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第六章建设工程施工合同管理16.1施工合同概述6.1.1施工合同基本概念是发包人与承包人之间为完成商定的建设工程项目,确定双方权利义务的协议。6.1.2施工合同特点(141页)标的物特殊履行时间长内容条款多涉及面广26.1.3施工合同的订立1、订立应遵循的原则遵守国家法律法规平等、自愿、公平诚实信用2、订立合同的过程经过要约和承诺两个阶段要约是指希望和对方订立合同的意思表示承诺是受要约人作出的同意要约的意思表示要约邀请:当事人希望对方向自己提出订立合同的意思表示要约:一旦对方承诺,合同即告成立。3问:建设工程招标属于要约吗?招标属于要约邀请,投标属于要约某公司发函电:我公司急需标号为150型号的水泥100吨,如贵厂有货,我公司愿派人前往购买。是要约还是要约邀请?发出中标通告书是承诺的过程。发出后30天内,中标单位应与建设单位签订施工合同。46.1.4施工合同文件的构成1.施工合同的文件构成(教材增加:(1)本合同协议书(2)中标通知书(3)投标书及其附件(4)本合同专用条款(5)本合同通用条款(6)标准、规范及有关技术文件(7)图纸(8)工程量清单(9)工程报价单或预算书52.施工合同文件解释顺序总原则:约定--推定--法定约定的施工合同文件可采用如下原则:(1)优先次序原则。合同是由一系列文件组成的,例如按FIDIC合同的定义,合同文件包括合同协议书、中标函、投标书、合同条件、规范、图纸、工程量表等。实质还包括合同签订后的变更文件及新的附加协议,合同签订前双方达成一致的附加协议。当矛盾和含糊出现在不同文件之间时,则可适用优先次序原则。各个合同都有相应的合同文件优先次序的规定。

6按协议约定的解释在我国的某水电工程中,承包商为国外某公司,我国某承包公司分包了隧道工程。分包合同规定:在隧道挖掘中,在设计挖方尺寸基础上,超挖不得超过40CM,在40CM以内的超挖工作量由总包负责,超过40CM的超挖由分包负责。由于地质条件复杂,工期要求紧,分包商在施工中出现许多局部超挖超过40CM的情况,总包拒付超挖超过40CM部分的工程款。分包就此向总包提出索赔,因为分包商一直认为合同所规定的“40CM以内”,是指平均的概念,即只要总超挖量在40CM之内,则不是分包的责任,总包应付款。而且分包商强调,这是我国水电工程中的惯例解释。但在本合同中,没有“平均”两字,在解释中就不能加上这两字。如果局部超挖达到50CM,则按本合同字面解释,40CM~50CM范围的挖方工作量确实属于“超过40CM”的超挖,应由分包负责。既然字面解释已经准确,则不必再引用惯例解释。结果承包商损失了数百万元。7(2)对起草者不利的原则。如果合同中出现二义性,即一个表达有两种不同的解释,可以认为二义性是起草者的失误,或他有意设置的陷井,则以对他不利的解释为准。我国的合同法也有相似的规定(如合同法第41条)8在某供应合同中,付款条款对付款期的定义是“货到全付款”。而该供应是分批进行的。在合同执行中,供应方认为,合同解释为“货到,全付款”,即只要第一批货到,购买方即“全付款”,而购买方认为,合同解释应为“货到全,付款”,即货全到后,再付款。从字面上看,两种解释都可以。实质上本案例还可以追溯合同的起草者。如果供应方起草了合同,则应理解为“货到全,付款”;如果是购买方起草,则可以理解为“货到,全付款”96.2施工合同的主要内容6.2.1双方一般权利和义务1.发包人的工作(157页)(1)办理土地征用、拆迁补偿、平整施工场地等工作,使施工场地具备施工条件,在开工后继续负责解决以上事项遗留问题;(5)办理施工许可证及其他施工所需证件、批件和临时用地、停水、停电、中断道路交通、爆破作业等的申请批准手续(证明承包人自身资质的证件除外);(8)协调处理施工场地周围地下管线和邻近建筑物、构筑物(包括文物保护建筑)、古树名木的保护工作、承担有关费用;10「案例」××商场为了扩扩大营业范范围,购得得×××集团公司地地皮一块,,准备兴建建××商场分店。。××商场通过招招标投标的的形式与××建筑工程公公司签订了了建筑工程程承包合同同。之后,,承包人将将各种设备备、材料运运抵工地开开始施工。。施工过程程中,城市市规划管理理局的工作作人员来到到施工现场场,指出该工程程不符合城市市建设规划划,未领取取建设工程程规划(施施工)许可可让许可证证,必须立即停停止施工。。最后,城城市规划管管理局对发发包人作出出了行政处处罚,处以以罚款2万元元,,勒令令停停止止施施工工,,拆拆除除已已修修建建部部分分。。承包包人人因因此此而而蒙蒙受受损损失失,,向向法法院院提提起起诉诉讼讼,,要要求求发发包包人人给给予予赔赔偿偿。。11「案案例例评评析析」」本本案案中中引引起起当当事事人人争争议议并并导导致致损损失失产产生生的的原原因因是是工工程程开工工前前未未办办理理规规划划许许可可证证,,从从而而导导致致工工程程为为非非法法工工程程,,当当事事人人基基于于此此而而订订立立的的合合同同无无合合法法基基础础,,应应视视为为无无效效合合同。。依《中华华人人民民共共和和国国建建筑筑法法》之规规定定,,规规划划许许可可证证应应由由建建设设人人,,即即发发包包人人办办理理,,所所以以,,本本案案中中的的过过错错在在于于发发包包方方,,发发包包方方应应当当赔赔偿偿给给承承包包人人造造成成的的先先期期投投入入、、设设备备、、材材料料运运送送费费用用以以及及耗耗用用的的人人工工费费用用等等项项损损失失。。122.承包包人人的的工工作作(158页)(2)向工工程程师师提提供供年年、、季季、、月月度度工工程程进进度度计计划划及及相相应应进进度度统统计计报报表表;;(5)遵遵守守政政府府有有关关主主管管部部门门对对施施工工场场地地交交通通、、施施工工噪噪音音以以及及环环境境保保护护和和安安全全生生产产等等的的管管理理规规定定,,按按规规定定办办理理有有关关手手续续,,并并以以书书面面形形式式通通知知发发包包人人,,发包包人人承承担担由由此此发发生生的的费费用用,,因承承包包人人责责任任造造成成的的罚罚款款除除外外;;(6)已竣工工程未未交付发包人人之前,承包人按专专用条款约定定负责已完工工程的保护工工作,保护期期间发生损坏坏,承包人自费予以修复复;(8)保证施工场场地清洁符合合环境卫生管理的有关规定,,交工前清理现现场达到专用条款款约定的要求求,承担因自自身原因违反反有关规定造造成的损失和和罚款;13「案例」承包人和发包包人签订了物物流货物堆放放场地平整工工程合同,规规定工程按工程造价管理理部门颁布的的《综合价格》进行结算。在履行合同同过程中,因因未解决好征征地问题,使使承包人7台推土机无法法进入场地,,窝工200天,致使承包包人没有按期期交工。经发包人和和承包人口头交涉,在征得承包包人同意的基基础上按承包包人实际完成成的工程量变变更合同,并并商定按“冶冶金部广东省省某厂估价标标准机械化施施工标准”结算。工程完工结结算时因为窝窝工问题和结结算依据发生生争议。承包包人起诉,要求发包人承承担全部窝工工责任并坚持持按第一次合合同规定的计计价依据和标标准办理结算算,而发包人在在答辩中则要要求承包人承承担延期交工工责任。问:1、窝工责任由由谁承担?问:2、结算标准??14「案例评析」」建设工程合同同的有效要件件之一是书面面形

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