2021年《民法典》及新《建设工程司法解释（一）》实务解读之合同效力-3中标无效、改变中标结果、废标

2021年《民法典》及新《建设工程司法解释（一）》实务解读之合同效力--3中标无效、改变中标结果、废标主讲人：XXX时间：2021.XX目录

中标无效一

改变中标结果二

废标三中标无效一（一）中标无效的情形中标无效是指招标人作出的中标决定没有法律约束力。中标无效后在招标人尚未与中标人签订书面合同的情况下，招标人没有与中标人签订合同的义务，中标人失去了与招标人签订合同的权利;在招标人已与中标人签订建设工程施工合同的情况下，建设工程施工合同无效。《建设工程司法解释（一）》第1条规定:“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当依据《民法典》第153条第1款的规定，认定无效:……（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的“因此，中标无效，所签订的建设工程施工合同当然无效。根据《招标投标法》的规定，中标无效有以下九种情形：1.招标代理机构违反招标投标法规定，泄露应当保密的与招标投标活动有关的情况和资料，从而影响中标结果的；2.招标代理机构与招标人、投标人串通损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权益，从而影响中标结果的；3.依法必须进行招标的项目的招标人向他人透露已获取招标文件的潜在投标人的名称、数量或者可能影响公平竞争的有关招标投标的其他情况的，或者泄露标底的，从而影响中标结果的；4.投标人相互串通投标或者与招标人串通投标的；5.投标人以向招标人或者评标委员会成员行贿的手段谋取中标的；6.投标人以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假，骗取中标的；7.依法必须进行招标的项目，招标人违反招标投标法规定，与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判，从而影响中标结果的；8.招标人在评标委员会依法推荐的中标候选人以外确定中标人的；9.依法必须进行招标的项目在所有投标被评标委员会否决后自行确定中标人的。（二）中标无效的法律后果《招标投标法》第64条规定：“依法必须进行招标的项目违反本法规定，中标无效的，应当依照本法规定的中标条件从其余投标人中重新确定中标人或者依照本法重新进行招标。”《招标投标法实施条例》第81条规定：“依法必须进行招标的项目的招投标活动违反招投标法和本条例的规定，对中标结果造成实质性影响，且不能采取补救措施予以纠正的，招标、投标、中标无效，应当依法重新招标或者评标。”根据上述规定，对于依法必须进行招标的项目在中标无效后的处理办法有两种：从其余投标人中重新确定中标人或者重新进行招标。具体为：1.重新确定中标人。这是指在招标活动中出现违法行为导致中标无效后，招标人可以在评标委员会推荐的其他中标候选人中依法重新确定中标人，或评标委员会依法重新推荐中标候选人。2.重新进行招标。这是指在招标投标活动中出现违法行为导致中标无效的情况下，根据实际情况，从剩余的投标人重新确定中标人有可能违反公平、公开、公正原则，从而产生不公平的结果时，招标人应当重新进行招标。此外，上述法律规定重新确定中标人或重新进行招标仅仅适用于中标通知书发出但施工合同尚未签订的情形中。如果施工合同已经签订或已经开始动工或项目本身已经竣工验收的情形下，重新确定中标人或重新进行招标，显然已无意义。此时应当适用《民法典》第793条第1款规定：“建设工程施工合同无效，但是建设工程经验收合格的，可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人。”改变中标结果二改变中标结果是指依法经法定招投标程序确标委员会认为投标人的资格不符合招标文的要求或投标文件存在重大偏差决定否决投标。否决其投标的权利主体应当是评标委员会而非招标人，否决其投标也仅仅在评标委员会的评标阶段。对于招标人无正当理由改变中标结果的，应当依法承担相应的民事责任，实务中有两种观点：(一)承担缔约过失责任《民法典》第789条规定，建设工程合同应当采用书面形式。《招标投标法》第46条规定，招标人和中标人应当订立书面合同。《民法典》第490条规定，当事人釆用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。因此，在中标通知书发出后、双方未订立书面建设工程施工合同之前，发包人与承包人之间的建设工程施工合同关系尚未成立，据此在发包人改变中标结果的情形下，发包人应当承担缔约过失责任。(二)承担违约责任在招投标活动中招标行为为要约邀请，投标行为为要约，中标通知为承诺。《民法典》第483条规定，承诺生效时合同成立。第484条规定，承诺通知到达要约人时生效。因此，只要招标人所发出的中标通知书被中标人收到，双方当事人之间的法律关系就已经成立。中标通知书理应对双方产生相应的法律约束力。《建设工程司法解释(一）》第22条规定:“当事人签订的建设工程施工合同与招标文件、投标文件、中标通知书载明的工程范围、建设工期、工程质量、工程价不一致，一方当事人请求将招标文件、投标文件、中标通知书作为结算工程价款的依据的，人民法院应予支持。”废标三（一）废标的主要情形废标，又称否决投标，是指在评标过程中评标委员会发现投标人以他人的名义投标、串通投标、以行贿手段谋取中标或者以其他弄虚作假的方式投标或投标文件未能响应招标文件实质性内容等情形时，评标委员会依法否决其投标文件的行为。经评标委员会评审否决投标的，该项投标不能再进入下一阶段评标。废标的情形主要有以下几种：（1）在评标过程中，评标委员会发现投标人以他人的名义投标、串通投标、以行贿手段谋取中标或者以其他弄虚作假方式投标的，应当否决该投标人的投标。（2）在评标过程中，评标委员会发现投标人的报价明显低于其他投标报价或者在设有标底时明显低于标底，使得其投标报价可能低于其个别成本的，应当要求该投标人作出书面说明并提供相关证明材料。投标人不能合理说明或者不能提供相关证明材料的，由评标委员会认定该投标人以低于成本报价竞标，应当否决其投标。（3）投标人资格条件不符合国家有关规定和招标文件要求的，或者拒不按照要求对投标文件进行澄清、说明或者补正的，评标委员会可以否决其投标。（4）评标委员会应当审查每一投标文件是否对招标文件提出的所有实质性要求和条件作出响应。未能在实质上响应的投标，应当予以否决。（5）评标委员会依法否决不合格投标后，因有效投标不足三个使得投标明显缺乏竞争的，评标委员会可以否决全部投标。（6）评标委员会认为，投标文件存在重大偏差应视为未能对招标文件作出实质性相应，应当否决其投标。（二）废标的法律后果废标的法律后果分为两种:一是所有投标均被废标，招标人应依法进行重新招标。二是仅有个别投标为废标的，分两种情况进行处理:如果