工程合同管理讲稿合同法基本原理

第二章合同法基本原理

2.1合同法概述2.1.1合同的含义及法律特征合同的含义(47页)指平等主体的自然人、法人、其他组织之间，为了达到一定目的，经过自愿、平等、协商一致设立、变更、终止民事权利义务关系达成的协议。实践中，合同可以以不同的名称出现，如合同，合同书，协议，协议书，备忘录，名字并不重要，关键是看其内容。合同的含义非常广泛。除了包括民事合同外，还包括行政合同、劳动合同等。分别为《行政法》、《劳动法》所规范。民法中的合同包括债权合同、身份合同等。债权合同是指确立、变更、终止债权债务关系的合同。法律上的债是指特定当事人之间请求对方作特定行为的法律关系，就权利而言，为债权关系；从义务方面来看，为债务关系。身份合同是指以设立、变更、终止身份关系为目的，不包含财产内容或者不以财产内容为主要调整对象的合同，如结婚、离婚、收养、监护等协议。这种合同为我国《民法通则》及《婚姻法》等法律中的相关内容所规范。我国《合同法》的调整对象为除了身份合同以外的所有民事合同。

2、合同的法律特征合同是一种法律行为。合同是当事人双方的法律行为。双方当事人在合同中具有平等的地位。合同是一种合法的法律行为。2.1.2合同法1.概念合同法有两层含义：广义上的合同法是指根据法律的实质内容，调整合同关系的所有的法律法规的总称；另外一种是基于法律的表现形式，即由立法机关制定的，以“合同法”命名的法律。在我国，即1999年3月15日通过的《中华人民共和国合同法)。本书所提及的，特指《中华人民共和国合同法》。2.1.2合同法2.特点《合同法》作为我国至今为止条文最多、内容最丰富的民事合同，它具有以下特点：(1)统一性。《合同法》的颁布和施行，结束了我国过去《经济合同法》、《涉外经济合同法》和《技术合同法》三足鼎立的多元合同立法的模式，形成了统一的合同法律规则。(2)任意性。《合同法》规范多为任意性规范，即允许当事人对其内容予以变更的法律规范。如当事人可以自由决定是否订立合同，同谁订立合同，订立什么样的合同等等。(3)强制性。为了维护社会主义市场经济秩序，必须对当事人各方的行为进行规范。对于某些严重影响到国家、社会、市场秩序和当事人利益的内容，《合同法》则采用强制性规范。2.1.2合同法3.合同法的基本原则(49页)平等自愿诚实信用公平原则遵守法律和公共秩序2.1.3合同的分类1、合同法的基本分类：15类买卖合同：买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。供用电、水、气、热力合同：供用电合同是供电人向用电人供电，用电人支付电费的合同。赠与合同：赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。借款合同：借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。租赁合同：租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。融资租赁合同：融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。1、合同的基本分类（续）承揽合同：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。建设工程合同：建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。运输合同：运输合同是承运人将旅客或者货物从起运地点运输到约定地点，旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同。技术合同：技术合同是当事人就技术开发、转让、咨询或者服务订立的确立相互之间权利和义务的合同。保管合同：保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返还该物的合同。

1、合同的基本分类（续）仓储合同：仓储合同是保管人储存存货人交付的仓储物，存货人支付仓储费的合同。委托合同：委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。行纪合同：是行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的合同。居间合同：是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。2.合同的分类（（续）(48页)第一，双务合合同和单务合合同。根据当当事人双方权权利义务的分分担方式，可可把合同分为为双务合同与与单务合同。。第二，有偿合合同与无偿合合同。根据当当事人取得权权利是否以偿偿付为代价，，可以将合同同分为有偿合合同与无偿合合同。第三，诺成合合同与实践合合同。根据合合同的成立是是否以交付标标的物为要件件，可将合同同分为诺成合合同与实践合合同。诺成合合同，又叫不不要物合同，，是指当事人人意思表示一一致即可成立立的合同。(承揽合同、工工程承包合同同)；实践合同，，又称要物合合同，是指除除当事人意思思表示一致外外，还须交付付标的物方能能成立的合同同。(寄存合同、赠赠与合同)第四，要式合合同与不要式式合同。根据据合同的成立立是否需要特特定的形式，，可将合同分分为要式合同同与不要式合合同。要式合合同，是指法法律要求必须须具备一定的的形式和手续续的合同。不不要式合同，，是指法律不不要求必须具具备一定形式式和手续的合合同。合同的分类（（续）第五，为订约约当事人利益益的合同与为为第三人利益益的合同。根根据订立的合合同是为谁的的利益。为第第三人利益的的合同，第三三人既不是缔缔约人，也不不通过代理人人参加订立合合同，但可以以直接享有合合同的某些权权利，可直接接基于合同取取得利益。如如为第三人利利益订立的保保险合同。第六，主合同同与从合同。。根据合同间间是否有主从从关系，可将将合同分为主主合同与从合合同。主合同同，是指不依依赖其它合同同而能够独立立存在的合同同。从合同，，是指须以其其它合同的存存在为前提而而存在的合同同。第七，按照合合同的表现形形式，合同可可以分为书面面合同、口头头合同及默示示合同。书面合同是指指当事人以书书面文字有形形地表现内容容的合同。口头合同是指指当事人以口口头语言的方方式(如当面对话、、电话联系等等)达成协议而订订立的合同。。默示合同是指指当事人并不不直接用口头头或者书面形形式进行意思思表示，而是是通过实施某某种行为或者者以不作为的的沉默方式进进行意思表示示面达成的合合同。如房屋屋租赁合同约约定的租赁期期满后，双方方并末通过口口头或者书面面形式延长租租赁期限，但但承租人继续续交付租金，，出租人依然然接受租金，，从双方的行行为可以推断断双方的合同同仍然有效。。合同的分类（（续）第八，按照给给付内容和性性质的不同，，合同可以分分为转移财产产合同、完成成工作合同和和提供服务合合同。转移财产合同同是指以转移移财产权利，，包括所有权权、使用权和和收益权为内内容的合同。。此合同标的的为物质客体体。《合同法》规定的买卖合合同、供电、、水、气、热热合同、赠予予合同、借款款合同、租赁赁合同和部分分技术合同等等均属于转移移财产合同。。完成工作合同同是指当事人人一方按照约约定完成一定定的工作并将将工作成果交交付给对方，，另一方接受受成果并给付付报酬的合同同。《合同法》规定的承揽合合同、建筑工工程合同均属属子此类合同同。提供服务合同同是指依照约约定，当事人人一方提供一一定方式的服服务，另一方方给付报酬的的合同。《合同法》中规定的运输输合同、行纪纪合同、居间间合同和部分分技术合同均均属于此类合合同。2.2合同的订立2.2.1合同的订立与与意思表示合同的本质是是一致意思表表示。意思表示：合合同形成过程程是一个博弈弈的互动过程程；重视合同同订立的行为为过程；当事人订立合合同，采取要要约、承诺方方式。2.2.2要约(51页)1.概念：要约是是希望和对方方订立合同的的意思表示。。要约人和受受要约人。2.要约的构成要要件：特定人的意思思表示；订立合同的意意图；由要约人向其其希望与之订订立合同的受受要约人作出出；要约必须具体体完整；必须送达受要要约人。2.2.2要约(续)3.要约邀请：希希望他人向自自己发出要约约的意思表示示。如招标。。(51页)(2)要约与要约邀邀请的区别：：①要约是当事事人自己主动动愿意订立合合同的意思表表示，而要约约邀请则是当当事人希望对对方向自己提提出订立合同同的意思表示示。②要约约中含含有当当事人人表示示愿意意接受受要约约约束束的意意旨，，要约约人将将自己己置于于一旦旦对方方承诺诺，合合同即即告成成立的的无可可选择择的地地位；；而要要约邀邀请则则不合合有当当事人人表示示愿意意承担担约束束的意意旨，，要约约邀请请人希希望将将自己己置于于一种种可以以选择择是否否接受受对方方要约约的地地位。。案例要要约约的概概念、、要件件、效效力及及与要要约邀邀请的的区别别[案情摘摘要]：广东东华成成公司司在报报纸、、杂志志上刊刊登广广告,声称:心灵付付出,为纪念念本公公司成成立50周年,推出优优惠价价黄金金项链链。项项链为为14K金,重10克,每条售售价1000元。广广告详详细介介绍了了项链链的特特点,并有彩彩色图图形作作辅辅助说说明。。广告告称,欲购者者请汇汇款至至本公公司,本公司司将在在一周周内将将项项链寄寄出。。广告告3个月内有有效。北北京李某某收集项项链,见广告后后即寄1000元给华成成公司。。一周后后被告知知黄金项项链是限限量销售售,已经全部部售出出。李某某遂向消消费者协协会反映映,并要求华华成公司司承担违违约责任任。问题对此案有有两种观观点:第一种观观点认为为,华成公司司的广告告只不过过是要要约邀请请,因此华成成公司不不受广告告的约束束,华成公司司不构成成违约责责任。。第二种观观点认为为,华成公司司的广告告构成了了要约,华成公司司应当承承担违违约责任任。经过过消费者者协会调调解,华成公司司交付给给李某一一条黄金金项链链。本案例涉涉及的主主要问题题是要约约的概念念、要件件、效力力及与要要约邀请请的区区别。案例被告（某某市食品品公司））因建造造一栋大大楼，其其急需水水泥，基基建处遂遂向本省省的青锋锋水泥厂厂、新华华水泥厂厂及原告告建设水水泥厂发发出函电电，函电电中称：：“我公公司急需需标号为为150型号的水水泥100吨，如贵贵厂有货货，请速速来函电电，我公公司愿派派人前往往购买。。”三家家水泥厂厂在收到到函电以以后，都都先后向向原告回回复了函函电，在在函电中中告知它它们备有有现货，，且告知知了水泥泥的价格格。而原原告建设设水泥厂厂在发出出函电的的同时，，亦派车车给被告告送去了了50吨水泥。。在该批批水泥送送达被告告之前，，被告得得知新华华水泥厂厂所生产产的水泥泥质量较较好，且且价格合合理，因因此，向向新华水水泥厂发发去函电电，称：：“我公公司愿购购买贵厂厂100吨150型号水泥泥，盼速速送货，，运费由由我公司司负担。。”在发发出函电电后第二二天上午午，新华华水泥厂厂发函称称已准备备发货。。下午，，原告将将50吨水泥送送到，被被告告知知原告，，他们已已决定购购买新华华水泥厂厂的水泥泥，因此此不能接接受原告告送来的的水泥。。原告认认为，被被告拒收收货物已已构成违违约，双双方因协协商不成成，原告告遂向法法院提起起诉讼。。对本案中中被告是是否构成成违约，，存在着着几种不不同观点点。第第一种种观点认认为：被被告已构构成违约约。因为为被告向向原告发发出的函函电中，，称“我我厂愿派派人前往往购买””。实际际上已表表示，只只要原告告有货，，它就将将购买，，这是对对原告发发出的购购买水泥泥要约。。而原告告发送水水泥，实实际上是是以行为为作出承承诺，可可见，双双方已成成立买卖卖合同，，被告拒拒收货物物，已构构成违约约。第第二二种观点点认为：：被告并并未构成成违约，，因为被被告向原原告发出出的函电电并非是是一种要要约，只只是要约约邀请，，而原告告送货，，实际上上是一种种要约行行为，据据此，被被告可以以承诺，，也可以以拒绝承承诺，如如被告拒拒绝收货货，表明明它不愿愿意承诺诺，这完完全是合合法的。。第第三种观观点认为为：双方方已购成成买卖合合同关系系，但由由于被告告在要约约中明确确提出““将派人人前往购购买”，，因此，，合同的的交货方方式应是是买方自自提，而而非卖方方送货。。原告未未与被告告协商而而主动送送货，显显然是违违反了合合同约定定的交货货方式，，因此，，被告有有权拒绝绝收货。。从本案来来看，被被告向原原告发出出的函电电中称：：“如贵贵厂有货货，请速速来函电电，我厂厂愿派人人前往购购买”，，从中可可以看出出，该函函电是要要约邀请请，而不不是要约约。一方方面，函函电中明明确声称称“请速速来函电电”，表表明被告告

希望望原告向向自己发发出要约约；并未提出出价款，，被告的的意思显显然是希希望原告告向其告告知价款款，以进进一步与与其协商商是否购购买其水水泥。由由于函电电内容中中缺少价价格条款款，因此此也不符符合要约约的构成成要件，，而只能能视为要要约邀请请。从交易习习惯上看看，也不不足以认认定被告告的函电电是要约约。因为为被告在在尚未了了解水泥泥的价格格与水泥泥的质量量的情况况下，是是不可能能决定派派人前往往原告处处提货的的2.2.2要约(续)4.要约的效效力：到到达受要要约人时时生效5.要约的撤撤回：未未生效时时撤回6.要约的撤撤消：要要约生效效后，要要约人欲欲使其丧丧失法律律效力的的意思表表示。但但必须在在合同成成立之前前。但是．《合同法》中规定，，有下列列情况之之一的，，要约不不得撤销销：①要约中确确定了承承诺期限限或者以以其他形形式明示示要约不不可撤销销。②受约人有有理由认认为要约约是不可可撤销的的，并且且已经为为履行合合同做了了准备工工作。2.2.2要约(续)7.要约的失失效：(1)要约的消消灭的概概念要约的消消灭又标标为要约约失效，，即要约约丧失了了法律拘拘束力，，不再对对要约人人和受约约人产生生约束。。要约消消灭后，，受约人人也丧失失了承诺诺的能力力，即使使向要约约人发出出承诺，，合同也也不能成成立。(2)要约消灭灭的条件件《合同法》规定，有有下列情情况之一一的，要要约失效效：①受约人人拒绝要要约；②要约人人撤回或或者撤销销要约；；③承诺期期限届满满，承诺诺人未作作出承诺诺；④承诺对对要约的的内容作作出实质质性变更更。2.2.3承诺(52页)概念：受受要约人人作出的的同意要要约的意意思表示示。承诺的的构成成要件件：必必须由由受要要约人人作出出；只只能向向要约约人作作出；；内容容应与与要约约的内内容一一致（（非实实质性性变更更）；；必须须在承承诺期期限内内作出出。方式：：通知知（口口头、、书面面）、、行为为（履履行要要约中中确定定的义义务））承诺的的生效效：通通知到到达或或实施施行为为承诺的的撤回回：承承诺通通知到到达要要约人人之前前。2.2.4合同成成立1.合同成成立是是指合合同订订立过过程的的完成成，即即合同同当事事人经经过平平等协协商对对合同同基本本内容容达成成一致致意见见，合合同订订立阶阶段宣宣告结结束，，它是是合同同当事事人合合意的的结果果。合同作作为当当事人人从建建立到到终止止权利利义务务关系系的一一个动动态过过程，，始于于合同同的订订立，，终结结于适适当履履行或或者承承担责责任。。任何一个合合同的签订订都需要当当事人双方方进行一次次或者多次次的协商，，最终达成成一致意见见，而签订订合同则意意味着合同同的成立。。2.2.4合同成立2.合同成立的的条件合同成立是是合同订立立的重要组组成部分。。合同的成成立必须具具备以下条条件：(1)订约主体存存在双方或或者多方当当事人。作作为缔约人人，他必须须具有相应应的民事权权利能力和和民事行为为能力，（2）对主要条条款达成合合意。《合同法》规定，当事事人就合同同的标的、、数量、质质量等主要要条款协商商一致，合合同就可以以成立。其其含义为：：①合同当事人人一旦就合合同的主要要条款达成成协议合同同即可成立立，对于次次要条款或或者非必要要条款未达达成协议并并不影响合合同成立。。②达成一致致的协议意意味着合同同双方意思思表示一致致，至于当当事人的意意思表示是是否真实，，则是考虑虑合同效力力的主要因因素。2.2.4合同成立3.合同成立的的时间和地地点(53页)1）合同成立立的时间：：通常为承承诺生效的的时间；采用合同书书形式订立立的，双方方当事人签签字或盖章章时成立；；或签订确确认书时成成立。2）合同成立立的地点：：一般是承承诺生效的的地点；数据电文，，收件人的的主营业地地；书面合同，，双方签字字盖章地点点。案例2承诺2002年5月6日上午10点40分，坐落在天天津南开区的的富达公司的的董事长周某某以公司名义义给贵阳侨力力飞公司以电电子邮件方式式发出一份要要约,要求购买一批批贵阳当地的的特产。要约约中规定侨力力飞公司应当当在10天内答复。要要约中还提出出,如果就履行合合同发生争议议,任何一方可以以到合同成立立地法院起诉诉。侨力飞公公司总经理卫卫某在5月7日晚上11点23分在家中上网网,查阅到了这份份要约,于5月16日下午以侨力力飞公司的名名义发出电子子邮件,表示完全接受受要约。邮件件5点49分发送成功。。富达公司的的上下班时间间是8时至18时。周某出差差到西藏拉萨萨,于5月17日上午午10点30分查阅阅到了了这份份承诺诺。6月1日,侨力飞飞公司司按照照要约约的要要求向向天津津发货货,并电话话通知知天津津富达达公司司,富达公公司电电话中中要求求停止止发货货,理由是是侨力力飞发发出承承诺已已经超超过过了承承诺期期限,双方之之间的的合同同没有有成立立。[问题]合同已已经成成立,合同于于5月16日成立立,于天津津南开开区成成立。。本案涉涉及的的主要要法律律问题题是:(1)承诺期期限和和对承承诺的的生效效的要要求求;(2)合同生生效的的时间间、地地点。。承诺诺生效效,合同成成立,合同成成立的的时间间地点点亦即即承诺诺生效效的时时间地地点。。《合同法法》第23条规定定:要约没没有确确定承承诺期期限的的,承诺应应当依依照下下列规规定到到达:(一)要约以以对话话方式式作出出的,应当即即时作作出承承诺,但当事事人另另有约约定的的除外外;(二)要约以以非对对话方方式作作出的的,承诺应应当在在合理理期限限内到到达。。新《合同法法》第十六六条第第二款款规定定：““采用用数据据电文文形式式订立立合同同，收收件人人指定定特定定系统统接收收数据据电文文的，，该数数据电电文进进入该该特定定系统统的时时间，，视为为到达达时间间；未未指定定特定定系统统的，，该数数据电电文进进入收收件人人的任任何系系统的的首次次时间间视为为到达达时间间。””2.2.5订约责任任1.概念缔约过失失责任是是一种合合同前的的责任，，指在合合同订立立过程中中，一方方当事人人违反诚诚实信用用原则的的要求，，因自己己的过失失而引起起合同不不成立、、无效或或者核撤撤销而给给对方造造成损失失时所应应当承担担的损害害赔偿责责任。2.特点(1)缔约过失失责任是是发生在在订立合合同过程程中的法法律责任任(2)承担缔约约过失责责任的基基础是违违背了诚诚实信用用原则（3)责任人的的过失导导致他人人信赖利利益的损损害2.2.5订约责任任3.缔约过失失责任的的类型(1)擅自撤回回要约时时的缔约约过失责责任。(2)缔约之际际未尽通通知等项项义务给给对方造造成损失失时的缔缔约过失失责任(3)缔约之际际未尽保保护义务务侵害对对方权利利时的缔缔约过失失责任。。(4)合同不成成立时的的缔约过过失责任任。(5)合同无效效时的缔缔约过失失责任。。(6)合同被变变更或者者撤销时时的缔约约过失责责任。(7)无权代理理情况下下的缔约约过失责责任。缔约过失失责任案案例【案情摘要要]某银行下下属一个个证券公公司,按照中央央的精神神,银行要和和证券公公司脱脱钩。该该银行找找到广东东的A公司,A公司就组组织了30多家公司司共同来来购买买证券公公司,经过半年年的磋商商和可行行性研究究、合同同文本起起草完毕毕,准备签字字的时候候,银行突然然说不卖卖了,因为银行行的领导导说:要卖给B公司。A公司损失失50万元可行行性调查查等缔约约费用。。能否追究究违约责责任？缔约过失失责任案案例分析析只能追究究银行的的缔约责责任,而不能追追究银行行的违约约责任任,因为双方方没有签签字,合同没有有成立,尚未建立立起交易易关系。。A公司可以以起诉银银行,要求赔偿偿。但不不能要求求法院强强制银行行把证券券公司卖卖给A公司。2.3合同的形形式和主主要条款款2.3.1合同形式式(50页)1、合同形形式的一一般规定定：口头形式式、书面面形式（（合同书书、信件件、数据据电文））、其它它形式（（推定和和默示））2、数据电电文：电电报、电电传、传传真、电电子数据据、电子子邮件3、合同确确认书：：根据一一方当事事人的要要求签订订的，用用以证明明书信、、电报、、电传等等数据电电文的达达成协议议可靠性性的文件件。4、合同示范范文本：是是指由一定定机关事先先拟定的对对当事人订订立相关合合同起示范范作用的合合同文本。5、格式条款款：是指合合同当事人人一方为了了重复使用用而事先拟拟定并在订订立合同时时未与对方方协商的文文本。有关规定：：格式条款(54页)是当事人为为了重复使使用而预先先拟定，并并在订立合合同时未与与对方协商商的条款。。格式条款的的法律特征征在于：1、采用格式式条款的合合同的要约约具有广泛泛性、持久久性和细节节性。2、格式条款款具有单方方事先决定定性。3、以书面明明示为原则则。4、采用格式式条款订立立合同的一一方在经济济方面具有有绝对的优优势地位，，使其可以以将预定的的格式条款款强加于对对方，从而而排除双方方就格式条条款进行协协商的可能能性。对格式条款款的理解有有争议，应应当作出不不利于提供供格式条款款一方的解解释。2.3.2合同的主要要条款(53页)当事人的名名称或者姓姓名和住所所标的数量质量价款或者报报酬履行地点、、时间和方方式违约责任解决争议的的方式2.3.2合同的主要要条款(53页)1．当事人的的名称(或姓名)和场所指自然人的的姓名和住住所以及法法人和其他他组织的名名称和住所所。合同中中记载的当当事人的姓姓名或者名名称是确定定合同当事事人的标志志，而住所所则在确定定合同债务务履行地、、法院对案案件的管辖辖等方面具具有重要的的法律意义义。2.3.2合同的主要要条款(53页)2．标的标的即合同同法律关系系的客体，，是指合同同当事人权权利义务指指向的对象象。合同中的标标的条款应应当标明标标的的名称称，以使其其特定化，，并能够确确定权利义义务的范围围。合同的的标的因合合同类型的的不同而变变化，总体体来说，合合同标的包包括有形财财物、行为为和智力成成果。2.3.2合同的主要要条款(53页)3．数量合同标的的的数量是衡衡量合同当当事人权利利义务大小小的尺度。。因此，合合同标的的的数量一定定至确切，，应当采用用国家标准准或者行业业标准中确确定的或者者当事人共共同接受的的计量方法法和计量单单位。4．质量合同标的的的质量是指指检验标的的内在素质质和外观形形态优劣的的标准。它它和标的的的数量一样样是确定合合同标的的的具体条件件。是这一一标的区别别于同类另另一标的的的具体特征征。因此，在确确定合同标标的的质量量标准时，，应当采用用国家标准准或者行业业标准。如如果当事人人对合同标标的的质量量有特别约约定时，在在不违反国国家标准和和行业标准准的前提下下，可根据据合同约定定确定标的的的质量要要求。合同同中的质量量条款包括括标的的规规格、性能能、物理和和化学成分分、款式和和质感。2.3.2合同的主要要条款(53页)5．价款和报报酬价款和报酬酬是指物、、行为和智智力成果为为标的的有有偿合同中中，取得利利益的一方方当事人作作为取得利利益的代价价而应向对对方支付的的金钱。价价款是取得得有形标的的物应支付付的代价，，报酬是获获得服务应应支付的代代价。6．履行的期期限、地点点和方式履行的期限限直接关系系到合同义义务的完成成时间，涉涉及到当事事人的期限限利益，也也是确定违违约与否的的因素之一一。履行地地点有时是是确定风险险由谁承担担的依据，，以及标的的物所有权权是否转移移的依据。。履行方式包包括交货方方式、实施施行为方式式、验收方方式、付款款方式、结结算方式、、运输方式式等。2.3.2合同的主要要条款(53页)7．违约责任任违约责任是是促使合同同当事人履履行债务，，使守约方方免受或者者少受损失失的法律救救济手段．．对合同当当事人的利利益关系重重大．合同同对此应予予明确。8．解决争议议的方法合同订立、、履行中一一旦产生争争执，合同同双方是通通过协商、、仲裁还是是通过诉讼讼解决其争争议，有利利于合同争争议的管辖辖和尽快解解决．并最最终从程序序上保障了了当事人的的实体性权权益。2.4合同的效力力2.4.1有效合同(55页)合同生效的的含义：合合同开始发发生法律效效力产生拘拘束力的时时间界点。。合同成立与生生效的不同：：成立是一客客观现象，只只要双方意思思表示一致，，而生效是法法律的价值判判断，得到法法律肯定的才才能生效；时时间起点不同同；后果不同同。合同生效的要要件（1）一般要件：：民事权利能能力和民事行行为能力；意意思表示自愿愿、真实。（2）特殊要件：：合同形式式、内容、合合同的附条件件和附期限。。附条件以将来来是否会发生生的不确定事事实作为控制制性因素来决决定合同是否否生效。附期限是合同同当事人以未未来确定会发发生的事实作作为控制性因因素来决定定合同同是否否生效效。附期限限与附附条件件的区区别期限与与条件件有重重耍的的区别别:期限为为将来来确定定要发发生的的事实实,是可知知的;而所附附条件件,将来可可能发发生,也可能能不发发生,是不不确确定定的的事事实实。。假假如如以以人人的的死死亡亡作作为为限限制制合合同同的的事事实实,是附附条条件件的的合合同同,还是是附附期期限限的的合合同同?人的的死死亡亡是是必必然然发发生生的的,是必必然然届届至至的的,因此此是是附附期期限限的的合合同同。。自自罗罗马马法法以以来来,学者者设设定定四四大大原原则则来来说说明明条条件件与与期期限限区区别别之之标标准准:1.时期期确确定定,到来来亦亦确确定定,为期期限限。。如如明明年年十十一一。。2.时期期确确定定,到来来不不确确定定,为条条件件。。如如明明年年一一月月份份发发生生地地震震。。3.时期期不不确确定定,到来来确确定定、、为为期期限限。。如如某某人人死死亡亡。。4.时期期不不确确定定,到来来亦亦不不确确定定,为条条件件。。如如某某甲甲结结婚婚。。附条件和和附期限限合同案案例[案情摘要要]王某与李某同同为一个工厂厂的工人。王王某患病在家家休息。某月月发工资,每个工人被摊摊派必须认购购每券一元的的文化宫建设设奖券3张,在工资中扣除除购买费用,奖券连同工资资一同发放。。李某为王某某代领工资,并为王某抽出出奖券3张。李某揭开开奖券,发现其中1张中特等奖，，奖金1万元。李某去去王某家,告知其为王某某抽奖3张,并问,如果中奖,奖金如何处理理。王某说,如果中奖,二人平分奖金金。李某即出出示奖券,王某见中奖,当即反悔。李李某诉至法院院,要求分取5000元奖金。受诉法院判决决李某分得奖奖金3000元,其余归王某所所有。问题有学者指出"当事人在约定定该合同及其其条件的时候候,所附条件的事事实已经是客客观的、已经经发生的事实实,即李某是在合合同所附条件件已经实际发发生的情况下下,与王某约定平平分奖金的所所附条件,因而不符合必必须是将来发发生的事实和和必须是不确确定的事实这这两个条件。。因此,双方当事人平平分约定奖金金的协议,不发生法律上上的效力,李某无权要求求王某赠与奖奖金,王某也无赠与与李奖金的义义务。法院判判决李某分得得奖金3000元,没有法律依据据，侵害了王王某的财产所所有权。提示与讨论法律对附条件件的要求属于将来发生生的事实属于不能确定定的事实当事人任意选选择的事实（（非法定条件件）所附条件的内内容合法控制合同效力力案例2[案情摘要】2000年3月5日,养鸡专业户李李某卖给同村村农民张某100只刚刚孵化化的良种小鸡鸡。双方约定定小鸡长大后后给付价款。。同年4月初,小鸡因鸡瘟全全部死亡。5月初,李某找张某索索要价款,张某以小鸡未未长大为由由拒绝付款。。李某聘请律律师起诉张某某,张某亦聘请法法律工作者者代为应诉。。[问题]法院判决张某某支付全部价价款。此判决决正确,但张某之代理理人提出:李某与张某之之间的合同是是附条件的合合同,且小鸡死亡系系不可抗力所所致,张某不应支付付价款。李某某代理人则认认为是附期限限的合同,期限届至,张某应当付款款。本案涉及的主主要问题是李李某与张某的的合同应当解解释为附期限限的合同,还是应当解释释为附条件的的合同。附期限的含义义附期限,是指当事人约约定以某一期期限作为合同同效力发生或或终止的根据据。其实质,是以将来确定定的事实为条条件。2.4.2效力未定合同同效力未定合同同的含义效力待定合同同是指合同虽虽然已经成立立，但因其不不完全符合合合同的生效要要件，因此其其效力能否发发生还不能确确定，一般须须经权利人确确认才能生效效的合同。2.效力未定合合同的特征征合同已成立立且其效力力待定具有成就所所欠生效要要件的可能能性其效力最终终取决于第第三人2.4.2效力未定合合同3.效力未定合合同与无效效合同的区区别(1)违法原因不同同。无效合合同违反的是是法律法规的的强制性规定定以及社会公公共利益；而而效力待定合合同则是由于于当事人缺少少缔约能力、、代理人资格格、代表人资资格及处分能能力造成的。。(2)合同的处置方方式不同。对对于无效合合同，由于其其违法性．合合同自始不能能产生法律效效力；而对于于效力待定合合同，如果权权利人确认合合同的效力，，表明该合同同的内容符合合权利人的意意思和利益，，则该合同可可以产生法律律效力。(3)影响程度不同同。无效合合同违反的是是法律和社会会公共利益；；而效力待定定合同影响的的主要是当事事人一方或者者第三人的利利益；2.4.2效力未未定合合同4.效力待待定合合同与与可撤撤销合合同的的区别别效力待待定合合问的的效力力取决决于权权利人人的追追认与与否。。在权权利人人没有有追认认之前前，效效力待待定合合同并并不能能产生生法律律效力力，只只有在在权利利人追追认后后，合合同才才能变变为有有效合合同。。可撤销合合同在没没有被撤撤销之前前，已经经产生法法律效力力，在撤撤销权人人通过法法院或者者仲裁机机构撤销销合同后后，该合合同才能能变为无无效合同同。由此此可见，，权利人人对这两两种合同同的作用用力正好好相反：：前者使使合同生生效；后后者使合合同无效效。2.4.2效力未定定合同5、效力未未定合同同的类型型(1)限制民事事行为能能力人依依法不能能独立订订立的合合同。《合同法》将其订立立的合同同分为两两种类型型：①纯利益合合同或者者与其年年龄、智智力、精精神健康康状况相相适应的的合同，，如获得得报酬、、奖励、、赠予等等。这些些合同不不必经法法定代理理人同意意。②未经法法定代理理人同意意而订立立的其他他合同。。这些合合同只能能是效力力待定合合同．必必须经过过其法定定代理人人的追认认，合同同才能产产生法律律效力。。(2)无民事行行为能力力人订立立的合同同一般来讲讲，无民民事行为为能力人人只能由由其法定定代理人人代理签签订合同同，他们们不能自自己订立立合同，，否则合合同无效效。如果果他们订订立合同同，该合合同必须须经过其其法定代代理人的的追认，，合同才才能产生生法律效效力。2.4.2效力未定定合同5、效力未未定合同同的类型型(3)无权代理理订立的的合同无权代理理分为两两种情况况：①狭义无无权代理理。狭义义无权代代理是指指行为人人没有代代理权或或超越代代理权限限而以他他人的名A．无合法授权的代理行为。B代理人超越代理权限而为的代理行为。C.代理权终止后的代理行为。2.4.2效力未定合同同5、效力未定合合同的类型(3)无权代理订立立的合同②表见代理。。表见代理是是指善意相对对人有理由相相信无权代理理人具有代理理权，且据此此而与无权代代理人订立合合同。构成表表见代理的情情形包括：A被代代理理人人知知道道他他人人以以自自己己的的名名义义订订立立合合同同而而不不作作否否认认表表示示。。B本人人以以直直接接或或者者间间接接的的意意思思表表示示，，声声明明授授予予他他人人代代理理权权，，但但事事实实上上并并末末授授权权。。c将具具有有代代理理权权证证明明意意义义的的文文件件或或者者印印鉴鉴交交给给他他人人，，或或者者允允许许他他人人作作为为自自己己的的分分支支机机构构以以其其代代理理人人名名义义活活动动。。D代理理权权授授权权不不明明，，相相对对人人有有理理由由相相信信行行为为人人有有代代理理权权。。E代理理权权虽虽然然已已经经消消灭灭，，但但未未告告知知相相对对人人。。F行为为人人与与被被代代理理人人之之间间存存在在某某种种特特定定关关系系。。对于于表表见见代代理理，，《合同同法法》规定定，，该该代代理理行行为为有有效效，，即即合合同同订订立立后后．．应应由由被被代代理理人人对对善善意意相相对对人人承承担担合合同同责责任任。。如如果果是是因因为为无无权权代代理理给给被被代代理理人人造造成成损损失失的的，，他他可可以以向向行行为为人人追追偿偿。。2.4.2效力力未未定定合合同同5、效效力力未未定定合合同同的的类类型型(4)法定定代代表表人人、、负负责责人人超超越越权权限限订订立立的的合合同同合同同法法》规定定，，法法人人或或者者其其他他组组织织的的法法定定代代表表人人、、负负责责人人超超越越权权限限订订立立的的合合同同，，除除了了相相对对人人知知道道或或者者应应当当知知道道其其超超越越权权限限的的以以外外，，该该代代表表行行为为有有效效。。(5)无权权处处分分财财产产人人订订立立的的合合同同所谓谓无无权权处处分分财财产产人人订订立立的的合合同同，，是是指指不不享享有有处处分分财财产产权权利利的的人人处处分分他他人人财财产产权权利利而而订订立立的的合合同同。。在在实实践践中中，，无无权权处处分分的的情情形形主主要要包包括括：：①因因其其他他合合同同关关系系占占有有财财产产的的人人擅擅自自处处分分他他人人财财产产。。⑦某某一一共共有有人人未未经经其其他他共共有有人人同同意意擅擅自自处处分分共共有有财财产产。。②将将通通过过非非法法手手段段获获得得的的他他人人财财产产进进行行处处分分。。④采用用欺诈诈手段段处分分他人人财产产。2.4.3无效合合同(56页)1、概念念：合合同虽虽已成成立，，但因因其违违反法法律、、行政政法规规或公公共利利益而而被确确认为为无效效的合合同。。2、法律律特征征：违违法性性；不不履行行性；；自始始无效效；国国家干干预原原则（（无需需当事事人主主张无无效3、种类类：5类：一一方以以欺诈诈、胁胁迫的的手段段订立立合同同；恶恶意串串通，，损害害国家家、集集体或或者第第三人人利益益；以以合法法形式式掩盖盖非法法目的的；损损害社社会公公共利利益；；违反反法律律、行行政法法规的的强制制性规规定。。4、无效效的免免责条条款：：造成成对方方人身身伤害害的；；因故故意或或者重重大过过失造造成对对方财财产损损失的的。2.4.4可撤销销的合合同(56页)1、可撤撤消合合同的的含义义：要要通过过权利利人为为一定定意思思表示示改变变效力力的合合同。。合同同虽生生效但但其效效力的的持续续状态态是不不稳定定的。。特点：(1)可撤销合合同是当当事人意意思表示示不真实实的合同同。(2)可撤销合合同在末末被撤销销之前，，仍然是是有效合合同。(3)对可撤销销合同的的撤销，，必须由由撤销人人请求人人民法院院或者仲仲裁机构构作出。。(4)当事人可可以撤销销合同，，也可以以变更合合同的内内容，甚甚至可以以维持原原合同保保持不变变。2、原因：：当事人对对合同的的内容存存在重大大误解。。在订立合合同时显显失公平平。一方以欺欺诈、胁胁迫的手手段或者者乘人之之危，使使对方在在违背真真实意思思的情况况下订立立合同。。3、可撤消消合同的的撤消和和变更案例：无无效合同同与可撤撤销合同同的区别别[案情摘要要]甲有限责责任公司司卖给乙乙(国有企业业)农场一批批鱼粉(饲料)。在签订订合同之之前,乙方仔细细审阅了了甲方提提供的质质量保证证书和说说明书,说明书中中列举了了各种成成分的含含量。至至甲方发发货后,乙方在第第16天开始检检验,发现质量量与质量量保证书书和说明明书严重重不符,遂通知甲甲方解除除合同.并要求甲甲方退回回货款260万元,支付不履履行的违违约金32万元。甲甲方不予予理睬。。乙方起起诉至法法院要求求判决解解除合同同,返还260万元货款款,并支付违违约金32万元。甲甲方则主主张因自自己的欺欺诈,合同无效效。[问题】对此案有有三种观观点:第一种观观点认为为,甲方欺诈诈国有企企业,等于侵害害国家利利益,依照《合同法》第52条的规定定,合同为无无效。第二种观观点认为为,甲方欺诈诈国有企企业,不等于侵侵害国家家利益,依照《合同法》第54条的规定定,合同为可可撤销。。第三种观观点认为为,合同因欺欺诈属于于可撤销销,但乙方有有权根据据第94条的规定定通知甲甲方解除除合同,并要求返返还货款款、支付付违约金金。本案案涉及的的主要法法律问题题是无效效合同与与可撤销销合同的的区别。。对本案的的处理意意见欺诈国有有企业,是欺诈人人侵犯了了一个平平等民事事主体的的利益,欺诈的具具体对象象是乙国国有企业业,实际上,设立了国有企企业,赋予其法律律人格,就将国有企业业的利益与国国家的利益作作了区别,使国有企业能能够独立享享有权利、承承担义务。因因此,欺诈国有企业业订立的合同同,只是可撤销的的合同,不是无效合同同。既然是可撤销销合同,被欺诈人就掌掌握了合同撤撤销与否的主主动权。他他可以请求法法院撤销,也可以维持合合同的效力追追究对方不履履行或者履履行不符合约约定的责任。。在本案中,乙方的要求是是能够成立的的。第一,甲乙之间的合合同是有效合合同,在符合条件时时,自然可以解除除。第二,解除后,合同自订立时时起失去效力力,因此乙方有权权要求返还财财产。第三三,解除后,不影响当事人人要求赔偿损损失的权利,这种赔偿可以以违约金的方方式表现出来来,乙方请求甲方方支付32万元违约金于于法有据。案例：自始显显失公平的合合同农民乔某(女)欲与丈夫胡胡某离婚,并分割共同同财产。估估计共同财财产为200万元元左左右右。。乔乔某某找找到到当当地地的的法法律律工工作作者者刘刘某某,要求求其其代代理理诉诉讼讼。。2002年8月1日,刘某某以以其其所所在在的的法法律律事事务务所所的的名名义义与与乔乔某某某某签签订订了了风风险险代代理理协协议议。。该该协协议议就就代代理理费费的的支支付付约约定定“乔某某同同意意按按判判决决书书或或者者调调解解书书确确定定的的分分割割财财产产额额的的30%作为为代代理理费费,支付付给给法法律律事事务务所所。。乔乔某某先先以以某某公公寓寓房房屋屋一一套套作作为为预预付付代代理理费费给给法法律律事事务务所所。。如如果果乔乔某某无无故故终终止止履履行行协协议议或或者者撤撤诉诉,该房房屋屋作作为为代代理理费费不不予予退退回回。。”合同同签签订订后后,刘某某催催促促乔乔某某办办理理房房屋屋过过户户登登记记,乔某某提提供供有有关关产产权权文文件件将将房房屋屋过过户户到到刘刘某某的的名名下下。。乔乔某某提提起起离离婚婚诉诉讼讼后后,又撤撤诉诉。。撤撤诉诉后后乔乔某某要要求求刘刘某某退退回回房房屋屋,刘某某依依据据合合同同拒拒不不退退房房。。经查查:乔某某不不识识字字,合同同为为刘刘某某起起草草,签订订合合同同之之前前,乔某某问问刘刘某某:"为什什么么要要把把房房子子给给你你?"刘某某答答这这是是行行业业的的规规矩矩。。将将房房屋屋过过户户到到刘刘某某的的名名下下,经过过了了法法律律事事务务所所的的同同意意。。合合同同书书上上加加盖盖了了事事务务所所的的公公章章。。问题题对此此案案在在讨讨论论中中有有三三种种意意见见。。第一一种种意意见见认认为为,该合合同同是是有有效效合合同同,没有有无无效效事事由由,乔某某无无权权要要求求返返回回房房屋屋。。第二二种种意意见见认认为为,该合合同同因因显显失失公公平平属属于于可可撤撤销销的的合合同同,乔某某某某有有权权请请求求法法院院予予以以变变更更或或者者撤撤销销。。第三三种种意意见见认认为为,乔某某某某急急于于离离婚婚,该合合同同的的签签订订利利用用了了乔乔某某的的困困境境，，是是乘乘人人之之危危订订立立的的合合同同。。因欺欺诈诈成成立立的的合合同同[案情情摘摘要要]广东东某某市市50余户户居居民民(甲方方)与某某房房地地产产公公司司(乙方方)分别别签签订订了了房房屋屋买买卖卖合合同同,买卖卖合合同同成成立立之之后后,甲方方住住进进所所买买楼楼房房,发现现楼楼房房周周围围并并没没有有乙乙方方广广告告中中所所说说的的公公共共绿绿地地,广告告图图示示的的绿绿地地位位置置,已经经修修建建了了停停车车场场,停车车场场为为永永久久性性建建筑筑。。广广告告承承诺诺的的每每户户平平均均20平米米绿绿地地的的许许诺诺不不能能兑兑现现。。甲甲方方遂遂以以欺欺诈诈为为由由起起诉诉于于法法院院,要求求撤撤销销房房屋屋买买卖卖合合同同。。问题受诉法院院认为,乙方与50余户居民民分别订订立的格格式房屋屋买卖合合同,当中并没没有约定定有公共共绿地;乙方在广广告中称称有公共共绿地,广告为要要约邀请请,是一种商商业吹嘘嘘。广告告的内容容没有构构成合同同的内容容,不构成合合同欺诈诈,驳回了甲甲方的诉诉讼请求求。本本案涉及及的主要要法律问问题是构构成欺诈诈的条件件。案例：乘乘人之危危订立的的合同黄某于2003年10月1日深夜一一点钟得得知其儿儿子得急急性阑尾尾炎需要要做手术术。黄某某得知消消息时正正在某县县城。该该县城距距离市区区医院约约36公里,但深夜夜没有有出租租车,赵某恰恰巧驾驾驶私私家车车路路过。。黄某某拦住住赵某某的车车,要求搭搭乘,但未提提出搭搭车的的原因因。李李某提提出出要600元,黄某心心急如如焚,当即答答应。。至医医院后后,赵某收收了黄黄某的的600元钱扬扬长而而去。。黄某某记住住了李李某的的车号号,在一个个月后后找到到了李李某,要求退退回到到500元。李李某拒拒绝,黄某提提起诉诉讼,以乘人人之危危为由由,要求把把车费费降低低至100元。在在当地地,36公里的的出租租车费费是80元左右右。法院受受理该该案件件后,又受理理了案案由相相同的的起诉诉:乘人之之危订订立的的合同同？法院受受理该该案件件后,又受理理了案案由相相同的的起诉诉:甲电器器公司司急需需一种种电器器上的的配件件,该配件件平时时10元钱一一个,但乙机机械公公司得得知该该种零零件市市场上上断档档,且属甲甲公司司急需需,远对甲甲公司司提高高要价价。甲甲公司司被迫迫以60元的价价格购购买配配件5000只,比平时时多支支付价价款250000。后甲甲电器器公司司起诉诉,以乘人人之危危为由由,要求将将合同同价格格变更更至10元。【问题】法院受受理后后,对第一一个案案件认认为构构成了了乘人人之危危,判决予予以变变更。。对第第二个个案件件有不不同的的意见见。第第一种种意见见认为为,乙公司司不构构成乘乘人之之危，，因为为利用用市场场供求求关系系不能能认为为是乘乘人之之危。。另一一种意意见认认为,市场配配件断断档,乙公司司事实实上处处于经经济上上的垄垄断地地位,其利用用了自自己的的垄断断地位位和甲甲公司司的急急需,是一种种乘人人之危危的行行为,合同应应当准准予变变更。。法院院采纳纳了第第一种种意见见,驳回了了甲公公司的的诉讼讼请求求。对两个个案件件的分分析意意见第一个个案件件中的的赵某某的行行为符符合乘乘人之之危的的四个个条件件,生活中中的急急迫需需要可可以认认为是是一种种被人人利用用的“危难”。双方方的旅旅客运运输合合同,属于可可撤销销的合合同。。对于于可撤撤销的的合同同,有变更更和撤撤销两两种救救济方方法。。当事事人请请求变变更的的,法院不不得撤撤销,当事人请求求撤销的,法院酌情情可以予以以变更。法法院根据原原告的诉讼讼请求,将600元变更至100元的判决是是恰当的。。第二个案件件中的甲公公司,是商人,是经营者,其对市场交交易的风险险应当有更更强的承受受能力,经营中的紧紧迫需要一一般不能认认为是“危难”。出卖人乙乙公司利用用供求关系系提高配件件的出卖价价格,是一种正常常的市场竞竞争行为,从已知的条条件看,尚不构成不不正当竞争争,也不构成乘乘人之危。。合同的效效力应予维维持,否则合同关关系过于脆脆弱,不利于保保证交易安安全。2.4.5合同无效、、可撤销的的后果1、制裁有过过错方：即即对合同无无效或者被被撤销负有有责任的一一方或者双双方应当承承担相应的的法律责任任。2、合同无效效或者被撤撤销后，合合同自始没