《经济法》第七章合同法律制度

经济法2第七章合同法律制度3●合同的分类●合同的订立●合同的生效要件，效力待定合同、可撤销合同、无效合同的类型●双务合同履行中的抗辩权●合同的保全●合同的解除●违约责任的构成要件与承担方式本章概要4第七章合同法律制度第一节合同法概论第二节合同的订立第三节合同的效力第四节合同的履行第五节合同的担保第六节合同的变更、转让和终止第七节违约责任5第一节合同法概论一、合同的概念二、合同的分类三、合同法的基本原则6一、合同的概念(一)合同合同，也叫契约。根据罗马法，合同是指“得到法律承认的债的协议”。近代的《法国民法典》第1101条也曾对合同下过一个经典性定义：“合同，为一人或数人对另一人或另数人承担给付某物、作为或不作为义务的合意。”7一、合同的概念(二)合同的特征合同是一种协议，但并非所有的协议都是合同。在我国，合同作为法律事实之一种，具有以下主要特征：1合同是平等主体之间的民事法律关系。2合同是双方或者多方法律行为。3合同是当事人之间民事权利与义务关系的协议。4合同是具有法律效力的协议。8小试牛刀小张和小马是好朋友，6月8日是小张的生日。小马征得小张的同意，在某大酒店设宴为小张庆祝生日，届时邀请亲戚朋友等三十人参加。生日那天，小张因故未能出席。小马觉得十分尴尬，后小马找到小张交涉，因言辞过激，两人发生口角。小马一怒之下，以小张违反参加生日宴会的约定为由向法院提起诉讼，要求小张赔偿因设宴花去的2000元。请问：本案应如何处理？9小试牛刀本案中，小张和小马之间关于庆祝生日和参加宴会的约定，确立的是一种友谊关系，不是民事权利义务关系，因此不属于《合同法》的调整范畴。法院应当依法驳回其诉讼请求。10二、合同的分类根据不同的标准，可将合同分为不同的种类。通常，在立法与合同法理论上对合同作以下分类：1有名合同与无名合同2单务合同与双务合同3有偿合同与无偿合同4诺成合同与实践合同5要式合同与不要式合同6主合同与从合同11三、合同法的基本原则(一)合同法

(二)合同法的基本原则12(一)合同法合同法是调整平等主体之间商品交换关系的法律规范的总称。我国合同制度的立法，经历了长期的历史发展过程。1999年3月15日，第九届全国人民代表大会第二次会议通过了《中华人民共和国合同法》。合同法分总则、分则、附则三篇，共二十三章428条，是一部较为详尽、严密、具有可操作性的法律。《中华人民共和国合同法》自1999年10月1日起施行，我国曾经按照合同性质先后制定的《中华人民共和国经济合同法》、《中华人民共和国涉外经济合同法》和《中华人民共和国技术合同法》同时废止。13(二)合同法的基本原则基于上述合同的特征，《合同法》在总则部分确定了以下基本原则：1平等原则。2意思自治原则。3公平原则。4诚实信用原则。5守法、不损害社会公共利益原则。14第二节合同的订立一、合同的内容与形式二、合同订立的程序三、格式条款四、缔约过失责任15一、合同的内容与形式(一)合同的内容1合同条款。2合同条款的解释。3合同的法律适用。16一、合同的内容与形式(二)合同的形式合同的形式，是指合同当事人意思表示一致的外在表现形式。当事人订立合同，可以采取书面形式、口头形式和其他形式。口头形式的合同虽方便易行，但缺点是发生争议时难以举证确认责任，不够安全。书面形式是指以合同书、信件等各种有形地表现所载内容的合同形式。根据合同法规定，数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)也属于书面形式的一种。另外，根据合同法规定，法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式的合同，当事人应当采用书面形式。17二、合同订立的程序(一)要约(二)承诺18(一)要约1要约的概念。2要约邀请。3要约的生效时间。4要约的撤回。5要约的撤销。6要约的失效。19(二)承诺1承诺的概念。2承诺期限。3承诺的生效时间。4承诺的撤回。5承诺的迟延与迟到。6承诺的内容。20小试牛刀甲农产品公司存有一批红豆需要出售，遂向乙食品厂发出传真，传真上注明：“我公司有优质红豆10吨出售，你厂若需要，请速回信。”该厂收到传真时，其厂长恰好在外地出差，遂发传真答复甲公司，称等其厂长出差回来后再决定是否购买。过了半个月，甲公司得知丙公司需要红豆作为原料，遂将该批红豆售与丙公司。过后不久，乙厂向甲公司发来传真，称其急需红豆，这10吨红豆他们都买下。甲公司回函称该10吨红豆已售与他人。乙厂认为，甲公司既向其发出了出售红豆的要约，就不应当把红豆再售与他人。由于双方协商不成，且甲公司再无红豆存货，乙厂遂向法院起诉，要求甲公司承担违约责任。请问：甲公司是否应该承担违约责任，为什么？21小试牛刀本案中，甲公司向乙公司所发传真为要约，乙公司的回复传真不构成承诺；乙公司向甲公司发出的传真构成新要约。合同没有成立，更不存在所谓的违约责任。22三、格式条款格式条款是指一方当事人为了与不特定多数人订立合同重复使用而单方预先拟定，并在订立合同时不允许对方协商变更的条款。与格式条款相近的另一个概念是免责条款，二者存在差异，后者是指合同当事人在合同中规定的排除或限制一方当事人未来责任的条款。23四、缔约过失责任缔约过失责任，是指当事人在订立合同过程中，因故意或者过失致使合同未成立，被确认无效或被撤销，给他人造成损失而应承担的损害赔偿责任。缔约过失责任与违约责任存在区别。24第三节合同的效力一、合同的生效二、效力待定的合同三、无效合同、可撤销合同及其法律后果25一、合同的生效(一)合同成立和合同生效(二)合同的生效要件26(一)合同成立和合同生效合同的成立是指当事人经过要约和承诺，意思表示一致而达成协议。合同成立包括三种情形：承诺生效时成立、约定合同书形式的签字时成立、已实际履行且对方接受的合同成立。合同的生效指已经成立的合同发生相应的法律效力，即于当事人之间产生双方在合同中表示的效果意思。合同生效不同于合同成立，它们是两个既有联系又有区别的法律概念。27(二)合同的生效要件合同成立是合同订立的重要组成部分，其要件有：(1)缔约人。(2)意思表示一致。(3)合同标的。合同效力产生的前提不是合同成立，而是合同生效。合同的一般生效要件：1合同当事人订立合同时具有相应的缔约行为能力。2合同当事人意思表示真实。3合同不违反法律或社会公共利益。4合同的内容必须确定或可能。28二、效力待定的合同效力待定的合同，是指合同订立后尚未生效，须经权利人追认才能生效的合同。效力待定合同主要有以下几种类型：1限制民事行为能力人独立订立的与其年龄、智力、精神状况不相适应的合同2无权代理人订立的合同3无处分权人订立的合同29三、无效合同、可撤销合同及其法律后果(一)无效合同(二)可撤销合同(三)合同无效或者被撤销后的法律后果30(一)无效合同根据《合同法》的规定，下列情形的合同无效：(1)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；(2)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；(3)以合法形式掩盖非法目的；(4)损害社会公共利益；(5)违反法律、行政法规的强制性规定。31(二)可撤销合同1可撤销合同的概念2可撤销合同的类型根据《合同法》规定，可撤销合同主要有：(1)因重大误解订立的合同。(2)在订立合同时显失公平的合同。(3)一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。3撤销权撤销权在性质上是一种形成权，即依据撤销权人单方面的意思表示即可使得双方当事人之间的法律关系发生变动。32小试牛刀小李在首饰店购买了一枚钻戒，标签标明该钻石为天然钻石，买回后即被人告知实为人造钻石。小李遂多次与首饰店交涉，历时一年零六个月，未果。请问：现小李欲以欺诈为由诉请法院撤销该买卖关系，其主张能否得到支持?33小试牛刀不可以，因小李没有在知道之日起1年内行使其撤销权。34(三)合同无效或者被撤销后的法律后果合同无效或者被撤销后发生的法律后果主要有：1无效或者可撤销的合同在被认定无效或者被撤销后自始没有法律约束力。2合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。3合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。4合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。35第四节合同的履行一、合同履行的规则二、双务合同履行中的抗辩权三、合同的保全36一、合同履行的规则合同的履行，是指合同的双方当事人正确、适当、全面地完成合同中规定的各项义务的行为。合同在履行中应遵循下列规则：(一)法定义务规则(二)正确履行规则(三)亲自履行规则(四)条款约定不明的履行规则(五)价格变动的履行规则(六)第三人履行规则(七)不完全履行的规则(八)情事变更规则37二、双务合同履行中的抗辩权(一)同时履行抗辩权同时履行抗辩权，是指双务合同的当事人应同时履行义务的，一方在对方未履行前，有拒绝对方请求自己履行合同的权利。(二)先履行抗辩权先履行抗辩权，是指双务合同中应先履行义务的一方当事人未履行时，对方当事人有拒绝对方请求履行的权利。(三)不安抗辩权不安抗辩权，是指双务合同中应先履行义务的一方当事人，有确切证据证明相对人财产明显减少或欠缺信用，不能保证对待给付时，有暂时中止履行合同的权利。38小试牛刀2000年5月20日，A食品厂销售员小高到某市B超市联系业务，双方签订了购买巧克力及饼干的合同。合同总价款为5万元。合同中规定：合同履行期3个月，从当年5月20日至8月20日。A厂分三批交货，交货时间分别为5月26日、6月26日、7月26日。货到后经验收合格，B超市立即付款。5月26日，A厂发出第一批货，B超市经验收合格交付了13万元货款。6月20日，小高家人告知其B超市的经理已卷款逃走，很多债主在上门讨债。A厂遂决定停止发第二、第三批货。6月30日，B超市称A厂违约，要求其承担支付违约金、赔偿损失的责任。A厂认为：B超市经理卷款逃走，该超市已无力偿债，自己这时发货根本得不到偿债保障，中止供货是自己采取的自我保护措施。如果B超市想让A厂交货，就必须提供担保，若B超市拒不提供担保，A厂也拒绝承担违约责任。请问：A厂的主张是否成立？39小试牛刀本案中，A厂可以行使不安抗辩权，但必须有确切的证据证明B超市已丧失偿债能力。40三、合同的保全合同的保全是合同的一般担保，是指为了保护一般债权人不因债务人的财产不当减少而受损害，允许债权人干预债务人处分自己财产行为的法律制度。合同保全主要有代位权与撤销权。(一)代位权(二)撤销权41(一)代位权代位权，是指债务人怠于行使其对第三人(次债务人)享有的到期债权，危及债权人债权实现时，债权人为保障自己的债权，可以自己的名义代位行使债务人对次债务人的债权的权利。1代位权行使的条件。2代位权诉讼中的主体及管辖。3代位权行使的法律效果。42小试牛刀甲借给乙10万元，乙借给丙20万元，此两项借款均已届还款期限，甲急于用款，但经调查知道乙已无力还款，便多次催促乙向丙索还欠款，乙置之不理。请问：在已知乙无力还款的情况下，甲欲实现债权，可行使何种权利？如果提起诉讼，如何确定乙和丙的诉讼地位？43小试牛刀甲可以行使代位权。甲可以向法院请求以自己的名义代位行使债务人乙对次债务人丙的债权。诉讼中，甲应以次债权人丙为被告，以债务人乙为第三人提起代位权诉讼。44(二)撤销权撤销权，是指债务人实施了减少财产行为，危及债权人债权实现时，债权人为保障自己的债权请求人民法院撤销债务人处分行为的权利。1撤销权的性质。撤销权的行使必须依一定的诉讼程序进行，故又称废罢诉权。2撤销权的成立要件。3撤销权的行使期限。4行使撤销权的法律效果。5撤销权诉讼中的主体与管辖。45第五节合同的担保一、合同担保概述二、保证三、定金46一、合同担保概述(一)担保的概念与特征(二)担保的方式(三)担保合同无效的法律责任47(一)担保的概念与特征担保，是指法律规定或者当事人约定的保证合同履行、保障债权人利益实现的法律措施。担保具有以下法律特征：1从属性。2补充性。48(二)担保的方式《担保法》规定的担保方式除了保证、抵押、质押、留置和定金以外，还有一种重要的担保方式就是反担保。反担保，是指为了换取担保人提供保证、抵押或质押等担保方式，而由债务人或第三人向该担保人提供的担保，该担保相对于原担保而言被称为反担保。并非《担保法》规定的五种担保方式均可作为反担保方式。49(三)担保合同无效的法律责任担保合同被确认无效时，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任，即承担《合同法》规定的缔约过失责任。为了保证债权人的利益，主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任，但是，担保合同另有约定的除外。另外，如果法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的担保合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。50二、保证(一)保证与保证合同(二)保证人(三)保证方式(四)保证责任51(一)保证与保证合同1保证的概念保证，是指第三人和债权人约定，当债务人不履行其债务时，该第三人按照约定履行债务或者承担责任的担保方式。保证的方式有两种，即一般保证和连带责任保证。2保证合同保证合同，是指保证人与债权人订立的在主债务人不履行其债务时，由保证人承担保证债务的协议。保证合同为从合同。保证合同为要式合同。52(二)保证人保证合同当事人为保证人和债权人。债权人可以是一切享有债权之人，自然人、法人抑或其他组织，均无不可。自然人、法人或者其他组织均可以为保证人，保证人也可以为两人以上。但法律对保证人仍有相应的限制，这些限制主要有：1主债务人不得同时为保证人。2国家机关原则上不得为保证人。但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的，国家机关可以为保证人。3学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得作保证人。但从事经营活动的事业单位、社会团体，可以为保证人。53(二)保证人4企业法人的职能部门不得为保证人。5企业法人的分支机构原则上不得为保证人。但企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。6保证人必须有代为清偿债务的能力。但根据《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》规定，不具有完全代偿能力的主体，只要以保证人身份订立保证合同后，就应当承担保证责任。54(三)保证方式1一般保证和连带责任保证因为保证人承担责任方式的不同，可以将保证分为一般保证和连带责任保证。所谓一般保证，是指当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的保证。所谓连带责任保证，是指保证人与债务人在保证合同中约定，在债务人不履行债务时，由保证人对债务承担连带责任的保证。55(三)保证方式2单独保证和共同保证从保证人的数量划分，保证可以分为单独保证和共同保证。单独保证是指只有一个保证人担保同一债权的保证。共同保证是指数个保证人担保同一债权的保证。共同保证既可以在数个共同保证人与债权人签订一个保证合同时成立，也可以在数个保证人与债权人签订数个保证合同，但担保同一债权时成立。按照保证人是否约定各自承担的担保份额，可以将共同保证分为按份共同保证和连带共同保证。56(四)保证责任1保证责任的范围。2主合同变更与保证责任承担。3保证期间与保证的诉讼时效。4保证人的抗辩权与保证责任的认定。5保证责任与共同担保。6保证人不承担责任的情形。7保证人的追偿权。57小试牛刀甲企业与乙银行签订借款合同，借款金额为10万元人民币，借款期限为1年，由丙企业作为借款保证人。合同签订3个月后，甲企业因扩大生产规模急需资金，遂与乙银行协商，将贷款金额增加到15万元，甲企业和乙银行通知了丙企业，丙企业未予答复。后甲企业到期不能偿还债务。请问：该案中的保证责任应如何承担?58小试牛刀本案中丙企业对10万元应承担保证责任，对增加的5万元不承担保证责任。59三、定金(一)定金的概念及种类(二)定金的生效与法律效力60(一)定金的概念及种类定金，系以确保合同的履行为目的，由当事人一方在合同订立前后，合同履行前预先交付于另一方的金钱或者其他代替物的法律制度。按照定金的目的和功能，可以把定金分为：1立约定金。2成约定金。3解约定金。4违约定金。

61(二)定金的生效与法律效力《担保法》规定，定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。故定金合同是实践性合同。定金的效力表现为以下几个方面：1定金一旦交付，定金所有权发生移转。2给付定金一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。3在迟延履行或者有其他违约行为时，并不能当然62(二)定金的生效与法律效力适用定金罚则。只有因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，才可以适用定金罚则。当然法律另有规定或者当事人另有约定的除外。4当事人约定的定金数额不得超过主合同标的额的20%。如果超过20%的，超过部分无效。5因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。因合同关系以外第三人的过错，致使主合同不能履行的，适用定金罚则。受定金处罚的一方当事人，可以依法向第三人追偿。6如果在同一合同中，如果当事人既约定违约金，又约定定金的，在一方违约时，当事人只能选择适用违约金条款或者定金条款，不能同时要求适用两个条款。63第六节合同的变更、转让和终止如果在合同订立之后，因为各种原因使得合同内容或者合同主体发生了变更，则为合同的变更与转让。如果当事人基于履行、提存、抵销等原因使得合同消灭，即为合同的终止。一、合同的变更二、合同的转让三、合同的终止64一、合同的变更《合同法》所称合同的变更是指合同内容的变更，不包括合同主体的变更。合同主体的变更属于合同的转让。65二、合同的转让合同的转让，即合同主体的变更，指当事人将合同的权利和义务全部或者部分转让给第三人。合同的转让分为债权的转让和债务的承担，当事人一方经对方同意，也可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人，即合同的概括移转。(一)合同债权的转让(二)合同债务的承担(三)合同债权债务的概括移转66(一)合同债权的转让1债权转让的概念及条件。2禁止债权转让的情形。3债权转让的效力。67(二)合同债务的承担《合同法》规定，债务人将合同义务的全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。债务承担除了《合同法》规定的免责的债务承担以外，还有并存的债务承担，即第三人以担保为目的加入债的关系，而与原债务人共同承担同一债务。由于并存的债务承担并不使得原债务人脱离债的关系，因此原则上不以债权人的同意为必要。68(三)合同债权债务的概括移转合同权利义务的概括移转，是指合同一方当事人将自己在合同中的权利义务一并转让的法律制度。概括移转有意定的概括移转和法定的概括移转两种形式。69小试牛刀某主管部门作出决定，把所属的A公司的两个业务部分立出再设B公司和C公司，并在决定中明确该公司以前所负的债务由新设的B公司承担。A公司原欠李某货款5万元，现李某要求偿还。请问：该债务应当如何处理？70小试牛刀由A、B、C三个公司连带承担债务，因为A公司分立后，发生债务的法定概括移转，理应由分立后的A、B、C三个公司承担原A公司债务的连带责任，再者，主管部门的决定因与法律的规定相冲突而无效。71三、合同的终止(一)合同终止的原因(二)合同的解除(三)抵销(四)提存(五)免除与混同72(一)合同终止的原因合同的终止，是指因发生法律规定或当事人约定的情况，使当事人之间的权利义务关系消灭，而使合同终止法律效力。《合同法》规定的终止原因有：(1)债务已经按照约定履行；(2)合同解除；(3)债务相互抵销；(4)债务人依法将标的物提存；(5)债权人免除债务；(6)债权债务同归于一人，即混同；(7)法律规定或者当事人约定终止的其他情形。73(二)合同的解除合同的解除，是指合同有效成立以后，没有履行或者没有完全履行之前，双方当事人通过协议或者一方行使解除权的方式，使得合同关系终止的法律制度。合同的解除，分为合意解除与法定解除两种情况。1合意解除。合意解除，是指根据当事人事先约定的情况或经当事人协商一致而解除合同。2法定解除。法定解除，是指根据法律规定而解除合同。74(三)抵销抵销是双方当事人互负债务时，一方通知对方以其债权充当债务的清偿或者双方协商以债权充当债务的清偿，使得双方的债务在对等额度内消灭的行为。抵销分为法定抵销与约定抵销。1法定抵销。《合同法》规定，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。2约定抵销。《合同法》规定，当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。75小试牛刀甲厂于10月4日到乙公司购买一批原料，当场提货并付款25000元。次日，甲厂因货物质量不合格，将这批原料退回乙公司，乙公司签收，但未退款。10月7日，甲厂到乙公司购买电器一批，价款28000元，提货时与乙公司约定2日内付款。2日期满，甲厂未付款，乙公司上门催收。甲厂认为前后债务相抵，只需支付3000元。双方发生争议。请问：该债务应当如何处理？76小试牛刀本案符合法定抵销的条件，甲厂可以行使单方抵销权，只需再付给乙公司3000元，双方了结债务。77(四)提存1提存的概念。提存是指非因可归责于债务人的原因，导致债务人无法履行债务或者难以履行债务的情况下，债务人将标的物交由提存机关保存，以终止合同权利义务关系的行为。2提存的原因。《合同法》规定，有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：(1)债权人无正当理由拒绝受领；(2)债权人下落不明；(3)债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；(4)法律规定的其他情形。3提存的法律后果。标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。78(五)免除与混同债权人免除债务人部分或者全部债务的，合同的权利义务部分或者全部终止。债权和债务同归于一人，即债权债务混同时，合同的权利义务终止，但涉及第三人利益的除外。79第七节违约责任一、违约责任概述二、承担违约责任的方式三、免责事由80一、违约责任概述(一)违约责任的概念(二)违约责任的构成要件(三)违约责任的种类81(一)违约责任的概念违约责任是指合同当事人因违反合同义务所承担的责任，通常表现为拒绝履行、迟延履行或者不当履行等形式。违约责任具有以下特点：(1)违约责任以合同的有效存在为前提。(2)违约责任是合同当事人不履行合同义务所产生的责任。(3)违约责任具有相对性。82(二)违约责任的构成要件1合同当事人有违约行为。2不存在法定和约定的免责事由。83(三)违约责任的种类违约责任的种类根据合同当事人违反义务的性质、特点可以作不同的分类。结合《合同法》第107条和第108条的规定，我国将违约行为区分为预期违约和届期违约两种类型。1预期违约。预期违约是指在履行期限到来之前一方无正当理由而明确表示其在履行期到来后将不履行合同，或者其行为表明其在履行期到来以后将不可能履行合同。2届期违约。在履行期限到来以后，当事人不履行或不完全履行合同义务的，将构成届期违约。届期违约可以分为不履行和不适当履行两类。此外，违约责任存在与侵权责任竞合的问题。84二、承担违约责任的方式《合同法》规定的承担违约责任的方式主要有：继续履行、补救措