l4知识产权法复旦版-课件

第四章知识产权法律制度第四章知识产权法律制度1

第四章知识产权法律制度

教学目标了解知识产权的基本概念、种类和原理；掌握专利法、商标法、著作权法的主要法律规定；阐述知识产权的取得、使用和保护制度。教学重点难点知识产权的特点；专利权、商标权和著作权的主体、客体和内容，有关取得、使用和保护制度的法律规定。

第四章知识产权法律制度2第一节知识产权概述一、知识产权的概念和范围我国民法理论在20世纪7、80年代称之为“智力成果权”。作为正式的法律用语最早出现在民法通则中。在台湾地区称之为“智慧财产权”；日本曾称之为“无体财产权”，现在称作“知的所有权”（日本语）。根据民法通则的规定，知识产权属于民事权利，是基于创造性智力成果和工商业标记依法产生的权利的统称。二、知识产权法三、知识产权制度的作用

第一节知识产权概述一、知识产权的概念和范围3一、知识产权的概念和范围（一）知识产权的概念1、知识产权的概念2、知识产权的基本特征3、知识产权的权利性质—民事权利（二）知识产权的范围1、广义2、狭义一、知识产权的概念和范围4广义的知识产权包括著作权、邻接权、商标权、商业秘密权、产地标记权、专利权、集成电路布图设计权等各种权利；目前已为《成立世界知识产权组织公约》和《与贸易有关的知识产权协议》（TRIPS）所认可。

狭义的知识产权，即传统意义上的知识产权，包括著作权（含邻接权）、专利权、商标权三个主要组成部分。分为两个类别：文学产权（literatureproperty）和工业产权(industrialproperty)。广义的知识产权包括著作权、邻接权、商标权、商业秘密权、产地标5广义：知识产权是人对其智力成果享有的专有权利。狭义：狭义的知识产权主要是工业产权和版权两部分；其中工业产权主要包括专利权、商标权；版权即著作权。广义：知识产权是人对其智力成果享有的专有权利。6

在《成立世界知识产权组织公约》中规定，知识产权包括以下项目的权利：（1）文学艺术和科学作品；（2）表演艺术家的演出、录音制品和广播节目;（3）在人类一切活动领域内的发明；（4）科学发现；（5）工业品外观设计；（6）商标、服务标记、商号名称和标记；（7）禁止不正当竞争；（8）在工业、科学、文学或艺术领域内其他一切来自知识活动的权利。在《成立世界知识产权组织公约》中规定，知识产权包括以下项目7二、知识产权法知识产权法是指调整因知识产权的确认和使用而产生的各种社会关系的法律规范的总称。（一）我国知识产权法（二）知识产权的国际条约二、知识产权法二、知识产权法二、知识产权法8第二节专利法

一、专利权、专利法从我国专利理论和实践两个方面看，可将专利的基本含义归纳为：1、在某些情况下，视为专利权的简称；2、表示记载发明创造内容的文献，即专利文献的简称；3、准确含义是，经国家专利主管机关依照专利法规定的审批程序审查，被认为符合专利条件的发明创造。第二节专利法

一、专利权、专利法9专利具有以下几个特征：1、是一项特殊的发明创造,是产生专利权的基础；2、是符合专利法规定的专利条件的发明创造；3、一项发明创在是否具有专利性，必须经专利主管机关依照法定程序审查确定；在未经审批以前，任何一项发明创造都不得成为专利。专利具有以下几个特征：10二、专利法律关系三、申请专利的原则及保护期限四、专利权的保护l4知识产权法复旦版-课件11一、专利权、专利法专利权，指专利权人在法律规定的期限内对其发明创造所享有的一种独占权或专有权。专利法指确认、保护发明创造专有权和调整利用发明创造过程中所发生的各种社会关系的法律规范的总称。2019年12月27日，第十一届全国人民代表大会常务委员会第六次会议，通过《全国人民代表大会常务委员会关于修改〈中华人民共和国专利法〉的决定》一、专利权、专利法12二、专利法律关系（一）专利权的主体专利权的主体，是指有权提出专利申请并获得专利权的单位或个人。我国《专利法》对专利权主体的主要规定如下：1.发明人、申请人和专利权人。发明人（设计人）是指真正完成发明创造的人，即对发明创造的实质性特点作出创造性贡献的人。申请人，是指就一项发明创造向专利局申请专利的人。经申请依法取得专利权的人为专利权人。二、专利法律关系（一）专利权的主体132.职务发明人和非职务发明。企业、事业单位、社会团体、国家机关等单位的工作人员执行本单位的任务或者主要利用本单位的物质技术条件完成的发明创造，是职务发明创造。职务发明创造申请专利的权利属于该单位。申请被批准后，该单位为专利权人。非职务发明创造，专利申请专利的权利属于发明人或设计人；申请被批准后，该发明人或设计人为专利权人。2.职务发明人和非职务发明。143.共同发明和委托发明。两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或共同完成的单位或者个人；申请被批准后，申请单位或者个人为专利权人。除外，行使共有的专利申请权或专利权应当取得全体共有人的同意。3.共同发明和委托发明。15l4知识产权法复旦版-课件16l4知识产权法复旦版-课件174.申请在先。两个以上的申请人分别就相同的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人。授予专利权的外观设计不得与他人在申请日以前已经取得的合法权利相冲突。5.国民待遇。在中国境内没有经常居所或营业所的外国人、外国企业或者其他外国组织在中国申请专利或办理其他专利事务的，应当委托依法设立的专利代理机构办理。4.申请在先。18案例陶某原为某基建工程公司副总工程师，2000年1月调至某预制构件厂任厂长。该厂的经营范围是建筑构件。2019年4月2日．某市城建总公司将“小桩技术的试验及应用”编入总公司科研计划，下达给陶某所在构件厂，并拨给科研补助费。2019年4月16日，陶某将“在流沙、地下水、坍孔等地质条件下成孔成桩工艺的方法”完整地汇集在自己几十年专门记载技术资料的笔记本上。2019年6月，构件厂内部成立地基公司，陶某兼任经理。2019年8月陶某构思的技术方案在施工中首次应用，并获得成功。该技术是否属于职务发明？案例19（二）专利权的客体专利权的客体，是指《专利法》所规定的予以专利保护的发明创造。我国《专利法》所称的发明创造是指发明、实用新型和外观设计。《专利法》还规定，下列各项不授予专利权：（1）科学发现；（2）智力活动的规则和方法；（3）疾病的诊断和治疗方法；（4）动物和植物品种；（5）用原子核变换方法获得的物质。（6）对平面印刷的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。对于第（4）项，动物和植物产品的生产方法，可以依照《专利法》规定授予专利权。对违反法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造，不授予专利权。上述又被称为专利除外客体。（二）专利权的客体专利权的客体，是指《专利法》所规定的予20l4知识产权法复旦版-课件21实用新型外观设计发明创造发明不受专利法保护的对象实用新型外观设计发明不受专利法保护的对象22一、发明——具备创造性的技术构思1、一种技术方案，而非物质实体2、一种具体的技术方案3、一种新的技术方案（具有创造性）4、分类（1）产品发明：指通过智力劳动创造的，能以有形形式表现的各种物品（制成品、用品等）或物质（化学物质、合金等）（2）方法发明：解决某一技术问题所采用的手段与步骤（含用途发明）5、总结：对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案6、发明举例（1）能够实施，但不要求已经实施（2）利用自然规律没有利用自然规律的方案不是发明：财务结算办法、体育比赛规则等违背自然规律的创造不是发明：永动机等自然规律本身不是发明：科学发现、能量守恒定律等一、发明——具备创造性的技术构思1、一种技术方案，而非物质实23201910201976导电铝精炼-变质复合剂及其制备方法和其应用方法201910201958混凝土结构整体免拆模浇筑体系及其施工方法201910201926一种低速大扭矩的液压驱动与自制动系统201910201906治疗心脑血管疾病的复方黄芪制剂及其制备方法和应用201910155386一种五香辣椒201910155407船用航行数据记录仪中的多路音频转换模块装置201910124783防止篡改车辆已记录的累计行驶里程数据的系统和方法201910121235电冰箱中的存放装置02161105为数据信号的传输而优化网络资源使用的方法02160098喷墨打印机的喷头安装方法01145308用于移动终端的无需手持的扬声器电话装置01143875可卸式面板压缩型数字音乐播放机00137622电子结算系统及其电子结算方法00133875用于蜂巢中的人工蜂窝99127086燃烧方法及其用于生产玻璃和金属99116499污水的屋顶植物净化系统201910201976导电铝精炼-变质复合剂及其制备方法24二、实用新型1、含义：对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。2、与发明的异同3、实用新型举例发明实用新型区别所涉范围产品＋方法形状、构造确定的产品创新高度极高：前所未有相对较低：“小发明”审查程序严格：须经实质审查相对宽松：只作初步审查保护期限较长：20年相对较短：10年相同都属技术方案二、实用新型1、含义：对产品的形状、构造或者其结合所提出的适25（1）形状：产品所具有的、可以从外部观察到的确定的空间形状

无确定形状的产品，其形状不能作为实用新型产品的形状特征，如：气态、液态、粉末状、颗粒状的物质或材料；植物盆景中植物生长所形成的形状、自然形成的假山形状；以摆放、堆积的方法获得的非确定形状等（2）构造：产品的各个组成部分的安排、组织和相互关系从外表可见的宏观构造，不能是原子、分之水平的微观结构（4）实用（utility）：使产品的使用价值有所提高，比原有的产品使用方便或使原有产品具有新的功能

解决了技术问题，否则不属于实用新型专利保护的对象，如仅以表面图案设计为区别特征的水浒人物扑克（3）结合：形状与构造的结合；*产品与产品的结合（如锁与钥匙）（1）形状：产品所具有的、可以从外部观察到的确定的空间形状2602207945.9

锥形节能灯一种锥形节能灯，其结合于灯座处的灯管是呈螺旋状绕缠，所绕缠的外径是由接近灯座附近向外依次递减，整体似一锥状的结构体，使接近灯座部分的螺旋灯管所投射出的光源，不至于被前方灯管本体部分遮住，提升灯泡直接投射前方的面积，使光源有效地被应用，并平均整体照明程度。02207945.9锥形节能灯2799235565一种安装螺钉可不外露的开关或插座99234575建筑用砼复合木砖00266567电子控制燃油、燃气灶节能装置00234559一种含油污水回收装置01279270转动式生物质气化净化装置01270706.6射流式燃气灶具炉头02215694.1立式流力冷却塔的挡水器构件02213010.1搪玻璃U型管换热器201920199378一种新型牙刷柄201920191888多功能自行车201920190116摩托车水冷式发动机水泵安装结构201920192198医用臭氧发生仪201920201950多功能矿用安全帽201920193128颈腰椎复位拉伸器201920201944一种新型电压力锅集水装置201920193209气体过滤缓冲一体装置99235565一种安装螺钉可不外露的开关或插座28三、外观设计1、含义：对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所做出的富有美感并适于工业应用的新设计。2、与实用新型的区别：3、与美术作品的关系4、外观设计举例实用新型外观设计性质区别技术方案设计方案目的追求技术效果追求审美效果所涉对象涉及产品内部构造涉及产品图案、色彩相同均只针对有确定形状的产品，且均涉及产品外在形状审查程序审查程序相对宽松，均不作实质审查保护期限均为10年三、外观设计1、含义：对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与29（1）外观设计须以产品为载体(能以工业方法重复生产)（2）以产品的形状、图案、色彩为设计对象色彩不能单独构成外观设计（3）富有美感——利用人们的审美心理达到美感的效果涉及美学思想，与技术思想无关（4）须适于工业应用能通过工业生产过程大量复制生产或通过手工业的过程批量生产作为外观设计载体的产品必须具有固定的形状不能重复生产的的手工艺品、农产品、自然物等不能作为外观设计的载体（1）外观设计须以产品为载体(能以工业方法重复生产)（2）以3002315059.9轮胎花纹设计02315059.9轮胎花纹设计3102328831.0刀02328831.0刀32l4知识产权法复旦版-课件3302307215.6薯卷（剌螺型）02307215.634l4知识产权法复旦版-课件35l4知识产权法复旦版-课件36l4知识产权法复旦版-课件37l4知识产权法复旦版-课件38（三）专利权人的主要权利根据《专利法》有关规定，专利权人享有以下权利：1.实施权。2.许可权。3.转让权。4.标记权。5.禁止权。（三）专利权人的主要权利根据《专利法》有关规定，专利权人39（四）专利权人的主要义务

专利权人在享有上述权利的同时，应当履行下列义务：1.实施专利。2.按期缴纳专利年费。（四）专利权人的主要义务

专利权人在享有上述权利的同时，应40三、申请专利的原则及保护期限（一）取得专利权的条件授予专利权的发明、实用新型应当具备新颖性、创造性和实用性。新颖性创造性实用性（二）授予专利权的外观设计的条件三、申请专利的原则及保护期限（一）取得专利权的条件授予专41（二）专利申请的原则1.一件发明一项申请。2.申请在先。3.优先权。（二）专利申请的原则42该同样发明在中国的专利授予谁？张三1月1日在美国申请专利李四3月1日在中国申请专利张三12月1日到中国申请专利（）该同样发明在中国的专利授予谁？张三1月1日在美国申请专利李四43（三）专利权的保护期限

发明专利权的期限为20年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为10年，均自申请日起计算。（三）专利权的保护期限

发明专利权的期限为20年，实用新型44四、专利权的保护（一）专利权保护的范围（二）专利侵权行为及其处理

四、专利权的保护（一）专利权保护的范围45（三）不视为侵权的实施专利的行为（三）不视为侵权的实施专利的行为46l4知识产权法复旦版-课件47第三节商标法一、商标法概述（一）商标商标是指生产经营者在其商品或服务上使用的的，由文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色及其组合构成的,具有显著特征、便于识别商品和服务的来源的标志。俗称“牌子”。

1.商标以商品或者服务项目为识别对象。

2.商标主要是由附注在一定经营对象上的文字、图形、三维标志或者其组合构成。

3.商标是一种无形财产。二第三节商标法一、商标法概述48

（二）商标权商标权是商标所有人对法律确认并给予保护的商标所享有的权利。经商标局核准注册的商标为注册商标，商标注册人对注册商标享有专有权。商标权的主体是商标注册所有人，客体是注册商标。商标权的内容有专用权、许可权、转让权、禁止权等。（二）商标权49（三）商标法

《商标法》是指在调整确认、保护商标专用权和商标使用过程中发生的社会关系的法律规范的总称。1982年8月23日，第五届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议审议、通过了《中华人民共和国商标法》（以下称《商标法》），1993年2月2日、2019年10月27日全国人民代表大会常务委员会对《商标法》进行了两次修改，与《商标法》配套的法规主要有2019年8月3日国务院公布的《中华人民共和国商标法实施条例》。《巴黎公约》和TRIPS组成商标方面的主要国际公约。（三）商标法

《商标法》是指在调整确认、保护商标专用权和50二、商标权的主体、客体和内容

（一）商标权的主体商标权的主体是指有权申请商标注册并依法取得商标所有权的单位和个人。《商标法》规定，自然人、法人或者其他组织，对其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品，或者对其提供的服务项目，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商标注册。另外，《商标法》还规定：两个以上自然人、法人或者其他组织可以共同向商标局申请同一商标，共同享有和行使商标专用权；外国人或外国企业在中国申请商标注册的，应按其所属国和我国签订的协议或共同参加的国际条约办理，或者按对等原则办理；外国人或外国企业在中国申请商标注册和办理其他商标事宜的，应当委托国家认可的具有商标代理资格的组织代理。二、商标权的主体、客体和内容

（一）商标权的主体51（二）商标权的客体

商标权的客体，是指经过国家商标局核准注册的商标，即注册商标。申请商标注册的商标必须符合以下规定：1.申请注册的商标，应当有显著特征，便于识别，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。2.不得作为商标使用的标志（即商标禁用标志）（二）商标权的客体

商标权的客体，是指经过国家商标局核准注523.不得作为注册商标的标志4.以三维标志申请注册商标5.驰名商标6.代理问题7.地理标志3.不得作为注册商标的标志53按商标的结构组成或状态分类（一）形象商标1.文字商标（语言符号、字母、数字）2.图形商标3.组合商标4.颜色组合商标5.立体商标（二）非形象商标按商标的结构组成或状态分类54文字商标

文字商標:“Window”、“MacDonald”、“八達通”文字商标文字商标

文字商標:“Window”、“MacDonald55l4知识产权法复旦版-课件56立体商标

立体商标

57（三）商标权的内容

商标权的内容，即商标法律关系的权利和义务。1.商标权人的主要权利。（1）商标专用权。（2）转让权。（三）商标权的内容

商标权的内容，即商标法律关系的权利和义58（3）许可权。（4）禁用权。（5）收益权。（3）许可权。592.商标权人的主要义务。（1）使用注册商标的义务。（2）确保商品质量的义务。（3）缴纳规费的义务。（4）其他义务。2.商标权人的主要义务。60三、商标权的取得

商标权取得方式分为原始取得和继受取得。（一）原始取得又称直接取得。在我国，经商标局核准注册的商标才享有注册商标专用权。商标所有人在申请商标注册时遵循下列规定：

1.注册原则。我国采用自愿和强制相结合的原则。对绝大多数商品采用自愿注册原则，商标是否注册，由当事人自行决定。但应注意，未注册商标不享有商标专用权。同时，《商标法》规定，必须使用注册商标的商品（强制注册），如人用药品、烟草制品，必须申请商标注册，未经核准注册的，不得在市场上销售。三、商标权的取得

商标权取得方式分为原始取得和继受取得。612.先申请原则。

两个以上的申请人先后就同一种类的商品以相同或相似的商标申请注册的，商标局对申请在先者予以审核和注册，并驳回其他人的申请；同一天申请的，商标局对使用在先者予以审核和注册，驳回其他人的申请。申请先后的确定以申请日为准。申请日的确定以商标局收到申请文件2.先申请原则。

两个以上的申请人先后就同一种类的商品以相623.一类商品一件商标申请原则。

申请商标注册的，应当按规定的商品分类表填报使用商标的商品类别和商品名称。同一申请人在不同类别的商品上使用同一商标的，应当按照商品分类表提出注册申请。注册商标需要在同一类的其他商品上使用的，应当另行提出申请。3.一类商品一件商标申请原则。

申请商标注册的，应当按规定63（二）继受取得它是指商标所有人享有商标权是以原商标所有人的商标权及其意志为依据而产生的，主要有两种情况：一是根据转让合同受让人取得出让人的商标权，又称注册商标的转让。二是根据继承程序由继承人继承被继承人的商标权。（二）继受取得64四、商标权的期限和续展

我国注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算。注册商标期限届满，需要继续使用的，可以申请续展，且次数不受限制，每次续展注册的有效期为10年。注册商标的续展，应在期满前6个月内申请，在此期间未能提出申请的，可给予6个月的宽展期。续展注册经核准的，予以公告。宽展期满仍未提出申请续展的，商标局注销注册商标。四、商标权的期限和续展

我国注册商标的有效期为10年，自核65五、注册商标专用权的保护

（一）商标权的保护范围（二）商标侵权行为五、注册商标专用权的保护

（一）商标权的保护范围66（三）商标侵权行为的处理

1.处理程序。2.诉前禁令。3.行政责任。4.民事责任。（三）商标侵权行为的处理

1.处理程序。675.刑事责任。5.刑事责任。68案例商标是先使用的受法律保护,还是注册的受法律保护?[案情]某电视机厂甲厂生产的“菊花”牌电视机,质量优良,价格适中,售后服务好,深受广大用户欢迎。后该厂的一名技术人员受聘于邻省一家生产“中意”牌电视机的工厂,担任了乙厂的技术副厂长,为扭转乙厂亏损落后的生产局面,乙厂一方面在技术上加大力度进行革新改造;另一方面希望通过改变产品名称打开销路。当得知甲厂的商标还未注册的情况下,便向商标局申请注册了“菊花”牌商标。此后,产品销路大有好转。甲厂得知这一情况后,以该品牌是自己首先创出,先使用为由,要求乙厂停止使用该商标。而乙厂则认为该产标自己已经注册,事有商标专用权,要求甲厂停止使用。为此,双方发生纠纷。[问题]本案中谁是侵权人?案例商标是先使用的受法律保护,还是注册的受法律保护?69[答案与分析]甲厂是侵权人,侵犯了乙厂的商标专用权。理由如下:商标或经营者的商品或服务的一种标记,商标只有经过注册,商标权人才依法事有商标专用权。依据我国《商标法》的规定,我国采用自愿注册与强制注册相结合的原则,除人用药品和烟草制品必须使用注册商标外,其他商品的商标不注册亦可使用,但是注册商标才事有商标专用权,依法受《商标法》的保护。本案中,甲厂虽然使用“菊花”牌商标在先,但未注册,所以不享有专用权,其他厂家亦可使用,而乙厂将其注册后,即取得了该商标的专用权,未经其同意,其他任何人不得使用该注册商标,否则即构成侵权l4知识产权法复旦版-课件70。我国《商标法》第38条第1款规定:未经注册是用来区别不同商品生产商标所有人的许可,在同一种商品或类似的商品上使用与其注册商标相同或近似的商标的,为侵犯商标权的行为。因此,在乙厂将“菊花”,牌商标注册后,甲厂虽使用自己首创的品牌,也构成对乙厂注册商标专用权的侵犯。应依法承担法律责任。[小结]注意区分商标与商标权的不同,商标作为一种产品或服务的标记,他的所有人不事有专用权,无排他性,而商标权即指向商标专用权,是指商标注册之后,他的所有人事有自己专用并禁止使用人使用的权利。。我国《商标法》第38条第1款规定:未经注册是用来区别71案例都是依法注册的商标,哪个应受法律保护?[案情]1992年3月帅美西服厂以“大科大”三字作为商标文字予以注册,注册号为547742号,用于本厂生产的西服产品。1993年5月腾达服装有限公司(以下简称腾达公司)以“大哥大”,三字作为商标文字予以注册,注册号为586610号,用于本公司生产的25类服装商品。帅美西服厂发觉后,即致函腾达公司,说明自己的商标已经注册,认为这两个商标构成了近似商标,要求对方停止使用。而腾达公司则认为自己的商标也已注册,且与对方的商标并不相同,没有侵害帅美西服厂的商标权,因此置之不理。[问题]帅美西服厂应该怎么办?案例都是依法注册的商标,哪个应受法律保护?72[答案与分析]帅美西服厂可向国家商标局商标评审委员会提出申请,要求撤销腾达公司的注册商标。理由如下:这两个商标只有一字之差,且文字组合形形式及发音有近似的特征,构成了近似商标,又使用了同一类商品,为充分保障企业及消费者的利益,依据《商标法》第27条的规定,帅美西服厂可在腾达公司的商标核准注册之日起一年内,向国家商标局评审委员会提出异议,以近似商标为由要求撤销腾达公司的商标。撤销之前,因两个商标均为注册商标,帅美西服厂不能要求腾达公司承担商标侵权的法律责任,但如果经商标评审委员会终局裁定撤销腾达公司的注册商标后,腾达公司仍继续使用该商标时,帅美西服厂则可向县级以上工商行政管理部门要求处理,也可直接向人民法院起诉,追究腾达公司商标侵权的法律责任。[小结]对有异议的注册商标,有关当事人应在法定期限内,依合法程序,向有关部门申请解决。[答案与分析]帅美西服厂可向国家商标局商标评审委员会提出申请73六、驰名商标的保护（一）概念在《保护工业产权巴黎公约》中是指在广大公众中享有较高声誉，有较高知名度的商标。可称为名牌商标或著名商标。我国《驰名商标认定和管理暂行规定》将驰名商标解释为：在市场上享有较高声誉并为相关公众所熟知的注册商标。

六、驰名商标的保护（一）概念74实践中，我国已经按照《保护工业产权巴黎公约》的要求对驰名商标进行了保护。（二）认定驰名商标应考虑的因素：1、相关公众对该商标的知晓程度；2、该商标使用的持续时间；3、该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围；4、该商标作为驰名商标受保护的记录；5、该商标驰名的其他因素。实践中，我国已经按照《保护工业产权巴黎公约》的要求对驰名商标75l4知识产权法复旦版-课件76l4知识产权法复旦版-课件77l4知识产权法复旦版-课件78l4知识产权法复旦版-课件79l4知识产权法复旦版-课件80l4知识产权法复旦版-课件81l4知识产权法复旦版-课件82l4知识产权法复旦版-课件83l4知识产权法复旦版-课件84l4知识产权法复旦版-课件85第四节著作权法第四节著作权法86一、著作权和著作权法著作权，也称版权，是指文学、艺术和科学等作品的作者或其他著作权人，在法定期限内对其作品所依法享有的专有权利。著作权通常有狭义和广义之分。狭义的著作权即作者权，是指作者依法享有的权利，包括著作人身权和著作财产权。广义的著作权还包括邻接权，即与著作权相联系的作品传播者的权利，主要指表演者、录音录像制品制作者和广播电视组织的权利以及图书报刊出版者的权利等。一、著作权和著作权法87著作权法是调整著作权人、作品传播者与公众之间因著作权及相关权益的取得、行使和保护而产生的人身关系和财产关系的法律规范的总和。1990年9月7日第七届全国人大常委会第十五次会议通过《中华人民共和国著作权法》，2019年10月27日第九届全国人大常委会第二十四次会议修改，2009年修改）、2019年8月2日国务院公布的《中华人民共和国著作权法实施条例》，以及《计算机软件保护条例》、《音像制品管理条例》等。我国已加入的著作权国际公约主要是《保护文学作品伯尔尼公约》、TRIPS、《世界版权公约》和《保护唱片制作者防止唱片被擅自复制公约》（又称《唱片公约》）等，这些亦成为我国应遵守的著作权法律制度。著作权法是调整著作权人、作品传播者与公众之间因著作权及相关权88案例：著作权与所有权的分离。

[案情]画家张甲与图画爱好者杨乙是挚友，杨是张家的常客，茶余饭后，张常乘兴作画相赠。积年累月，杨收藏张的赠画50余幅。1992年6月张甲因病去逝，杨十分悲痛。2019年6月，时值张逝世五周年，为表示对亡友的哀悼之情，杨乙从张的生前赠画中精选了30幅，以长甲的名义出版发行。张的子女得知后，认为杨擅扑克出版张的绘画，侵犯了他们及其的著作权，遂与杨进行交涉。杨则认为，画既已赠送给自己，自己便取得了包括权在内的所有权，绘画是以张的名义发表的，自己没有其世盗名，不发生侵犯著作权问题。双方相持不下，张的子女遂向人民法院提起诉讼。[问题]杨乙的行为是否侵犯张及其子女的著作权，为什么？案例：著作权与所有权的分离。

[案情]画家张甲与图画爱好者89答案：杨乙的行为侵犯了张及其子女的著作权。理由如下：（1）依据我国《著作权法》第18条的规定：美术作品原件所有权的转移，不视为作品著作权的转移。因此，张田将画赠与杨乙，只是将作品原件所有权转移给杨乙，杨只享有对作品原件的展览权，著作权中的其他权利仍由作者或其他著作权人享有。（2）根根《著作权法》第20条和21条的规定：著作权中的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期限不受限制，由作者终身享有，作者死亡后，由作者的合法继承人或有关主管行政部门予以保护；著作权中的发表权、使用权和获得报酬权的保护期限为作者终身及其死亡后50年。根据《继承法》第3条第6款的规定：著作权中的财产权利可以继承。因此，著作权中的使用权、获得报酬权在作者死亡后可由作者的合法继承人予以继承，而发表权作为一项人身权在作者死亡后习由其继承人予以保护。本案中，张甲去世后，杨乙未经张的继承人同意或授权，擅自将张的作品出版，既侵犯了张的著作权中的人身权，又侵犯张的继承人（包括其子女）依法继承的财产权。[小结]美术等作品原件的所有权与著作权可以分离，原件的所有人只享有原件作品的展览权，其著作权中的其他权利仍由著作权人享有。答案：杨乙的行为侵犯了张及其子女的著作权。理由如下：（1）依90二、著作权的主体和客体

（一）著作权的主体著作权的主体是指依法享有著作权的人。1.关于著作权的主体的一般规定。中国公民、法人或者其他组织的作品，不论是否发表，依照著作权法享有著作权；外国人、无国籍人的作品根据其作者所属国或者经常居住地国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约享有著作权；外国人、无国籍人的作品首先在中国境内出版的，依照著作权法享有著作权；未与中国签订的协议或者共同参加的国际条约的作者以及无国籍人的作品首次在中国参加的国际条约的成员国出版的，或者在成员国和非成员国同时出版的，受著作权法保护。二、著作权的主体和客体

（一）著作权的主体912.作者。作者是指文学、艺术和科学作品的创作人。作者可以是公民、法人或非法人单位，也可以是若干个公民或法人。创作作品的公民是作者；由法人或者非法人单位主持，代表法人或者非法人单位意志创作，并由法人或者非法人单位承担责任的作品，法人或者非法人单位可被视为作者。3.关于著作权主体的其他规定。（1）改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品，其著作权由改编、翻译、注释、整理人享有，但行使著作权时，不得侵犯原作品的著作权。（2）电影作品或者以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权由制片者享有，但导演、编剧、作词、作曲、摄影等作者享有署名权，并有权按照与制片者签订的合同获得报酬。电影作品或者以类似摄制电影的方法创作的作品的剧本、音乐等可以单独使用的作品的作者有权单独行使其著作权。2.作者。92（3）主要是利用法人或非法人单位的物质技术条件创作，并由法人或非法人单位承担责任的工程设计、产品设计图纸及其说明、计算机软件、地图等职务作品以及法律法规规定或者合同约定的其他的职务作品，作者享有署名权，著作权的其他权利由法人或非法人单位享有。除上述情况外，公民为完成法人或者非法人单位工作任务所创作的职务作品，著作权由作者享有，但法人或者非法人单位有权在其业务范围内优先使用。作品完成2年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。（4）受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。（3）主要是利用法人或非法人单位的物质技术条件创作，并由法人93（5）两人以上合作创作的作品，著作权由合作作者共同享有。没有参加创作的人，不能成为合作作者；合作作品可以分割使用的，作者对各自创作的部分可以单独享有著作权，但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权。（6）汇编若干作品、作品片段或者不构成作品的数据或者其他材料，对内容的选择或者编排体现独创性的作品，为汇编作品。其著作权由汇编人享有，但行使著作权时，不得侵犯原作品的著作权。l4知识产权法复旦版-课件94（7）美术等作品原件所有权的转移，不视为作品著作权的转移，但美术作品原件的展览权由原件所有人享有。（8）著作权属于公民的，公民死亡后，其作品的发行权、出租权等财产权利在本法规定的保护期内，依照继承法的规定转移；著作权属于法人或者非法人单位的，法人或者非法人单位变更、终止后，其作品的发行权、出租权等财产权利在本法规定的保护期内，由承受其权利义务的法人或者非法人单位享有。没有承受其权利义务的法人或者非法人单位的，由国家享有。（7）美术等作品原件所有权的转移，不视为作品著作权的转移，95（二）著作权的客体

著作权的客体是指受著作权保护的作品。作品是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创作成果。《著作权法》所称的作品，包括以下列形式创作的文学、艺术和自然科学、社会科学、工程技术等作品：（1）文字作品；（2）口述作品；（3）音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品；（4）美术、建筑作品；（5）摄影作品；（6）电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品；（7）工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品；（8）计算机软件；（9）法律、行政法规规定的其他作品。（二）著作权的客体

著作权的客体是指受著作权保护的作品。96依法禁止出版、传播的作品，不受《著作权法》保护。著作权人行使著作权，不得违反宪法和法律，不得损害公共利益。另外，我国《著作权法》不适用于：（1）法律、法规，国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件，及其官方正式译文；（2）时事新闻；（3）历法、通用数表、通用表格和公式。民间文学艺术作品的著作权保护办法由国务院另行规定。依法禁止出版、传播的作品，不受《著作权法》保护。著作权人行使97三、著作权的内容和保护期限

著作权的内容包括著作人身权和著作财产权两部分。（一）著作人身权著作人身权是指作者基于作品依法享有的以人身权益为内容的、与其人身密不可分的权利，又称精神权利或人格权。著作人身权专属于作品的作者，通常不得转让、继承和放弃。它包括：

1.发表权，即作者决定作品是否公之于众的权利。无论任何作品，发表权只能行使一次，且专属于作者。注：在一个作品上署他人姓名，而未经他人同意。侵犯的是什么权利？

三、著作权的内容和保护期限

著作权的内容包括著作人身权和著98案例：优秀青年教师郭甲，通过总结自己多年从事教学工作的经验和体会，撰写了一篇关于教学改革方面的论文，准备参加本校第四届论文研讨会。为此，找到本校打字员赵乙帮其打印。期间赵乙的同学肖丙看到该论文后很欣赏，随以自己学习为名向赵索要一份，之后，以自己的名义在某杂志上发表。郭了解此事后，指责肖剽窃了自己的论文，侵犯了自己的著作权。而肖则辩解，自己当时看到的郭的论文还未公开发表，自己只是赞同郭的观点，并下了一番功夫写了该论文，且已正式发表,自己才依法享有该论文的著作权。[问题]该论文的著作权应归谁享有，为什么？

案例：优秀青年教师郭甲，通过总结自己多年从事教学工作的经验和99[答案与分析]郭甲应享有该论文的著作权。理由如下：（1）著作权的客体即作品是指作若的创作活动所取得的具有一定表现形式的智力成果，它必须具备两个条件：[1]独创性。即创造性的劳动所取得的成果，而非抄袭他人作品。[2]能以一定的客观形式表出来，即能被他人感知，如手稿、演讲等。本案中郭甲总结自己多年的教学经验和体会。独立创作完成了该论文，并以手稿的税式表现了出来，完全符合作品的构成要件。（2）根据《著作权法》第2条的规定,作品只要创作完成,不论是否发表，作者即可获得著作权。因此，郭田的论文虽未公开发表，已自然取得著作权；肖丙剽窃他人作品，虽已发表，但不受《著作权法》保护，根据《著作权法》第46条的规定，肖丙应承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失的民事责任。[小结]著作权的取得在国际上有二种作法：一种是无手续主义，也称自动保护主义，即作品只要创作完成即自然而然地取得著作权，而无需履行其他手续；另一种作法也称有手续主义，即作品不但创作完成，还须履行一定的手续才能取得著作权。我国采取的是自动保护主义。l4知识产权法复旦版-课件1002.署名权，即表明作者身份，在作品上署名的权利。署名权行使方式，包括署真名、署假名、署笔名和不署名。3.修改权，即修改或者授权他人修改作品的权利。4.保护作品完整权，即保护作品不受歪曲、篡改的权利。著作权人可以全部或者部分转让上述权利，并依照约定或者本法有关规定获得报酬。2.署名权，即表明作者身份，在作品上署名的权利。署名权行101（二）著作财产权著作财产权是指著作权人依法通过各种方式利用其作品能带来经济效益的权利。著作财产权主要是复制权、出租权、发行权、展览权、表演权、放映权、广播权、信息网络传播权、摄制权、改编权、翻译权、汇编权等使用作品的权利。著作权人可以许可他人行使上述权利，并依照约定或者本法有关规定获得报酬。（二）著作财产权102（三）著作权的保护期限

1.作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。

2.公民的作品，其财产权的保护期为作者终生及其死亡后50年，截至作者死亡后第50年的１２月３１日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后的第50年的１２月３１日。

3.法人或者非法人单位的作品、著作权（署名权除外）由法人或者非法人单位享有的职务作品，其发表权和财产权的保护期为50年，截止于作品首次发表后第50年的１２月３１日，但作品自创作完成后50年内未发表的，不再保护。

4.电影作品和类似摄制电影的方法创作的作品、摄影作品的发表权和财产权的保护期为50年，截止于作品首次发表后第50年的１２月３１日，但作品自创作完成后50年内未发表的，不再保护。（三）著作权的保护期限103（四）著作权的限制（四）著作权的限制104四、著作权的保护

我国对作品实行自动保护原则。作者在作品完成时即取得作品的著作权。（一）侵犯著作权的法律责任根据我国《著作权法》，有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任：（1）未经著作权人许可，发表其作品的；（2）未经合作作者许可，将与他人合作创作的作品当作自己单独创作作品发表的；（3）没有参加创作，为谋取个人名利，在他人作品上署名的；（4）歪曲、篡改他人作品的；（5）剽窃他人作品的；（6）未经著作权人许可，以展览、摄制电影和类似摄制电影的方法使用作品或者以改编、翻译、注释等方式使用作品的，法律另有规定的除外；（7）使用他人作品，应当支付报酬而未支付的；（8）未经表演者许可，从现场直播其表演或者公开传送其现场表演，或者录制其表演的；（9）未经出版者许可，使用其出版的图书、期刊的版式设计的；（10）未经电影作品和类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件、录音录像制品的著作权人或者与著作权有关的权利人许可，出租其作品或者录音录像的，法律另有规定的除外；（11）其他侵犯著作权以及与著作权有关的权益的行为。四、著作权的保护

我国对作品实行自动保护原则。作者在作品完105侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。实际损失和违法所得不能确定的，人民法院根据侵权行为的情节，判决给予50万元以下的赔偿。侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实106（二）诉前保全和禁令著作权人或者与著作权有关的权利人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其权利的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止侵权行为和财产保全的措施。为制止侵权行为，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，著作权人或者与著作权有关的权利人可以在起诉前向人民法院申请保全证据。（三）对复制品的法律责任复制品的出版者、制作者不能证明其出版、制作有合法授权的，复制品的发行者或电影作品或类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件、录音录像制品的复制品的出租者不能证明其发行、出租的复制品有合法来源的，应承担法律责任。（二）诉前保全和禁令107（四）著作权纠纷的解决著作权纠纷可以调解，也可以依当事人达成的书面仲裁协议或仲裁条款，向仲裁机构申请仲裁。没有仲裁协议和仲裁条款的，可以直接向人民法院起诉。当事人对行政处罚不服的，可自收到处罚书之日起的3个月内向人民法院起诉，期满不起诉又不履行的，著作权行政管理部门可申请法院强制执行。（四）著作权纠纷的解决1082019年6月18日北大方正电子有限公司（简称“方正电子”）向北京市高级法院提交起诉状称美国暴雪娱乐有限公司（简称“暴雪”）、暴雪游戏的运营商九城互动信息技术（上海）有限公司（简称“九城互动”）、上海第九城市信息技术有限公司（简称“上海九城”）等侵犯其具有著作权的五款字库和字体，侵权索赔额1亿元。7月9日北京市高级法院正式受理此案。

2019年8月中旬法院将诉状送达给了四被告，起诉的大幕正式拉开。在社会各界、尤其是互联网、IT企业掀起了一轮侵权及维权是非争议的风波。

2019年8月16日、9月29日上海九城、暴雪分别针对案件的管辖地向北京市高级法院提出了异议。

2019年10月中旬，北京大学知识产权学院针对此案专门组织了一场专家论证会，到会的有最高法院研究室、高级法院退休法官、当今知识产权界的权威学者、著名知识产权律师均到场共同研讨著作权的保护、维权方式以及相关权利边界等问题。

2019年12月11日一审北京市高级法院驳回了被告关于管辖权的异议，两被告均提出了上诉。2019年3月26日二审最高人民法院认定北京市高级法院对案件有管辖权，维持一审法院的决定，再次驳回了两被告的主张。

2019年6月18日北大方正电子有限公司（简称“方正电子”）1092019年1月、3月方正电子诉暴雪案件分别被法制日报、中国经济周刊评选并列为2019年全国十大知识产权案件之首。

起诉后，根据方正电子的请求，一审法院对九城互动、上海九城运营《魔兽世界》相关的财务资料进行了证据查封。在管辖异议终审后，方正电子要求在法院的监督下聘请独立第三方审计师事务所对被告运营的财务收支情况进行司法审计。

2009年5月司法审计结束并出具审计报告。报告显示，自2019年6月1日至2019年9月30日即《魔兽世界》进入中国至原告起诉，九城互动、九城信息共获得营运收入达22.47亿元人民币。

2009年10月8日原告方正电子向法院提出增加诉讼请求的申请，由原来索赔1亿元人民币增加至4.08亿元人民币。

2009年10月26日法院召集各方进行开庭前的第一轮质证。

2009年初至今，在方正电子起诉暴雪、九城期间，暴雪与九城就运营《魔兽世界》的升级版《燃烧的远征》在2009年初合作破裂，暴雪终止了与九城的合作，转向网易。而暴雪与九城在上海相互提起了一连串（至少四起）诉讼。有的案件已经一审庭审完毕。

2009年11月初国家新闻出版署发布信息称对网易申请代理运营《魔兽世界》予以终止审批。2019年1月、3月方正电子诉暴雪案件分别被法制日报、中国经110方正诉暴雪字体侵权案昨开庭索赔4亿2009-11-27经济观察网实习记者王广艳经过两年多的管辖权之争，26日下午，一度引发关注的方正诉暴雪(游戏《魔兽世界》开发商)等侵权案终于在北京市高级人民法院正式开庭。庭上，方正对暴雪的索赔额从两年前的1亿元升至4.08亿元。因认为《魔兽世界》中文版网络游戏中擅自复制、安装原告享有著作权的五款方正字体，北京北大方正电子有限公司于2019年6月向北京市高院提起诉讼，要求向《魔兽世界》的开发商美国暴雪娱乐有限公司及运营商、销售商等四被告告上法庭，索赔1亿元。同年7月北京市高级法院正式受理此案，8月法院将诉状送达四被告，起诉的帷幕正式拉开。在昨天的庭审中，方正电子共出具30份证据，旨在证明暴雪等企业的侵权行为等成立；暴雪等则出示了共11份证据，以证明侵权行为不成立等。双方争议的焦点集中在涉案的方正五款字库和字体是否为计算机软件和美术作品；4.08亿元的赔偿请求是否合理等问题上。方正认为，美国暴雪公司、运营商九城互动信息技术(上海)有限公司、上海第九城市信息技术有限公司及销售商北京情文图书有限公司四被告，未经许可，擅自复制、安装了原告享有著作权的方正兰亭字库中的方正北魏楷书、方正剪纸等五款方正字体的行为，侵犯原告对这五款字体的复制权、发行权和获取报酬权等权利。暴雪等则表示，其最早其实已经购买了方正企业版字体光盘并嵌入软件使用。同时认为，《魔兽世界》的正常使用人数没有方正所指的那么多，因此不应该有那么高的赔偿额。方正集团相关负责人称，方正之所以增加诉讼请求，是因为被告的侵权行为影响十分广泛，也因此获得了巨额非法利益，极大地损害了方正的合法权益。方正电子是北大方正集团所属公司，是目前中国最大的中文字库产品提供商；美国暴雪公司是《魔兽世界》中文版网络游戏的著作权人。据了解，昨天的庭审进行了三个小时左右，当庭并未宣判。方正诉暴雪字体侵权案昨开庭索赔4亿111l4知识产权法复旦版-课件112l4知识产权法复旦版-课件113l4知识产权法复旦版-课件114l4知识产权法复旦版-课件115l4知识产权法复旦版-课件116l4知识产权法复旦版-课件117l4知识产权法复旦版-课件118l4知识产权法复旦版-课件119l4知识产权法复旦版-课件120l4知识产权法复旦版-课件121l4知识产权法复旦版-课件122l4知识产权法复旦版-课件123l4知识产权法复旦版-课件124l4知识产权法复旦版-课件125l4知识产权法复旦版-课件126l4知识产权法复旦版-课件127l4知识产权法复旦版-课件128l4知识产权法复旦版-课件129本章习题本章习题130选择题：1、某厂技术员张某利用工作之便，编写一本《机床修理与调试》。为该书的著作权归属问题张某与工厂发生争议。依照法律,该书的著作权（）A、 归张某所有，与工厂无关B、 该书是职务作品，著作权由张某所有，但该厂在两年内可以使用C、 该书著作权由张某所有，但该厂在其业务范围内优先使用D、该书是职务作品，但未经张某同意，该厂不得许可第三人优先使用。选择题：1312、甲受乙的委托，为乙画了一幅肖像。双方未就这幅画的版权归属作出约定。乙去世后，其继承人丙将这幅画卖给丁。丁未经任何人同意，将这幅画复制出售。对丁的这一行为应当如何认定？（）A、丁的行为是合法行使权利的行为B、丁侵犯了甲的著作权C、丁侵犯了乙的著作权D、丁侵犯了丙的著作权3、侵犯注册商标专用权的，任何人可以向（）的县级以上工商行政管理机关控告或者检举，被侵权人也可以直接向人民法院起诉。A、被侵权人所在地B、侵权人所在地C、侵权人所在地或者侵权行为地D、侵权行为地4、商标使用的文字、图形或者其组合，应当有（）。A、新颖性B、创造性C、显著特征、便于识别D、富有美感并适于应用案例2、甲受乙的委托，为乙画了一幅肖像。双方未就这幅画的版权归属1325、下列商品必须使用注册商标（）A、烟草制品B、人用药品C、儿童保健食品D、高科技产品6、某企业使用经核准注册的商标生产家用产品，因（），商标局可撤消其注册商标。A、自行转让该商标B、自行在商标是加拼音C、质量粗制滥造D、有效期满尚未提出续展申请5、下列商品必须使用注册商标（）1337、专利权的终止的情况有（）A、因专利权的期限届满而终止

B、专利权人没有按规定缴纳年费

C、专利权人死亡

D、专利权人书面声明放弃其专利7、专利权的终止的情况有（）1348、专利法所称的执行本单位的任务所完成的职务发明创造是指：（）A、在本职工作中作出的发明创造B、履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造C、退职、退休后1年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者分配的任务有关的发明创造D、调动工作后2年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者分配的任务有关的发明创造8、专利法所称的执行本单位的任务所完成的职务发明创造是指：（135案例分析题：1、自“蝴蝶”缝纫机被评定为驰名商标后，某生产缝纫用品的Ａ公司为扩大其知名度，推销其产品，将其公司名称于2019年６月更改为“某市蝴蝶缝纫用品有限责任公司”，并以“蝴蝶”商标为其缝纫用品进行了注册。许多消费者都认为这是蝴蝶缝纫机厂家的连锁公司，是其配套产品。由此，给蝴蝶缝纫机厂家造成了较大损失。问题：１）Ａ公司将“蝴蝶”商标使用于非类似商品上，是否构成侵权？为什么？２）Ａ公司更名是否构成对“蝴蝶”这一驰名商标的侵权？为什么？案例分析题：1362、A厂于2019年7月3日成功研制出一种漏电触电保护产品，并于7月25日进行了小批量试产，销路较好。于是，A厂于同年9月1日向中国专利局提出专利申请。B公司于2019年8月20日向中国专利局提出漏电保护器专利申请。经专利局审查，两种漏电触电保护装置的构想、结构、性能相同或相近，于是，确定B公司的专利申请，并予以公告，同时驳回了A厂的专利申请。B公司获得申请后，立即提出A厂继续生产该类产品是侵权行为，要求A厂立即停止生产，并赔偿其损失。问题：

1）该专利申请依法应当核准授予A厂还是B公司？为什么？

2）A厂继续生产是否构成对B公司的专利侵权？为什么？2、A厂于2019年7月3日成功研制出一种漏电触电保护产品，137习题参考答案选择题：1、A；2、B；3、D；4、C；5、AB；6、ABD；7、ABD；8、AC案例：1、（1）驰名商标是指在市场上享有较高声誉并为相关公众所熟知的注册商标。驰名商标注册人的禁止权范围可以扩大到非类似商品上。因此，本案中A公司将“蝴蝶”商标使用于非类似商品上，已构成对“蝴蝶”这一驰名商标的侵权。（2）自驰名商标认定之日起，他人将与该驰名商标相同或者近似的文字作为企业名称一部分使用，且可能引起公众误认的，工商行政管理机关不予以核准注册；已经登记的，驰名商标注册人可以请求工商行政管理机关予以撤销。所以，A公司更名的名称已经构成对“蝴蝶”这一驰名商标的侵权。2、（1）该专利依法应授予B公司。因为我国《专利法》实行先申请原则。（2）A厂对B公司并不构成专利侵权。因为A厂对该专利拥有“先用权”。《专利法》规定，在专利申请日以前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经做好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的，不视为侵权。习题参考答案选择题：138docin/sanshengshiyuandoc88/sanshenglu

更多精品资源请访问docin/sanshengshiyuan更多精品139第四章知识产权法律制度第四章知识产权法律制度140

第四章知识产权法律制度

教学目标了解知识产权的基本概念、种类和原理；掌握专利法、商标法、著作权法的主要法律规定；阐述知识产权的取得、使用和保护制度。教学重点难点知识产权的特点；专利权、商标权和著作权的主体、客体和内容，有关取得、使用和保护制度的法律规定。

第四章知识产权法律制度141第一节知识产权概述一、知识产权的概念和范围我国民法理论在20世纪7、80年代称之为“智力成果权”。作为正式的法律用语最早出现在民法通则中。在台湾地区称之为“智慧财产权”；日本曾称之为“无体财产权”，现在称作“知的所有权”（日本语）。根据民法通则的规定，知识产权属于民事权利，是基于创造性智力成果和工商业标记依法产生的权利的统称。二、知识产权法三、知识产权制度的作用

第一节知识产权概述一、知识产权的概念和范围142一、知识产权的概念和范围（一）知识产权的概念1、知识产权的概念2、知识产权的基本特征3、知识产权的权利性质—民事权利（二）知识产权的范围1、广义2、狭义一、知识产权的概念和范围143广义的知识产权包括著作权、邻接权、商标权、商业秘密权、产地标记权、专利权、集成电路布图设计权等各种权利；目前已为《成立世界知识产权组织公约》和《与贸易有关的知识产权协议》（TRIPS）所认可。

狭义的知识产权，即传统意义上的知识产权，包括著作权（含邻接权）、专利权、商标权三个主要组成部分。分为两个类别：文学产权（literatureproperty）和工业产权(industrialproperty)。广义的知识产权包括著作权、邻接权、商标权、商业秘密权、产地标144广义：知识产权是人对其智力成果享有的专有权利。狭义：狭义的知识产权主要是工业产权和版权两部分；其中工业产权主要包括专利权、商标权；版权即著作权。广义：知识产权是人对其智力成果享有的专有权利。145

在《成立世界知识产权组织公约》中规定，知识产权包括以下项目的权利：（1）文学艺术和科学作品；（2）表演艺术家的演出、录音制品和广播节目;（3）在人类一切活动领域内的发明；（4）科学发现；（5）工业品外观设计；（6）商标、服务标记、商号名称和标记；（7）禁止不正当竞争；（8）在工业、科学、文学或艺术领域内其他一切来自知识活动的权利。在《成立世界知识产权组织公约》中规定，知识产权包括以下项目146二、知识产权法知识产权法是指调整因知识产权的确认和使用而产生的各种社会关系的法律规范的总称。（一）我国知识产权法（二）知识产权的国际条约二、知识产权法二、知识产权法二、知识产权法147第二节专利法

一、专利权、专利法从我国专利理论和实践两个方面看，可将专利的基本含义归纳为：1、在某些情况下，视为专利权的简称；2、表示记载发明创造内容的文献，即专利文献的简称；3、准确含义是，经国家专利主管机关依照专利法规定的审批程序审查，被认为符合专利条件的发明创造。第二节专利法

一、专利权、专利法148专利具有以下几个特征：1、是一项特殊的发明创造,是产生专利权的基础；2、是符合专利法规定的专利条件的发明创造；3、一项发明创在是否具有专利性，必须经专利主管机关依照法定程序审查确定；在未经审批以前，任何一项发明创造都不得成为专利。专利具有以下几个特征：149二、专利法律关系三、申请专利的原则及保护期限四、专利权的保护l4知识产权法复旦版-课件150一、专利权、专利法专利权，指专利权人在法律规定的期限内对其发明创造所享有的一种独占权或专有权。专利法指确认、保护发明创造专有权和调整利用发明创造过程中所发生的各种社会关系的法律规范的总称。2019年12月27日，第十一届全国人民代表大会常务委员会第六次会议，通过《全国人民代表大会常务委员会关于修改〈中华人民共和国专利法〉的决定》一、专利权、专利法151二、专利法律关系（一）专利权的主体专利权的主体，是指有权提出专利申请并获得专利权的单位或个人。我国《专利法》对专利权主体的主要规定如下：1.发明人、申请人和专利权人。发明人（设计人）是指真正完成发明创造的人，即对发明创造的实质性特点作出创造性贡献的人。申请人，是指就一项发明创造向专利局申请专利的人。经申请依法取得专利权的人为专利权人。二、专利法律关系（一）专利权的主体1522.职务发明人和非职务发明。企业、事业单位、社会团体、国家机关等单位的工作人员执行本单位的任务或者主要利用本单位的物质技术条件完成的发明创造，是职务发明创造。职务发明创造申请专利的权利属于该单位。申请被批准后，该单位为专利权人。非职务发明创造，专利申请专利的权利属于发明人或设计人；申请被批准后，该发明人或设计人为专利权人。2.职务发明人和非职务发明。1533.共同发明和委托发明。两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或共同完成的单位或者个人；申请被批准后，申请单位或者个人为专利权人。除外，行使共有的专利申请权或专利权应当取得全体共有人的同意。3.共同发明和委托发明。154l4知识产权法复旦版-课件155l4知识产权法复旦版-课件1564.申请在先。两个以上的申请人分别就相同的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人。授予专利权的外观设计不得与他人在申请日以前已经取得的合法权利相冲突。5.国民待遇。在中国境内没有经常居所或营业所的外国人、外国企业或者其他外国组织在中国申请专利或办理其他专利事务的，应当委托依法设立的专利代理机构办理。4.申请在先。157案例陶某原为某基建工程公司副总工程师，2000年1月调至某预制构件厂任厂长。该厂的经营范围是建筑构件。2019年4月2日．某市城建总公司将“小桩技术的试验及应用”编入总公司科研计划，下达给陶某所在构件厂，并拨给科研补助费。2019年4月16日，陶某将“在流沙、地下水、坍孔等地质条件下成孔成桩工艺的方法”完整地汇集在自己几十年专门记载技术资料的笔记本上。2019年6月，构件厂内部成立地基公司，陶某兼任经理。2019年8月陶某构思的技术方案在施工中首次应用，并获得成功。该技术是否属于职务发明？案例158（二）专利权的客体专利权的客体，是指《专利法》所规定的予以专利保护的发明创造。我国《专利法》所称的发明创造是指发明、实用新型和外观设计。《专利法》还规定，下列各项不授予专利权：（1）科学发现；（2）智力活动的规则和方法；（3）疾病的诊断和治疗方法；（4）动物和植物品种；（5）用原子核变换方法获得的物质。（6）对平面印刷的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。对于第（4）项，动物和植物产品的生产方法，可以依照《专利法》规定授予专利权。对违反法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造，不授予专利权。上述又被称为专利除外客体。（二）专利权的客体专利权的客体，是指《专利法》所规定的予159l4知识产权法复旦版-课件160实用新型外观设计发明创造发明不受专利法保护的对象实用新型外观设计发明不受专利法保护的对象161一、发明——具备创造性的技术构思1、一种技术方案，而非物质实体2、一种具体的技术方案3、一种新的技术方案（具有创造性）4、分类（1）产品发明：指通过智力劳动创造的，能以有形形式表现的各种