作为国有企业均不能成为普通，该普通合伙企业的设立违法4公司为其股东提供担保受理前1年内发生的明显不合理的价格进行的交易，可撤销受理前1年内发生的“无偿转”，可撤销自 设定担保的债权清偿不撤销不法律相关规定。（2）职工董事由 有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通。故二者不能成为普通，该普通合根据《法》的规定，在受理前1年内，以明显不合理价格进行交易的行为，即本案中奉阳根据《法》相关规定，在受理申请前6个月内，人对以自有设定担保物权的债权进行伙企1（）案情同需经全体一致同意。擅自以绿园水果店的名义与天弘公司签订了35万元的销售合同，3和新 入伙时，法定责任为对其入伙前和入伙后 承担连带责任 之间的约定对债权人不生效退伙时，法定责任为对其退伙前的原因发生 承担连带责任 之间的约定对债权人不生效3突破了合伙协议约定的执行权，基于善意第三人的保护，案例中没有表明天弘公司的，应认定此合同为有效合同2018年1月，为了改善水果店的经营管理水平，与协商一致决定聘请南瓜担任水果店的经营理。理2018年2月， 了其他同意其质押份额的签字，将自己在绿园水果店的合伙份额为海蓝公司向华胜公司的借款提供了质押。3华胜公司对此不知情。海蓝公司到期无力清偿，华胜公司要求处置2018年3月，与老公TOM离婚， 他均明确表示不同意TOM加入绿园水果店。8万元的欠款。[析]（1）“ABC”公司要求水果店以其全部清偿；（2）水果店不能清偿的，“ABC”公司只有合伙事务执行人有异议权，所 提出异议，作为非执行人，无权提出异议聘请第三人担任经营管理，应该由全体协商一致普通份额质押，需要其他一致同意，否则出质行为无效 签字是无效行为合伙份额具有极强的人合性，在夫妻分割时应当按照份额对外转让的流程来处理个人负债承担责任后，可以全额向其他追偿。（（体同意转让，该配偶依法取得地位。”为其他同意TOM加入合伙企业，TOM可依法取得地位。份额用于清偿。”第41条：“发生与合伙企业无关的，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的；也不得代位行使在合伙企业中的权利。”2（）案情和、、左宁宁、共同出资设立绿园投资中心（有限合伙企业，其中和是普通合和2017年12月，左宁宁代表绿园投资中心与风信子公司签订了服务协议，2为其提供投资信息服务。其他对此提出了异议，因此协议未能如期履行，风信子公司主张违约责任。独资企业）从事电脑经营，左宁宁安排乙商店将20台电脑出售给绿园投资中心。320181月，左宁宁为了解绿园投资中心的经营情况，遂请求查阅合伙企业全部的财务会计账簿。5左宁宁2018年2月，加入绿园投资中心成为有限，后因绿园投资中心运营过程中一次决策，造成 1用专利的使用权出资合法有效；作为普通，用劳务出资合法有效，但作为有限以劳务出资是的；左宁宁作为有限根据“表见普通伙”的内容，有限左宁宁代表合企业与第三人签署的协议，应认定有效协议。合伙企业承担责任，普通及签署合同的有限左宁宁承担连带责任。合伙协议没有特殊约定的情况下，有限左宁宁从事的自我交易及竞业行为均合法有效合伙协议没有特殊约定的情况下，有限将其合伙份额设定质押权无需他人同意有限只能查阅与自身利益有关的财务会计账簿等资料而非“全部”资料因的失伙的承他以的份额为限承担。7转为有限后无权再执行合伙事务左宁宁转为普 后，无权继续从事竞业行为，且对于转换前 需要按法律规定承担无限连带责任作为普 失去行为能力，由其 开会决议或走或留 作为有 失去行为能力没有任何影响和变化有限份额当然继承 承担责任，不足部分普通为有限将其合伙份额设定质权，无需其他同意，将其份额向中信银行设定质押[析]（1）经其他一