《经济法》第十一章工业产权法律制度

经济法2第十一章工业产权法律制度3●工业产权的特征●专利权、商标权的权利内容●专利权的客体内容与主体认定●授予专利的条件●专利权与商标权的取得程序●商标权的注销与撤销本章概要4第十一章工业产权法律制度第一节工业产权法概述第二节商标法第三节专利法5第一节工业产权法概述一、工业产权和工业产权法的概念二、工业产权的特征三、工业产权的国际保护6一、工业产权和工业产权法的概念工业产权是指当事人依法对发明创造、商标等创造性智力成果和经营管理活动中的标记，在法定期限和特定地域内享有的专有权。在我国，工业产权主要是指专利权和商标权。工业产权法是调整确认、保护和使用工业产权过程中发生的各种社会关系的法律规范的总称。在我国，工业产权法主要由《中华人民共和国商标法》、《中华人民共和国专利法》、《中华人民共和国商标法实施条例》和《中华人民共和国专利法实施细则》及相关的法律、法规组成。7二、工业产权的特征关于工业产权的特征，学者间分歧较大。我们认为其特征主要有以下几点：(一)权利客体的非物质性(二)专有性(三)地域性(四)时间性(五)国家授予性8三、工业产权的国际保护(一)工业产权的国际保护的含义(二)《保护工业产权巴黎公约》(三)《商标国际注册马德里协定》和《商标注册条约》(四)《与贸易有关的知识产权协定》(五)《专利合作条约》9(一)工业产权的国际保护的含义工业产权的地域性决定了它只能在授予这种权利的国家内具有法律效力。但是，人类智力的成果却很容易超越国界。为了共同的发展和繁荣，应当鼓励这种交流。因此，各国政府经过谈判，在工业产权的不同领域订立了一系列的国际条约。有关工业产权国际保护的世界性或者地区性的国际条约很多，最主要的有《保护工业产权巴黎公约》、《专利合作条约》、《商标国际注册马德里协定》、《商标注册条约》和《与贸易有关的知识产权协定》等等。此外，还成立了政府间的国际机构——世界知识产权组织(WIPO)。10(二)《保护工业产权巴黎公约》《保护工业产权巴黎公约》(以下简称《巴黎公约》)是保护工业产权方面签订最早、影响最大的国际公约。《巴黎公约》的主要原则和制度有以下四条：1国民待遇原则。每一缔约国必须把它给予本国国民的待遇同等地给予其他缔约国国民；非缔约国国民如在缔约国国内有住所或者营业场所，也应得到同样的保护。2优先权原则。在申请专利或者商标等工业产权时，各缔约国要互相承认对方国家国民的优先权。11小试牛刀美国人甲于2006年3月1日在美国提出发明专利申请，然后就相同主题的该发明分别于2006年4月1日在德国、2006年5月1日在日本、2006年11月1日在法国提出发明专利申请。2007年4月1日甲又就该发明在中国向国家知识产权局提出申请并同时主张优先权，请问其优先权日应是()(美国、德国、日本、法国和中国均是《巴黎公约》成员国)。(单项选择题)A2006年3月1日B2006年4月1日C2006年5月1日D甲就该发明在中国的专利申请已经超过优先权期，无权主张优先权12小试牛刀选项D正确。作为优先权基础的申请必须是在全世界范围内的首次申请。13(二)《保护工业产权巴黎公约》3独立性原则。指各缔约国独立按本国的法律规定决定是否给其他缔约国申请人授予专利权或者商标专用权，而不受该专利权、商标专用权在其他缔约国决定的影响。4临时性保护。指各成员国必须依本国法律，对于在任何一个成员国内举办的、经官方承认的国际展览会上展出的商品中可以申请专利的发明、实用新型或者外观设计，以及可以申请注册的商标，给予临时保护，保护期限与优先权相同。14(三)《商标国际注册马德里协定》

和《商标注册条约》《商标国际注册马德里协定》(以下简称《协定》)是1891年4月在西班牙马德里签订的，目的是简化商标国际注册手续。我国于1989年10月4日加入该《协定》。《商标注册条约》(以下简称《条约》)是1973年6月在维也纳签订的。《协定》和《条约》均规定，其成员国必须是《巴黎公约》的成员国，《协定》、《条约》的成员国商标所有人均可以向世界知识产权组织国际局申请商标国际注册，不必分别向每个国家提出申请。15(四)《与贸易有关的知识产权协定》1994年4月15日，108个国家的代表在摩洛哥的马拉喀什签署了建立世界贸易组织的协议。该协议的附件包括了《与贸易有关的知识产权协定》(简称TRIPS协定)。TRIPS协定共73条，分为七部分：总则和基本原则，有关知识产权的有效性、范围和使用的标准，知识产权的行使，知识产权的取得与维持及有关程序，争端的防止以及解决，过渡安排，惯例安排和最后条款。16(五)《专利合作条约》《专利合作条约》(以下简称PCT)是在《巴黎公约》的原则指导下于1970年在美国华盛顿缔结的，后于1979年和1984年分别进行了修正。PCT是一个程序性公约，对专利申请的受理与审查程序作了统一规定。PCT不是一个开放性条约，只有《巴黎公约》的成员国才有资格参加。截止到2000年4月15日，共有108个成员国。我国于1993年加入该条约，1994年1月该条约对我国生效。17第二节商标法一、商标法的概念二、商标权的客体三、商标权的主体四、商标权的内容五、商标注册的原则六、商标注册的条件七、商标注册的程序八、商标权的终止九、商标权的限制十、商标权的法律保护18一、商标法的概念商标法是调整在确认、保护商标专用权和商标使用、管理过程中发生的社会关系的法律规范的总称。1982年8月，第五届全国人大常委会第二十四次会议通过了《中华人民共和国商标法》(以下简称《商标法》)，自1983年3月1日起施行。随着我国社会主义市场经济的发展，为适应我国入世的要求，2001年10月27日经第九届全国人大常委会第二十四次会议审议，通过了商标法的第二次修正案。新商标法自2001年12月1日起施行。2002年8月3日，国务院第358号令公布了新的《中华人民共和国商标法实施条例》(以下简称《商标法实施条例》)，自2002年9月15日起施行。19二、商标权的客体商标权的客体，即商标权的保护对象，是指经商标局核准注册的商标，即注册商标。(一)商标的概念和功能(二)商标的种类20(一)商标的概念和功能商标(trademark)俗称牌子，是商品的生产经营者或服务的提供者在商品或者服务上使用的，由可视性的文字、图形、字母、数字、颜色组合、三维标志等要素或者其组合构成的，用于区别商品或者服务来源的显著性标记。21(二)商标的种类根据不同的标准，可将商标主要分为以下几类：1可视性商标和非可视性商标2商品商标和服务商标3集体商标和证明商标、防御商标和联合商标4注册商标和未注册商标5驰名商标和非驰名商标22三、商标权的主体商标权的主体是指通过法定程序，在自己生产、制造、加工、拣选、经销的商品或者提供的服务上享有商标专用权的人。根据《商标法》的规定，商标权的主体范围包括自然人、法人或者其他组织。23四、商标权的内容商标权，是指注册商标所有人对其注册商标进行独占支配的权利。从内容上看，商标权包括专用权、禁用权、转让权、许可使用权、标示权和续展权等，其中专有使用权是最重要的权利，其他权利都是由该权利派生出来的。因此，商标权与商标专用权通常都被不加区分地使用，但两者的法律意义并不完全等同。1专用权注册商标所有人享有对其注册商标专属自己所有和使用的权利，任何人不得未经注册商标所有人的许可在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者相近似的商标。注册商标的专用权以核准注册的商标和核定使用的商品为限。24小试牛刀某刀具厂向商标局申请商标注册。商标名称是“王麻子”，拟使用在剪刀上。商标局经审查后，依法给予核准注册并公告。不久某刀具厂召开新闻发布会，宣布从今以后，任何人未经本厂同意，不得擅自使用“王麻子”商标，否则本厂将依法追究其侵权责任。请问：某刀具厂的声明正确否？25小试牛刀不正确。某刀具厂无权禁止他人在与剪刀不相同或不相类似的商品上使用与其“王麻子”注册商标相同或近似的商标。26四、商标权的内容2禁用权注册商标所有人享有禁止任何人未经其许可而使用其注册商标的权利。商标权是一种绝对权，具有较强的排他性。3转让权注册商标所有人在法律允许的范围内，依本人的意愿，按一定的条件，依照法定程序，有权将其注册商标转移给他人所有。4许可使用权注册商标所有人可以通过签订商标使用许可合同，许可他人使用其注册商标。27四、商标权的内容5标示权商标注册人使用注册商标，有权标明“注册商标”字样或者注册标记。在商品上不便标明的，可以在商品包装或者说明书以及其他附着物上标明。6续展权和宽展权注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前6个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可以给予6个月的宽展期。宽展期满仍未提出申请的，注销其注册商标。每次续展注册的有效期为10年。续展注册经核准后，予以公告。7出质权出质权是指商标权人以商标权作为出质的标的，用于担保债务履行的权利。28五、商标注册的原则(一)一申请一商标原则(二)自愿注册与强制注册相结合的原则(三)申请在先与使用在先相结合的原则(四)优先权原则29(一)一申请一商标原则即在同一份申请书中，只能申请注册一件商标，但该商标指定的商品或者服务则不限于同一类别。30(二)自愿注册与强制注册相结合的原则自愿注册原则是指商标使用人是否申请商标注册取决于自己的意愿。我国对绝大多数商品的商标实行自愿注册原则，注册商标享有专用权，未注册的商标不享有专用权。在实行自愿注册的同时，我国对极少数商品使用的商标采取强制注册的办法。31(三)申请在先与使用在先相结合的原则两个或者两个以上的商标注册申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标；同一天申请的，初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。实行申请在先原则可能会诱发商标抢注和商标掮客。对此《商标法》第31条明确规定：“申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。”32(四)优先权原则优先权原则是《巴黎公约》的基本原则之一，是申请在先原则的例外。商标注册申请人要求优先权的，应当在提出商标注册申请的时候提出书面声明，并且在3个月内提交在其他成员国第一次提出的商标注册申请文件的副本，副本应经该成员国商标主管机关证明，并应注明申请日期和申请号，或者展出其商品的展览会名称、在展出商品上使用该商标的证据、展出日期等证明文件；未提出书面声明或者逾期未提交证明文件的，视为未要求优先权。要求优先权的声明经我国认可后，在外国第一次申请商标注册的日期，即为在我国申请的日期。33六、商标注册的条件(一)商标注册的积极条件1标志的显著性2标志的可视性和构成要素的法定性

(二)商标注册的消极条件1非禁用和禁注标志2非功能性标志3不与他人在先权利相冲突34七、商标注册的程序(一)提出商标注册申请(二)商标注册的审查(三)初步审定并公告(四)异议和复审(五)核准注册35八、商标权的终止商标权的终止，是指注册商标权利人所享有的商标权在一定条件下丧失，不再受法律保护。导致商标专用权终止的原因有：(一)注销(二)撤销(三)显著性退化36(一)注销注销是指因商标权人自动放弃商标权或因商标权主体消灭等原因，而由商标局采取的终止其商标权的一种形式。1申请注销2过期注销3无主注销37(二)撤销撤销是指注册商标所有人违反商标管理法规，被商标行政主管部门强制终止其商标权。1违法撤销2争议撤销3注册不当的撤销38(三)显著性退化由于注册商标所有人使用不当导致注册商标显著性退化，最终成为某一类商品或者服务的通用名称时，即不能再作为注册商标受到法律保护。最典型的例子如过去曾经是驰名商标的Aspirin(阿司匹林)、Cellophane(赛璐珞)和Thermos(热水瓶)现在已分别退化为乙酰水杨酸、透明玻璃纸和保温瓶的通用名称。39九、商标权的限制(一)商标权的期限(二)不视为侵犯商标权的行为40(一)商标权的期限注册商标的期限，是指申请注册商标的人，自商标主管机关核准注册之日起，享有商标专用权的期限，也称为注册商标的有效期。根据我国《商标法》第37条的规定，注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算。注册商标有效期届满，需要继续使用的，可以申请续展。每次续展后注册商标的有效期为10年，续展次数不受限制。41(二)不视为侵犯商标权的行为1合理使用注册商标中含有本商品的通用名称、图形、型号，或者直接标示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点或者含有地名，商标权人无权禁止他人正当使用。2商标权穷竭又称商标权用尽，是指经商标权人或者其许可的人将带有其注册商标的商品投入市场后，对于他人使用或者销售该商品的行为，商标权人无权禁止，因为其权利已经用尽了。42十、商标权的法律保护(一)侵犯商标权的行为(二)对侵犯商标权行为的处理43(一)侵犯商标权的行为根据《商标法》第52条的规定，有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：1未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的；2销售侵犯注册商标专用权的商品的；3伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；4未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的(反向假冒)；5给他人的注册商标专用权造成其他损害的。44(二)对侵犯商标权行为的处理我国对商标侵权案件的处理实行“双轨制”，即工商行政管理机关和人民法院均有权查处商标侵权行为。对商标侵权行为可采取以下三种制裁方式：1民事制裁人民法院对其受理的商标侵权案件，在查明事实、分清责任的基础上，依法判令侵权者承担停止侵害、消除影响、赔偿损失等民事责任。2行政制裁地方工商行政管理机关对其受理的商标侵权案件，在查清事实的基础上，对已构成侵权的行为所采取的处理办法。3刑事制裁人民法院对假冒他人注册商标，包括伪造、擅自制造或者销售他人注册商标标识，情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任。45第三节专利法一、专利法概述二、专利权的客体三、专利权的主体四、专利权的内容五、授予专利权的条件六、专利的申请与审批七、专利权的期限、终止和无效八、专利权的限制九、专利权的法律保护46一、专利法概述专利是指国务院专利行政部门依法授予发明人的一种独占权。专利法是调整人们的发明创造成果及其利用过程中所产生的特定社会关系的法律规范的总称。《中华人民共和国专利法》(以下简称《专利法》)是1984年3月12日由第六届全国人大常委会第四次会议通过并公布的，1992年9月4日进行了第一次修正，2000年8月25日进行了第二次修正，2008年12月27日进行了第三次修正，将于2009年10月1日起正式施行。47二、专利权的客体专利权的客体，也称为专利法保护的对象，是指依法应授予专利的发明创造。根据我国《专利法》第2条的规定，专利权的客体包括发明、实用新型和外观设计三种。(一)发明(二)实用新型(三)外观设计(四)专利法不保护的对象48(一)发明发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。我国《专利法》将发明分为三种类型：1产品发明。即关于新产品或新物质的发明。2方法发明。即为解决某特定技术问题而采用的手段和步骤的发明。能够申请专利的方法通常包括制造方法和操作使用方法两大类。3改进发明。即对已有的产品发明或方法发明所作出的实质性革新的技术方案。49(二)实用新型实用新型是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。实用新型的独创性比发明小，故称“小发明”、“小专利”。实用新型专利只保护产品。该产品应当是经过工业方法制造的、占据一定空间的实体。50(三)外观设计外观设计，又称工业品外观设计，是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。它不涉及设计技术和制造技术，只涉及产品外表和形状的美化。51(四)专利法不保护的对象发明创造是专利法保护的对象，但并非所有的发明创造都可以授予专利权，成为专利权的客体。我国专利法根据本国具体情况和国际公约以及国际专利制度发展趋势，对不授予专利权的发明创造作了明确规定：第一，违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造；第二，不属于专利法所称的发明创造，具体包括科学发现、智力活动的规则和方法、疾病的诊断和治疗方法；第三，暂不授予专利权的发明创造，具体包括动物和植物品种、用原子核变换方法获得的物质、对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计以及违反法律、行政法规的规定获取或利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明创造。52三、专利权的主体(一)发明人或设计人(二)专利申请人(三)专利权的归属53(一)发明人或设计人发明人或设计人，是指对发明创造的实质性特点作出了创造性贡献的人。发明人是指发明或者实用新型的完成人；设计人是指外观设计的完成人。发明人和设计人统称为发明创造人。54(二)专利申请人专利申请人，是指有权提出专利申请并在专利审批过程中享有权利和承担义务的人，包括自然人、法人和其他组织。一般情况下，专利申请人与发明创造人是一致的。但现实中也确实存在发明创造人与专利申请人不是同一人的情况。55(三)专利权的归属1非职务发明创造的申请人是发明人或者设计人。当申请被批准后，发明人或者设计人为专利权人。2职务发明创造的申请人为发明人或者设计人所在单位。申请被批准后，该单位为专利权人。发明人或者设计人有在专利证书上署名、获得适当奖励和合理报酬的权利。3共同发明创造的申请人为共同完成发明创造的单位或者个人，申请被批准后，上述单位或者个人为专利权人。4委托发明创造的申请人为完成发明创造的单位或者个人，申请被批准后，上述单位或者个人为专利权人，另有协议的除外。5外国人包括具有外国国籍的自然人、法人和其他组织。6继受人。56四、专利权的内容(一)专利权人的权利1独占实施权。2许可实施权。3转让权。4标记权。5放弃权。(二)专利权人的义务专利权人的义务主要是缴纳专利年费。专利权人应当自被授予专利权的当年开始缴纳年费。未按规定缴纳年费的，可能导致专利权终止。57五、授予专利权的条件(一)发明和实用新型专利的授权条件授予专利权的发明和实用新型，应当具备：1新颖性2创造性3实用性(二)外观设计专利的授权条件1新颖性2实用性3美感性4不得与他人在先取得的合法权利相冲突58六、专利的申请与审批(一)专利申请的原则(二)专利申请文件(三)专利的审批59(一)专利申请的原则1书面申请原则。书面申请原则是指专利申请必须采用书面形式，不能用口头说明或提供样品或模型的方法来代替或省略书面申请文件。2先申请原则。即两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人。60小试牛刀A城的甲于2005年6月1日向中国专利局受理处邮寄名为“安全锁”的实用新型专利申请文件，邮戳日为2005年6月1日，中国专利局受理处收到该文件的日期为2005年6月8日。B城的乙于2005年6月2日向中国专利局受理处直接递交了一份与甲同样发明创造的专利申请文件，名称同为“安全锁”的实用新型专利申请。请问：如何确定专利申请文件的申请日?专利局应当将实用新型专利权授予谁？61小试牛刀甲的申请日是2005年6月1日，乙的申请日是2005年6月2日。根据先申请原则，专利局只能将“安全锁”实用新型专利权授予申请人甲。62(一)专利申请的原则3优先权原则。我国《专利法》第29条规定：“申请人自发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起十二个月内，或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起六个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起十二个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权。”前者为外国优先权，后者为本国优先权。4单一性原则。专利申请的单一性原则是指一件专利申请应当限于一项发明创造，即一件发明或者实用新型专利申请应当限于一项发明或者实用新型，一件外观设计专利申请应当限于一种产品所使用的一项外观设计。63(二)专利申请文件1申请发明或者实用新型专利的，应当提交请求书、说明书及其摘要和权利要求书。2申请外观设计专利的，应提交请求书、该外观设计的图片或者照片,并且图片或者照片应当清楚地显示要求专利保护的产品的外观设计、对该外观设计的简要说明以及使用该外观设计的产品样品或者模型。发明、实用新型、外观设计的专利申请人除应提交以上专利申请文件外，根据具体情况还应提交附加文件。主要包括代理人委托书、不丧失新颖性的证明文件、主张优先权的声明及有关证明文件等。64

(三)专利的审批1发明专利的审批制度(1)专利审批制度的种类。第一，形式审查制(登记制)。第二，实质审查制。(2)我国目前发明专利的审批制度。我国对发明专利申请实行的是“早期公开、延迟审查制”。65

(三)专利的审批2实用新型和外观设计专利的审批制度采用形式审查制度，即经初步审查没有发现驳回理由的，作出授予专利权的决定，发给相应的证书，并予以登记和公告。专利权自公告之日起生效。无论是发明专利的申请人，还是实用新型和外观设计专利的申请人，对专利局驳回申请的决定不服的，可以自收到通知之日起3个月内，向专利复审委员会请求复审。复审请求人对专利复审委员会关于专利的复审决定不服的，可以自收到通知之日起3个月内向人民法院提起诉讼。66七、专利权的期限、终止和无效(一)专利权的期限发明专利的期限为20年，实用新型和外观设计专利的期限为10年，均自申请日起计算。这里的“申请日”是指专利申请在中国的实际申请日，而非优先权日。(二)专利权的终止专利权终止的原因是：专利权期限届满终止；专利权人没有按期缴纳专利年费而终止；专利权人以书面形式声明放弃专利权而终止。专利权在期限届满前终止的，由国务院专利行政部门登记和公告。67七、专利权的期限、终止和无效(三)专利权的无效宣告自国务院专利行政部门公告授予专利权之日起，任何单位或者个人认为该项专利的授予不符合专利法的有关规定，都可以请求专利复审委员会宣告该专利无效。专利复审委员会对请求进行审查，作出决定，并通知请求人和专利权人，对专利复审委员会宣告专利权无效或者维持专利权的决定不服的，可以自收到通知之日起3个月内向人民法院起诉。法院应通知无效宣告请求程序的对方当事人作为第三人参加诉讼。被宣告无效的专利权视为自始即不存在，但对无效宣告前法院作出的并已执行的专利侵权判决、调解书，已履行或者强制执行的专利侵权纠纷处理决定，已履行的专利实施合同和专利转让合同，不具有追溯力。68八、专利权的限制(一)强制许可(二)依法不视为侵犯专利权的行为69(一)强制许可1强制许可的概念强制许可又称为非自愿许可，是指国务院专利行政部门依照法律规定，不经专利权人的同意，直接许可具备实施条件的申请者实施发明或实用新型专利的一种行政措施。2强制许可的申请人新专利法将强制许可申请人由“具备实施条件的单位”扩大到“具备实施条件的单位或者个人”，允许个人在具备实施条件的情况下申请强制许可。70(一)强制许可3强制许可的种类我国《专利法》将强制许可分为三类：(1)滥用专利的强制许可。(2)根据公共利益需要的强制许可。(3)从属专利的强制许可。4强制许可的条件申请强制许可应满足的条件包括：(1)强制许可的对象。强制许可仅适用于发明专利和实用新型专利，不适用于外观设计专利及技术秘密。(2)强制许可的时间和地域范围。71(一)强制许可(3)强制许可不具有独占性。(4)强制许可为有偿许可。(5)对强制许可的司法最终救济。(6)强制许可的决定应采取个案审查制。72(二)依法不视为侵犯专利权的行为1专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，由专利权人或者经其许可的单位、个人售出后，使用、许诺销售、销售、进口该产品的；2在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经做好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的行为；3临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的行为；4专为科学研究和实验而使用有关专利的行为；5为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的。73九、专利权的法律保护(一)专利侵权行为(二)专利权侵权纠纷的解决途径(三)专利权侵权纠纷中的举证责任(四)侵犯专利权的诉讼时效(五)侵权赔偿数额(六)诉前临时措施(七)侵犯专利权的法律责任74(一)专利侵权行为专利侵权行为是指在专利权有效期内，行为人未经专利权人许可又无法律依据，为生产经营目的实施他人专利的行为。根据其表现形式，专利侵权行为可分为：1直接侵权行为即直接由行为人实施的侵犯他人专利权的行为。为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，仍然属于侵犯专利权的行为，需要停止侵害但不承担赔偿责任。2间接侵权行为行为人本身的行为并不直接构成对专利权的侵害，但实施了诱导、怂恿、教唆、帮助他人侵害专利权的行为。75(二)专利权侵权纠纷的解决途径首先，由当事人协商解决；当事人不愿协商或者协商不成的，专利权人或者利害关系人可以请求管理专利工作的部门处理，当事人对处理决定不服的，可在收到处理通知之日起15日内向人民法院提起行政诉讼。对侵权赔偿数额进行行政调解不成的，当事人可向人民法院提起民事诉讼；当事人不愿协商或者协商不成的，专利权人或者利害关系人也可以直接向人民法院起诉。76(三)专利权侵权纠纷中的举证责任涉及产品发明时，专利权人负举证责任；涉及新产品制造方法发明时，举证责任倒置；专利侵权纠纷涉及实用新型专利或者外观设计专利的，人民法院或者管理专利工作的部门可以要求专利权人或者利害关系人出具由国务院专利行政部门对相关实用新型或者外观设计进行检索、分析和评价后作出的专利权评价报告，作为审理、处理专利侵权纠纷的证据。77(四)侵犯专利权的诉讼时效侵犯专利权的诉讼时效为2年，自专利权人或者利害关系人得知或者应当得知侵权行为之日起计算。因发明专利申请公布后至授权前使用该发明未支付适当使用费而引起的诉讼时效为2年，自专利权人得知或者应当得知他人使用其发明之日起计算，但是专利权人在专利权授予之日前即已得知或者应当得知，自专利权授予之日起计算。78(五)侵权赔偿数额侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使