论夫妻忠诚协议的法律效力【毕业论文】

word文档可自由复制编辑（二O一一届）毕业论文（设计）题 目： 论夫妻忠诚协议的法律效力 学 院： 专 业： 法学 班 级： 学 号： 姓 名： 指导教师： 本科生毕业论文（设计）目录摘要 1关键词 132引言 3一、夫妻忠诚协议的概述 3（一）夫妻忠实义务概述 3（二）夫妻忠诚协议概述 3二、夫妻忠诚协议法律效力的司法困惑 4（一）上海市闵行区法院2002年全国首例“夫妻不忠赔偿”案引发的司法争议 4（二）重庆市九龙坡区法院2002年全国首例夫妻“空床费”案两审法院判决不一 5三、夫妻忠诚协议法律效力学界观点评析 6（一）夫妻忠诚协议无效说 6（二）夫妻忠诚协议有效说 7（三）夫妻忠诚协议法律效力的法理分析 9四、夫妻忠诚协议的生效要件分析 11（一）协议双方应具有完全民事行为能力 11（二）忠诚协议应是夫妻真实意思的表示 11（三）协议内容应不违反法律，不违背公序良俗，不超过合理限度 12（四）忠诚协议应是书面形式，必要时可以选择公证登记 12五、推进婚姻法律法规的完善 13结 语 14致 谢 15参考文献 161本科生毕业论文（设计）论夫妻忠诚协议的法律效力[摘要]家庭是社会的细胞，夫妻是家庭的主体和基础。只有家庭的幸福才能换来社会的稳定和繁荣，而夫妻之间的相互忠实则是家庭和睦的必然要求。这既符合社会的传统习惯，也是我国《婚姻法》的要求。因此，越来越多的夫妻选择用“夫妻忠实协议”来保护自己来之不易而又显脆弱的婚姻。但是目前不仅学界对“夫妻忠诚协议”的性质界定莫衷一是，就连司法界对其效力认定也判决不一。因此，为了衡平当事人间的利益，矫正认识错误，统一司法实践中的效力判断标准，有必要从学理上对这一问题进行深入的分析和探讨。[关键词]忠实义务；忠诚协议；夫妻忠诚协议的效力2本科生毕业论文（设计）[Abstract]Justasfamilyisoftenconsideredasacellofthesociety,acoupleusuallyactsasthemainbodyandfoundationofeachfamily.AndtheWell-beingoffamilycanensurethestabilityandprosperityofthesociety.Themutualloyaltybetweenhusbandandwifeisanecessaryrequirementfortheharmonyofeachfamily.ItisconsistentwiththerequirementsofsocialtraditionsandcustomsaswellasTheMarriageLawofChina.Asaresult,moreandmorecoupleswillpreferarriveata"Maritalloyaltyagreement"intheirhard-wonbutmaybefragilemarriage.Butuntilnow,wecannotcometoanagreementonthenatureofMaritalloyaltyagreement,aswellasthejudiciary.Therefore,tobalancetheinterestsoftheparties,correctthemisunderstangdingsandsetacommonlyacceptedstandardinthejudicialpractice,inecessarytomakeafurtheranalysisanddiscussionacademicallyonthisissue.[KeyWords]Obligationofloyalty;Loyaltyagreement;Theeffectofmaritalloyaltyagreement3本科生毕业论文（设计）引言随着当前社会经济的迅速发展，人们的价值观、恋爱观、婚姻观也在不断的变化。现如今的婚姻不再仅仅只是感情的结果，人们更多考虑的是经济、背景等各方面因素的综合。因此，所面对的现实就是婚姻双方对婚姻的不安全感不断增加，离婚率不断的攀升。此时夫妻之间的忠诚度便显得尤为重要，而且单纯依靠道德来调整已经不能达到当事人对于夫妻忠诚的要求，夫妻忠诚协议便应运而生。随着夫妻忠诚协议流行化驱使，由于各地法院对于该协议的效力存在不同的认识，造成类似案件判决不一的司法尴尬，引起了社会的广泛关注和激烈争论。夫妻忠诚协议是否具有法律效力，没有过错的一方依据忠诚协议向法院提出的索赔请求是否应当得到法院的支持，夫妻间订立的协议是否应该在立法上得到承认等等这些问题都无法达成一个共识。因此，对夫妻忠诚协议展开深入的研究，具有重要的理论和实践意义。本文以下就夫妻忠诚协议的含义、夫妻忠诚协议的性质以及夫妻忠诚协议的效力等问题进行分析。一、夫妻忠诚协议的概述（一）夫妻忠实义务概述2001年4月28日新的婚姻法公布并开始施行，在总则中首次将“夫妻应互相忠实，互相尊重；家庭成员应当敬老爱幼，互相帮助，维护平等、和睦、文明的婚姻家庭关系”的规定写入婚姻立法中，即体现了道德对法律的渗透，又体现了立法界和人民群众对这个问题的重视。此原则既是夫妻间婚姻关系稳固的基石，同时更是对婚姻家庭关系内容的浓缩。婚姻是指为当时社会制度所确认的一男一女互为配偶，以永久共同生活为目的结合。婚姻对于每个人来说都很重要，在决定与另一个人结婚时其实就是把自己交给了对方。所以，婚姻的实质本身就意味着专属，意味着限制，双方都要受到婚姻的约束，都要对彼此忠实。婚姻的稳定以及家庭的和睦，在很大程度上就是取决于配偶双方是否忠实。夫妻忠实义务，其实就是婚姻的本质，就是一夫一妻制的体现。所谓“忠实义务论界对其定义并没有统一的界定。通说认为，夫妻忠实义务可以做狭义和广义两种解释。狭义的夫妻忠诚义务，也称贞操义务，即专一的夫妻性生活义务，在夫妻关系存续期间不得与他人有婚外性行为，包括卖淫、嫖娼、通奸、同居、重婚等。广义上讲，这项义务还包括夫妻一方不得欺骗、侮辱、歧视、遗弃另一方，不得因为第三方利益而损害对方的利益及其他内容。本文所述的是狭义上的夫妻忠实义务。（二）夫妻忠诚协议概述通过对夫妻忠实义务定义的阐述可知，夫妻忠诚协议就是指夫妻双方在婚前或者婚后为保证4本科生毕业论文（设计）在婚姻关系存续期间夫妻双方不违反约定的夫妻忠实义务而签订的有关夫妻权利义务关系的协议。该协议往往会约定“夫妻婚后应相互关爱，对家庭、配偶、子女要有道德观和责任感”。协议书中最为关键的则是要特别强调“违约责任”：即若一方在婚姻关系存续期间内背叛夫妻感情，违反约定，不忠的一方就必须接受一定的惩罚，惩罚的内容可能包括支付高额违约金，夫妻共有财产的丧失，身体的处罚，子女抚养权、探视权的限制剥夺等。现实生活中，夫妻忠诚协议的种类也是各式各样、五花八门，根据不同标准可分为以下几类:1.按照夫妻忠诚协议缔结的时间先后可以分为：婚前成立的夫妻忠诚协议和婚后成立的夫妻忠诚协议。2.按照夫妻忠诚协议签订是否经过公证机关的公证可以分为经公证的忠诚协议和经过公证的忠诚协议。3.按照夫妻忠诚协议约定的内容不同可分为：(1)空床赔偿型。双方约定“如果一方夜不归宿，就应该按实际时间支付给对方一定金钱，即所谓的空床费的约定。如重庆市九龙坡区法院2002年审理的全国首例夫妻“空床费”案。

(2)外遇赔偿型。双方约定“如若一方有外遇，则要给予对方一定的赔偿。如上海市闵行区法院2002年审理的全国首例“夫妻不忠赔偿案。

(3)离婚赔偿型。双方约定“若一方提出离婚，则要给予对方一定数额的赔偿。二、夫妻忠诚协议法律效力的司法困惑夫妻忠诚协议在司法实务中经常遇到，由于对其法律效力认识不同，各地法院判决不一，下面以两个我国典型的“夫妻忠诚协议案”为例。（一）上海市闵行区法院2002年全国首例“夫妻不忠赔偿”案引发的司法争议2002年上海市闵行区法院审理了全国首例因婚外情而引发的“夫妻不忠赔偿案”。贾某与曾某都曾离异，后在某网站相识并登记结婚。因为彼此都是再婚，为保这次婚姻美满，夫妻二人经过协商在2000年6月签署了一份“夫妻忠诚协议协议中除了约定双方在婚后要互信互助，携手共建幸福家庭外，还特别强调了“违约责任若一方在婚后做出背叛夫妻感情的行为（如婚外情要赔偿对方名誉损失费和精神损失费共计30万元。协议签订后，贾某于2001年8月即发现曾某与另一年轻女子的婚外情。因曾某的不忠行为，导致两人夫妻感情极度恶化，曾某遂向法院提出离婚，贾某也以曾某违反“夫妻忠诚协议”提出反诉，并请求法院按照两人签订的协议判决曾

徐寿松.法律能干预婚外情吗——一起“夫妻不忠赔偿案”引发的思考[httpdskhg/content,2002-12-31.黄蓓，程泽时.论夫妻忠诚协议[J].求实.2009年S2期：第67页.5本科生毕业论文（设计）某支付自己违约金30万元。法院经过审理，采纳了贾某意见，依照双方达成的忠诚协议判决曾某支付贾某30万元违约金。曾某不服，后向上海市第一中级人民法院上诉，但不久就撤诉了。最终，曾某一次性赔偿贾某25万元。此判例公布后，立即在法学界引起轩然大波，支持和反对的声音都不绝于耳。上海市闵行区法院认定当事人签署的“忠诚协议”有效的理由如下：夫妻忠实义务是婚姻关系最本质的要求，婚姻关系稳定与否大程度上有赖于此因为如此姻法第４条规夫妻应当相互忠实并在第46条规定，因“重婚有配偶者与他人同居”等情形之一而导致离婚的无过错方有权请求损害赔偿然，对违反夫妻“忠实”义务、情节尚未达到“重婚与人非法同居”等严重程度的一方如何承担相应责任，法律未做具体规定，但法律也未明文禁止当事人自行约定。而贾某与曾某约定30万元违约责任的“忠诚协议”，实质上正是对婚姻法中抽象的夫妻忠实义务的具体化完全符合婚姻法的原则和精神也正是这一具体的协议，使得《婚姻法》上原则性的夫妻“忠实”义务具有了可诉性。既然协议没有违反法律禁止性规定，且是在双方没有受到任何胁迫的平等地位下自愿签订的议的内容也未损害他人利益而当然有效受法律保护然而，本案中的忠诚协议是否有效并没有得到上海市更高一级法院的认可。2004年上海市高级人民法院出台了一个内部意见，并就这一问题做了如下回答婚姻法》第4条所规定的忠实义务，是一种道德义务，而不是法律义务，夫妻一方以此道德义务作为对价与另一方进行交换而订立的协议，不能理解为确定具体民事权利义务的协议。所以，经上海市高院审委会讨论，已明确：1.严格执行最高人民法院2003年《关于适用(中华人民共和国婚姻法)若干问题的解释(一)》的规定，对当事人仅以《婚姻法》第4条为依据提起诉讼的，人民法院不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉。2.对夫妻双方签有忠诚协议，现一方仅以对方违反忠诚协议为由，起诉要求对方履行协议或支付违约金及赔偿损失的，人民法院不予受理。3.除《婚姻法》第46条规定的情形外，夫妻一方在离婚案件中以对方违反忠诚协议或违背忠实义务为由求对方支付违约金或损害赔偿的，审理该案的人民法院对此诉讼请求不予处理.之前已审结并发生法律效力的相关案件不再调整。

上海市高级人民法院的这一解答实际上又否认了忠诚协议的效力，这与2002年上海市闵行区人民法院的观点显然是相反的。（二）重庆市九龙坡区法院2002年全国首例夫妻“空床费”案两审法院判决不一同年，重庆市九龙坡区法院审理了我国首例夫妻“空床费”案。熊某和刘某婚后14年中感情一直很好，但是丈夫熊某从2003年7月开始就偶尔不回家，刘某为此经常和熊某吵闹。后在丈夫

汤渊儒．夫妻忠实协议之法律研究[．厦门：厦门大学，2007年5月．张静.夫妻忠诚协议有效吗？[J].大众健康.2009年29期：第94页至95页.6本科生毕业论文（设计）熊某又夜不归宿的一天，两人再次发生争吵，熊某遂与妻子刘某达成约定：以后若再夜不归宿，从深夜12点至第二天凌晨7点每小时将支付100元的“空床费”给妻子。随着给妻子的空床费次数增多，熊某后面便开始打欠条。到最后因为回家的次数越来越少，不仅不给空床费，连欠条也不打了某在无法忍受的情况下最终于2004年3月向重庆九龙坡区人民法院递交了离婚起诉状，并请求法院判令丈夫支付有欠条为证的空床费4000元和5万元精神损失费庆市九龙坡区法院在一审判决时仅是将刘某“空床费”的诉讼请求纳入精神补偿的范畴，并未单独支持，但后来的二审判决则明确的支持了刘某“空床费”的诉讼请求，判令熊某支付给刘某4000元“空床费”。从上面两个典型的案例中我们可以看出，由于得不到明确的法律指引，就会产生“同案不同判”的结果。而直至今日在法学理论界，关于夫妻忠诚协议的效力问题也同样争论不休，没有统一的定论。三、夫妻忠诚协议法律效力学界观点评析上述两则有关夫妻忠诚协议的案件虽已尘埃落定，学者们的评点议论却至今方兴未艾，但是无非就是两种观点:无效说和有效说。（一）夫妻忠诚协议无效说无效说否认夫妻忠诚协议的效力，理由如下：1.《婚姻法》第4条规定的夫妻忠实义务只是一种道德上的价值提倡。从《最高人民法院关于适用华人民共和国婚姻法干问题的解释(一)》第3条当事人仅以婚姻法第四条为依据提起诉讼的，人民法院不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉。”可以看出，法律并未赋予该条款实际的诉讼效力。因此，法律并没有把夫妻双方“互相忠实”规定为一项义务。而且婚姻法也是一种法律，法律所调整的社会关系是人们的行为，而无法干预到人们的思想情感。夫妻间的感情即私人又敏感，像婚外情等这类行为虽然是不道德的，但对更高的道德层面的问题，法律就无法用制裁的方式强制去解决。因此，只能从道德的角度去谴责，而法律则应“止步于卧室之外”。2.《婚姻法》规定的过错方四种赔偿情形不包括一般的不忠行为。根据《婚姻法》第46条的规定，只有在“（一）重婚的；（二）有配偶者与他人同居的；（三）实施家庭暴力的；（四）虐待、遗弃家庭成员的”这四种情形下，无过错方提出离婚时才有权请求损害赔偿。显然法律规定的过错方四种赔偿情形并不包括一般的婚外情，若依据忠诚协议判定过错方的“不忠赔偿”则扩大了对法律的解释。现如今，“闪婚族”越来越多，离婚也变的更加草率，往往都是因为一些未达到上述四种严重情节的原因而导致离婚的。若承认“夫妻忠诚协议”的效力，对其予以受理，那有关这方面的案件数量一定不会少，同时，还可能会助长捉奸行为，败坏社会的风气。7本科生毕业论文（设计）3.法律不允许通过协议来设定人身关系。根据我国《合同法》第2条第2款，“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”显然，婚姻关系中包含太多有关人身权、感情、隐私等方面的因素，不能通过《合同法》来调整。而夫妻忠诚协议则是夫妻双方就彼此在性生活上互守贞操，保持专一所做的约定，是一种典型的人身关系协议。虽然法律上有规定允许夫妻对其财产关系进行约定，但是人身权是法定的，不能随意通过协议来设定。4.夫妻忠诚协议损害公民的基本人身自由。2004年修订的《中华人民共和国宪法》第37条第1款规定:“中华人民共和国公民的人身自由不受侵犯性自由也属于人生自由权之一当说，夫妻双方在签订忠诚协议时，彼此的初衷都是想要维护好家庭的稳定，双方也都认为自己能很好地按协议办事。但是，随着时间的推移彼此的感情状况和道德素养难免会发生变化。如果双方的感情恶化了，或者一方的道德素养降低了，甚至说一方的性能力降低无法满足对方了，难免就会有一方移情别恋。这时，夫妻忠诚协议就成了个人追求幸福和自由的牢笼。如果这种协议有效，会让人生活在极度痛苦之中。

所以，“忠诚协议”限制了人身自由，与《宪法》的条文和精神相冲突。5.侵权损害不能通过合同契约预先约定。因为如果允许当事人对侵权损害事先约定，就违反了填补损害的赔偿原则，也会使“忠诚协议”成为一些有钱人任意侵犯他人权利的工具。实践中，当发生侵权行为时是根据侵权法的填补损害赔偿原则，以损害事实为基础，按照法律规定的标准来进行计算的，而非当事人之间的凭空想象。6.个人隐私权、人格权应高于“忠诚原则”。如果法院赋予忠诚协议法律效力，则为了确定一方当事人有“违约行为”，一方当事人或人民法院就有举证证明和查证的义务。在这个过程中，势必会使婚姻另一方甚至是无辜第三者的隐私暴露于公众之下。

7.赋予“忠诚协议”法律效力可能会产生一定负面的激励作用。即鼓励当今准备结婚的双方当事人在婚前或者在婚后都去缔结这样一份协议，以此来“拴住”对方的心。其实在婚姻中，对错往往都是相对的，如果婚姻一方真的确实存在某些恶习，比如婚外情、卖淫嫖娼、通奸等，仅仅通过一张所谓的“夫妻忠诚协议纸”就一定能使对方改变么?显然意义不大，这样做的结果只会使婚姻更趋向商业化，加速婚姻关系的瓦解。（二）夫妻忠诚协议有效说有效说承认夫妻忠诚协议的效力，理由如下：1.婚姻的本质其实就是特定男女之间缔结的共同生活的契约。因此，夫妻忠诚协议其实是婚

张翔．夫妻忠实协议的法律调整[．四川：西南政法大学，2010年2月．周何停.夫妻忠诚协议有效吗？[J].法治时空.2008年2期：第36页至37页.8本科生毕业论文（设计）姻这种契约的违约责任条款，互相忠诚则是双方当事人之间应履行的义务。所以只要签订协议的当事人具有完全民事行为能力，协议内容是双方的真实意思表示，并且不违反法律强制性、禁止性规定损害他人和社会公共利益种为婚姻契约而自愿增设的书面违约责任条款就应有效。2.“夫妻应互相忠实、互相尊重”本身就是婚姻法的基本原则之一。因此，夫妻双方基于彼此真实的想法签订的忠诚协议，不但没有违反法律规定，而且还将婚姻法原则性的规定具体化，使其具有操作性、实施性，这样不仅给法官在诉讼处理上提供了方便，而且完全符合《婚姻法》的原则和精神。3.婚姻法是私法，所以同样贯彻私法自治原则，法不禁止即自由。我国《婚姻法》并没有明确规定夫妻不能就忠诚问题进行约定，而协议又是出自平等双方的真实意思表示，内容即不损害他人利益和社会公共利益，又不违反法律强制性规定和禁止性规定，从法律和感情角度完全是可以接受的。当然也有反对者认为协议限制了其人身自由（性自由是人生自由权的内容之一）。事实上，法律承认的只是与配偶间的性自由权利，而对于与配偶以外的异性间的性自由权利是持否定态度的。因为，婚姻最为重要的本质之一其实就是性的专一性和排他性，而自由本身从来就不是绝对的、无限制的。因为不同的人对个人自由与权利的理解是有差别的，一些人以自我为中心，片面放大自己的个人自由权利，甚至为了自己的权利而损害他人的权利。但是，法律的基本精神是没有无义务的权利，也没有无权利的义务，一个人在追求自身自由，实现自己权利的同时也必然要接受法律设定的限制行一定的义务果要追求绝对的人身自由(包括通奸等婚外性行为的“人身自由”)，那么为什么还要签订夫妻忠诚协议呢？4.夫妻忠诚协议并不必然会侵害他人的隐私。现实中确实存在调查取证中侵犯到其配偶或者是无辜第三者的个人隐私现象，但是这种现象并不是只存在于婚姻关系中，在其他领域也同样是存在的。例如，从《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第68条：“以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据。”可以得出，在其他民事领域早已存在这样的问题。所以，不能说为确定一方当事人是否有“不忠行为”势必会将配偶或者无辜第三者的隐私暴露于众。其实，侵犯配偶或者是无辜第三者的隐私现象往往是出现在收集证据的方式和手段上。例如，若只是在自己的家中将配偶与第三者捉奸在床，这种情况下必然会侵犯到配偶和第三者的隐私权吗?答案显然是否定的以认夫妻忠诚协议的效力与侵害他人的隐私两者并没有必然的联系。5.夫妻忠诚协议并不违背填补损害原则对者认为侵权损害的赔偿数额是根据损害的事实，按照法律的标准来进行计算的，不能由当事人双方预先设定，否则与填补损害原则相违背。其实，9本科生毕业论文（设计）填补损害原则只是在法官确定侵权赔偿数额时所要遵循的规则，而对当事人是没有强制力的。因为，意思自治本身就是民法的基本原则，实践中很多侵权案件发生后都允许双方当事人就具体的赔偿数额进行协商，然后达成低于或者高于实际损害数额的赔偿协议，法官并没有因为与填补损害原则相违背而否定该协议的效力。当事人双方预先设定赔偿数额所达成的协议与此同理，两者均是意思自治原则的体现。根据当事人的约定高于法律的规定这一民法的基本原则，法律也应承认预先设定的忠诚协议的效力。6.夫妻财产约定制为夫妻忠诚协议的生效提供了合法性支持。我国《婚姻法》第19条中明确规定：“夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。”可见，夫妻双方拥有对财产的处分权，而忠诚协议也是夫妻之间财产处分的一种体现。只要满足夫妻财产约定的一般构成要件，忠诚协议就应成立并生效。（三）夫妻忠诚协议法律效力的法理分析关于夫妻忠诚协议的法律效力，无效说和有效说都提出了较为充分的理由，我个人更赞同有效说的观点。随着“闪婚”、“闪离”现象的不断涌现，现今婚姻双方对婚姻的不安全感越来越强烈，想要维持夫妻互敬互爱，相互忠诚的和谐关系，光靠道德来调整已经是不可行的了，赋予夫妻忠诚协议法律效力是大势所趋。首先，婚姻关系从本质上讲就是一种特殊的契约关系，是以共同生活为目的、以意思表示为基本要素并能产生权利义务关系的契约。其实，关于婚姻的性质，自1791年《法国宪章》第7条规定“法律仅认可婚姻是一种民事契约”以来，“婚姻契约说”就在西方国家风靡一时，并延续至今。但是在我国却一直受到排斥，因为一些学者认为如果将婚姻视为契约，就等同于把婚姻当作一种交易。其实，婚姻关系可视为包含了特定人身关系的契约。当婚姻双方选择进入婚姻的殿堂时，也就意味着别无选择地对对方，对婚姻这整个共同体许下了义务与责任的承诺，并需要在婚姻关系存续期间认真履行义务、落实责任，这些不正是契约实质的所在吗？其实，债从产生开始，就未根本的排斥人身关系。在实践中，收养协议、遗赠抚养协议等基于特定身份的合同关系大量存在。婚姻的确是以特定的人身关系为基础，并且具有特殊性，即结婚登记制度和夫妻关系相关内容的法定性。但是结婚登记之前必定有男女双方的合意，这种合意也能够约定夫妻间权利、义务若干方面的内容。

所以，只能说明婚姻并非一般的契约，但并不能因此就抹煞其契约的根本属性。换言之，只要夫妻忠诚协议是在当事人自愿的前提下，经过平等协商签订，同时协议内容

张雯.从夫妻“忠诚协议”构建忠诚义务原则的法律适用[J].法制与社会.2009年11期：第231页至232页.10本科生毕业论文（设计）确定，没有违反法律的禁止性、强制性规定，也没有损害他人利益和社会公共利益，符合《合同法》规定的全部生效要件，那么就应当受到法律保护。其次，忠实义务不仅是道德义务还是法律义务。在《婚姻法》修订前，法学界关于忠实义务属于道德义务还是法律义务就一直存有争议。2001年新修订的《婚姻法》第4条规定：“夫妻应当互相忠实，互相尊重；家庭成员间应当敬老爱幼，互相帮助，维护平等、和睦、文明的婚姻家庭关系。”这是我国第一次明确的将夫妻忠实义务写入法律条文之中。但是，法学界对《婚姻法》第4条的理解仍还存在很大的分歧。其实，当法律对道德规范加以规定时，其显然不再只属于道德规范的范畴。《婚姻法》第32条第3款规定，“有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚:重婚或有配偶者与他人同居的…”。由此可见，法律不可能对夫妻忠实问题熟视无睹。当事人一方有通奸等不忠行为即构成他方诉请离婚的法定理由，不忠实于婚姻的当事人仍应承担相应的法律后果。虽然道德规范也“一定社会调整人与人之间和人与社会之间关系的行为规范的总和但其在产生背景、规范方式、适用范围等方面都与法律存在着很大区别。它所体现的是社会约定俗成的价值取向，只能以社会公众舆论为依托，其弱强制性以及标准的不统一，都使得对规范夫妻忠诚问题难以起到有效的作用。而法律则恰恰相反，其是以权利和义务为核心内容，由国家制定或认可，并由国家强制力保证其实施的规范。法律是显性的道德，道德是隐性的法律，两者间本就无泾渭分明的界限。只要夫妻双方订立的“忠诚协议”不违反我国强制性、禁止性的法律规定以及不违背社会公序良俗，法律就应承认它的效力，使“忠实义务”从道德调整范畴上升到法律调整范畴。其实，从一直以来民事立法的基本情况来看，道德义务的法律化是法律义务的重要来源，将道德逐渐纳入法律中是一种趋势，而新《婚姻法》第4条正是使“夫妻忠实义务”完成了这次蜕变。最后，夫妻忠诚协议将抽象的夫妻权利义务具体化，符合婚姻法的精神和原则。《婚姻法》第4条规定：“夫妻应当互相忠实，互相尊重。家庭成员间应当敬老爱幼，互相帮助，维护平等、和睦、文明的婚姻家庭关系。”显然《婚姻法》在思想上以强调家庭与社会的稳定为主要倾向，而“忠诚协议”实际上正是对抽象的夫妻权利义务的具体化，通过将隐性的道德义务上升为显性的法律义务来约束当事人，既有利于增强夫妻双方的责任感，又有利于维系婚姻关系的稳定。

而且，“忠诚协议”使原则性的忠实义务具有了可诉性。我国现行《婚姻法》以及相关司法解释虽然都有规定夫妻间的忠实义务和损害赔偿请求权这些规定都过于笼统具实际的操作性。

王旭冬“忠诚协议”引发的法律思考[J]．南通大学学报（社会科学版．2004年4期：第29页至32页.

包静雅，王英秀．论夫妻“忠诚协议”的效力[J]．襄樊学院学报．2010年7期：第45页至49页．11本科生毕业论文（设计）例如，法律对损害赔偿请求权可以支持的数额就没有作出具体的规定。同时，对于无过错方在离婚时有权请求损害赔偿的仅限于《婚姻法》第46条规定的①重婚的；②有配偶者与他人同居的；③实施家庭暴力的；④虐待、遗弃家庭成员的这四种情节，对于那些违反了夫妻忠实义务如“通奸”等婚外性行为但尚未达到上述情节，过错方如何承担相应责任未作具体的规定，在司法实践中只能由法官根据具体情况进行裁量，往往难以准确把握，因此也就造成了“同案不同判”的结果。正因如此，赋予“忠诚协议”以法律效力可以在一定程度上弥补法律的覆盖死角，符合《婚姻法》的立法精神。另一方面，忠诚协议产生的根源还在于女性在婚姻市场中的价值损失和心理恐慌。现今社会，婚姻家庭中的女性大多处于弱势地位，绝大部分扮演的都是“不忠问题”中受害者的角色。由于在生育、抚养子女等过程中其担任着重要的职责，形成女性在婚姻关系中的投资相比男性要更大，再加上她们生活、工作环境的单一，贫乏的社交，较低的收入等等这些因素更决定着女性往往依赖男性较多一点。此外一些保护女方财产权益制度的缺失也给女性选择忠诚协议提供了必然性婚姻法46条就可以看出我国目前还没有建立完善的离婚救济制度。所以从上述几点来讲都应赋予忠诚协议效力。四、夫妻忠诚协议的生效要件分析赋予夫妻“忠诚协议”法律效力并不意味着协议的一切内容都是合法有效的，只有符合一定条件才能真正更好的发挥其作用。（一）协议双方应具有完全民事行为能力夫妻忠诚协议调整的是夫妻间的忠实关系，所以签订时双方主体应具有合法的夫妻关系，并且夫妻双方都应是完全民事行为能力人。若夫妻一方或双方为无民事行为能力人或限制民事行为能力人，应认定协议无效。对于未婚同居的男女在同居生活期间签订的“夫妻忠诚协议”的效力，则要区分来看。如果双方签订时针对的是婚后生活，则主体是适格的，协议可视为附生效条件的协议；但是，如果不是针对婚后生活，则这类协议就应属无效。因为，我国实行的是婚姻登记制度，婚姻关系的成立以登记为要件。（二）忠诚协议应是夫妻真实意思的表示夫妻忠诚协议应是婚姻当事人在平等自愿的基础上，经过互相协商而达成的真实意思表示。根据《民法通则》第58条第1款第3项的规定，一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的民事行为无效。受害方有权请求法院或仲裁机构予以变更或撤销。当然受害方要对自己存在受欺诈、受胁迫、乘人之危的情形举证说明，若无法举证，则可以推定双方是在平等、自愿、真实的情况下签订协议的，进而承认夫妻忠诚协议的效力。12本科生毕业论文（设计）（三）协议内容应不违反法律，不违背公序良俗，不超过合理限度实践中，夫妻忠诚协议之所以难以得到执行，很重要的因素还在于其内容五花八门，让法官难以定论。1.夫妻双方签订的协议中经常会出现很多和现行法律法规相冲突的条款。例如，在协议中规定：若一方提出离婚，对方应赔偿多少金额；若一方违反约定，将丧失监护权、抚养权等等。根据《婚姻法》第2条规定“实行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。保护妇女、儿童和老人的合法权益。实行计划生育。”《民通意见》第2l条规定：“夫妻离婚后，与子女共同生活的一方无权取消对方的监护权。”《婚姻法》第36条第2款规定：“离婚后，父母对子女仍有抚养权和教育的权利和义务。”这些条款因与法律严重相悖而当然无效。2.一些协议的内容虽不违反法律，但却与公序良俗严重相悖。例如，在协议中约定：若一方出轨，则不得对另一方的出轨行为加以干涉。再如，对违反忠诚义务的行为给予量化，“外遇一次赔偿3万，外遇两次赔偿6万”。这种给“不忠”行为制定“价格”的行为是明显违背公序良俗的。3.忠诚协议的违约责任只能是财产赔偿，但是应当合理适度。当事人可以明确约定过错方赔偿或支付多少数额的金钱，或放弃何人名下的房屋等财产。违约金的约定虽然属于当事人所享有的合同自由的范围，但这种自由也要受限制，约定的违约金要符合双方的经济状况。例如在上海市闵行区法院审理的全国首例“夫妻忠诚协议”案中，曾某与贾某约定若一方有外遇，则要一次性给付对方30万元果曾某或贾某只是一名普通的工人那如何在一时间拿出这么多的钱呢？这种赔偿数额的约定明显是显失公平的。而且，根据我国《合同法》第114条规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”所以，若约定的金额过高，法院有权基于当事人的请求予以减少，一般不应超过对方拥有的财产份额。这样有利于忠诚协议内容的实现，有利于充分发挥忠诚协议的作用。（四）忠诚协议应是书面形式，必要时可以选择公证登记有效的忠诚协议应为书面形式，对于口头协议则不予认定其有效，这样符合婚姻关系的处理规范。当然，必要时当事人还可以对忠诚协议进行公证登记。从《公证法》第2条：“公证是公证机构根据自然人、法人或者其他组织的申请，依照法定程序对民事法律行为、有法律意义的文书和事实的真实性、合法性予以证明的活动。”第11条：“根据自然人、法人或者其他组织的申请公证机构办理下列公证事项：“(一)合同…”这些规定来看，忠诚协议并未超出公证受理范围，13本科生毕业论文（设计）它是夫妻之间为了婚姻的稳定和家庭和睦而对彼此之间忠诚义务作出的一种约定，是一种法律行为，属于民事协议的范畴，自然也属于合同（契约）的一种。公证机构可以对夫妻忠诚协议的具体内容作出规定，制定统一的格式规范，这样即明确了双方的权利义务，又使协议保持在法律法规的范围之内，为协议的生效提供了保证。五、推进婚姻法律法规的完善随着社会的发展，夫妻忠诚问题越来越受到夫妻双方的重视，有关夫妻忠诚协议的案件也越来越多，而我国法律并未对其内容进行规定，这使得当事人想通过寻求法律帮助来解决纠纷的最后一道防线也破裂了。我国《婚姻法》第4条对夫妻间相互忠实问题只是做了原则性的规定，但却缺少责任内容。根据《婚姻法》第19条规定的夫妻财产约定制度可知，夫妻双方可以通过协议的方式对夫妻财产进行处分，而夫妻忠诚协议也是夫妻之间财产处分的一种体现。所以，可以将有关夫妻忠诚协议的规定补在这一条款下，内容可表述为对于夫妻间签订的忠诚协议，只要协议是双方自愿签订并且不违反法律规定，不违背公序良俗，法院应当支持样法官在判定相关案件时便有明确的法律可依据，很大程度上减少了法官主观因素对案件结果的影响，更有利于公正审判，利于保护当事人的合法权利。

并且，我们仍要不断的去完善《婚姻法》及其相关规定。根据我国《婚姻法》第46条的规定，离婚损害赔偿制度仅仅适用于“重婚“有配偶者与他人同居”这两种不忠行为。而从最新修订的《婚姻法司法解释三（草案）可以看出，最高院干脆采取了对忠诚协议什么都不说的态度。可见，目前立法者的本意仍是离婚损害赔偿制度只适用于《婚姻法46条的四种情形对于一般违背忠实义务的婚外情等行为则被排除在离婚损害赔偿之外。其实，《婚姻法》规定过错方赔偿责任的目的就是想通过对过错方的惩罚进而从物质和精神方面给予受害方补偿。因此，在未来《婚姻法》的再修订中，应当适当扩大离婚损害赔偿的适用范围，使之更好的实现对无过错方的保护。结语

曲晶，高玲飞，玄璇，容琰.浅析夫妻忠诚协议的效力[J].网络财富.2010年13期:第138页至139页.14本科生毕业论文（设计）在社会发展及经济体制转型的过程中，人们的伦理观和价值观也出现了较大的变化。特别是在国外性自由思潮的冲击下，人们对婚外性关系仿佛持更宽容的迷茫态度。但是夫妻忠实的重要性并没有因此被完全否定，反而得到了加强和重视。综上所述，从众多学者对夫妻忠诚协议的研究来看，大多数学者认为赋予夫妻忠诚协议法律效力是符合时代发展要求的，不能一概否定。因为，如果公民在婚姻家庭中不能自觉履行夫妻间的义务，则会使整个社会价值理念系统在转型阶段陷入困境，造成社会的不稳定。所以，实现夫妻忠实义务是具有社会主流价值意义的。当然不可否认的是，从我国现行法律和相关司法解释中并不能得到充分的支持。但从我国目前法律对无过错方利益保护措施不足的情况来看，赋予夫妻忠诚协议效力，不仅能对违反忠实义务方起到一定的威慑与预防作用，同时也让我们多了一种解决婚姻问题的