合同内容与形式课件

第一节合同的内容第二节合同义务的分类第三节合同条款第四节免责条款第五节格式条款第六节合同的形式第三章合同的内容和形式第一节合同的内容第三章合同的内容和形式1（1）甲乙约定买卖手机，但未约定价格（2）张三将12斤大米交给李四但未约定什么时候交钱（3）李四说要出售给甲水泥，但未约定数量（4）王武和王六约定100斤玉米的交易，但王六是代张三交易的，张三拒绝【问题】【思考】上述交易是否成立？为什么？（1）甲乙约定买卖手机，但未约定价格（2）张三将12斤大米交2第一节合同的内容

从法律关系角度从法律文书的角度合同条款一、合同的内容可以从两方面理解

权利义务第一节合同的内容从法律关31、是就合同条款达成合意形成的2、是由要素、常素、偶素构成构成合同必须具备的条件（影响成立）通常应当具有的内容（不影响成立、可依法推定、填补）依行为人特殊意思确定的内容（不影响、无法律填补规则）3、合同条款在例外的情况下也可以通过合同解释规则予以填补，并不简单的宣告不成立或无效。二、合同内容的特点：要素常素偶素1、是就合同条款达成合意形成的二、合同内容的特点：要素常素偶4（一）合同权利请求履行的权利-----满足利益保全债权-----防止责任财产减少诉权保护债权----诉诸法院强制处分权利-----转让、免除、抵销等（二）合同义务合同义务的相对性---双务合同合同义务不同于责任---强制性三、合同权利和合同义务（一）合同权利三、合同权利和合同义务5一、约定义务和法定义务1、约定义务—受限于当事人的约定；具有优先执行的效力；是合同内容确定的主要方式2、法定义务—当然成为合同义务；强制性。例如：272条3款禁止分包给不具备资质条件的人；273、强制保险、132条权利瑕疵担保义务第二节合同义务的分类一、约定义务和法定义务第二节合同义务的分类6二、给付义务和受领义务给付义务——一般为债务人设定，在双务合同中，双方应负有给付义务可为积极给付和消极给付受领义务——主要针对债权人（必须、及时、协助）违反给付义务特别是主给付义务，构成违约甚至是根本违约。违反受领义务一般不构成根本违约二、给付义务和受领义务给付义务——一般为债务人设定，在双务合7意义：帮助判断根本性违约、抗辩权、解除权的行使1、合同性质决定的义务(主要——货物、租金、保管费、维修、服务)2、与订约目的相结合的义务(合同目的能否实现)3、影响合同的成立的义务(次要——货物包装的修饰风格，出租房屋的灯具大小，厨房的窗户)特点三、主要义务和次要义务次要义务不同于从义务，并不依附于主要义务意义：帮助判断根本性违约、抗辩权、解除权的行使三、主要义务和8附随义务是依据诚实信用原则派生出来的告知、照顾、通知、保密、协助、保护等义务1、附随义务具有辅助主给付义务实现的功能（医生保密、玻璃品包装）2、附随义务是诚信原则的延伸（60、92条）3、附随义务具有法定性4、随合同关系的发展而不断演化和发展四、给付义务和附随义务附随义务是依据诚实信用原则派生出来的告知、照顾、通知、保密、9主给付义务与附随义务的区别

1、主给付义务自始确定，并决定债之关系类型；附随义务随债之关系的变化而变化，不受特定债之关系类型的限制。2、主给付义务构成双务合同中的对待给付，可发生同时履行抗辩；附随义务原则上不属于对待给付，不发生同时履行抗辩。3、主给付义务不履行，债权人可解除合同；附随义务不履行，债权人原则上不得解除合同。主给付义务与附随义务的区别1、主给付义务自始确定，并决10千万买豪宅一年被淹80次草坪变成“游泳池”，买家一怒告卖家英国银行家荷德在泰晤士河畔购得一处价值千万人民币的豪宅，但却没有享受到梦想中的河畔生活，却被气得一塌糊涂。2006年，荷德以190万英镑（逾2000万元人民币）购买了泰晤士河畔江景半独立别墅，没想到梦魇就此开始——泰晤士河河水每年都会熟门熟路地去“造访”他家的草坪，甚至将其全部淹没。

平白无故多了一个“露天游泳池”，荷德却气坏了：“我们可不想生活在一个洪水平均一年光顾80次的房子里。”一怒之下，荷德以前房主未尽告知义务而将后者告上了法庭。千万买豪宅一年被淹80次草坪变成“游泳池”，买家一怒告卖家11合同内容与形式课件12明示义务-----当事人以口头、书面等形式所约定的义务默示义务-----依合同性质和交易习惯所确定的义务。

合同性质---瑕疵担保、安全承运、委托合同中应尽最大的努力、承揽人应提供特定结果

交易习惯---先住店后结帐、先用餐后结帐等四、明示义务和默示义务明示义务-----当事人以口头、书面等形式所约定的义务四、明13一、合同条款的概念和种类要素和非要素条款（能否依61、62条填补）格式和非格式条款（39、40条）主要条款（12条）实质性条款（30条）第三节合同条款一、合同条款的概念和种类第三节合同条款14主体----当事人的名称或姓名和住所标的----物、货币、工程、劳务、技术等物主要包括名称、型号、规格、构成等二、合同一般包括的条款（主要条款）主体、标的、数量、质量、价款或酬金、履行时间、履行地点、履行方式、违约责任、解决争议的方法主体----当事人的名称或姓名和住所二、合同一般包括的条款（15数量----标的的多少质量----标的的好坏价款或酬金----价格或付酬标准、支付方式、支付种类等履行时间---交付的时间注意与合同的有效时间、履行时间的区别履行地点---交付的地点履行方式---交付的方法违约责任---承担责任的方式及计算等解决争议的方法---争议处理程序选择数量----标的的多少16第四节免责条款一、概念当事人约定限制或免除其未来责任的条款保障私人利益（不干预）

预先考虑风险鼓励交易

预先约定风险责任第四节免责条款一、概念171、邮电部门“发电须知”----只退报费，不承担其他责任（延误或错误）2、铁路货物保价运输---只承担实际损失且不超过保价3、彩扩部----只赔偿同种同类胶卷的损失4、商业---“货物出门概不负责”5、对企业违约责任不作规定---铁路晚点不承担任何责任。二、免责条款的具体体现1、邮电部门“发电须知”----只退报费，不承担其他责任（延181、不得违反法律、法规的强制性规定工伤概不负责（52）2、不得免除因故意或重大过失造成对方的财产损失的责任（53）房屋漏雨造成家电损失3、不得免除造成对方人身伤害的责任（53）4、不得不合理的免除条款制作人的责任，加重对方责任，排除对方的主要权利。（40）三、免责条款的生效要件（限制效力）1、不得违反法律、法规的强制性规定三、免责条款的生效要件（限19第五节格式合同条款格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。格式合同又称为定式合同、标准合同、附和合同效率-成本-弥补法规的不足自由受限-隐含不合理条款一、概念、特征优点：缺点：第五节格式合同条款格式条款是当事人为了重复使用201、格式条款是当事人预先拟订的例如：具有垄断优势的—水、电、气、交通、房产、保险、银行、通讯、电信行业协会、主管部门拟订的----摄影业协会、证券业协会

格式条款的特征

1、格式条款是当事人预先拟订的格式条款的特征212、格式条款具有重复性3、格式条款的内容具有定型化的特点即条款具有稳定性、不变性，形式标准化。4、相对人在订约中属于附从地位

2、格式条款具有重复性22都可适用合同法39、40、41条的规定印刷文件----保单、车票、机票、电报稿价目表、使用通知、通知、说明---张贴于营业场所简单告示---货物离柜概不负责格式合同和格式条款具体表现都可适用合同法39、40、41条的规定格式合同和格式条款23“霸王合同”条款1、餐饮娱乐最低消费要求2、餐厅禁止顾客自带酒水3、商场游乐区告示，游玩事故拒不负责4、商场免费停车，损失遗失概不负责5、自来水用户不足6吨按6吨计算收费6、手机退货要求外包装完整7、银行提供的美圆转储蓄合同注明银行可以随时终止合同，客户无此权利“霸王合同”条款1、餐饮娱乐最低消费要求242011年7月17日，市民小朱在团宝网上看到“桂林玛莎婚纱摄影”

的一次团购活动，活动写明，只需9.9元，就能拍摄原价299元的全家福写真，其中包含了精拍30张照片、提供服装等服务，团购服务有一个限制，就是拍摄限2代人，人数在3至5人，如果超过就得多交些钱。小朱觉得实惠，且小朱自己，加上弟弟，妈妈和外婆，他们家一共有3代4口人，符合拍摄全家福的条件，遂缴费预订了全家福照。次日，小朱一家人到桂林玛莎婚纱摄影拍摄全家福时，工作人员告知，在他们影楼的定义里，“全家福”一定要有父母双方和小孩，这才能算是全家福。像小朱这样的单亲家庭，则属于“亲子”，不在团购的服务范围之内。那么，小朱该如何维护自身权益？

2011年7月17日，市民小朱在团宝网上看到“桂林玛莎婚纱摄25示范合同不具有强制性—参考、协商、示范作用独家代理协议甲方

（以下简称甲方）乙方：

（以下简称乙方）甲、乙双方经友好协商，本着平等、自愿、诚实、互惠互利的原则，就甲方产品在指定地区进行市场推广的一系列合作事宜达成如下协议：第一条授权期限甲方授权乙方独家代理杈之期限为从年

月

日至

年

月

日

止。第二条代理区域甲方授权乙方为____________省__________________市地區，之独家代理商。第三条代理商品本协议所指的代理商品是：第四条独家代理权基于本协议授予的独家代理权，甲方不得在代理区域内，直接的或间接的，通过其他渠道销售、出口代理商品。示范合同不具有强制性—参考、协商、示范作用独家代理协议26二、格式条款的提示义务39条1、异常条款不得订入合同例如：承运人不承担货损，房地产公司不承担质量责任等效果：视为未订入合同，没有约束力。2、对免除和限制责任的条款的提示义务合理的方式提示解释2第6条以足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按对方的要求予以说明的。二、格式条款的提示义务39条1、异常条款不得订入合同合理的27如何判断合理说明的方式？1、文件的外形——须以“文件”之感而非“收据”之感2、提请注意的方法——原则：个别提请注意；例外：公开张贴公告3、提请注意的时间4、提请注意的程度——原则以理智的社会一般人认识水平，但兼顾智力欠缺、盲人、文盲等5、清晰明白的程度提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。

如何判断合理说明的方式？1、文件的外形——须以“文件”之感而281、违反法律规定的无效（52条）2、格式条款免除造成对方人身伤害及因故意或重大过失造成对方财产损害的责任（53条）3、格式条款免除了条款制作人的责任，或加重了相对人的责任（40）4、格式条款排除了对方的主要权利（40）三、格式条款的无效（40条）1、违反法律规定的无效（52条）三、格式条款的无效（40条）291、通常解释以可能订约者的平均、合理的理解来解释“天灾人祸”----“车”的含义----约500吨----“包退包换”----“买一赠一”----按通常的理解，即买一种商品可以获赠一个同一商品。而商场的解释大不一样，买一台电视机赠送一个电熨斗，买一瓶洗发水赠一小袋洗发膏等。四、格式合同的解释（41条）遵循合同的一般解释原则考虑格式合同特殊情况1、通常解释四、格式合同的解释（41条）30寿险---免责事由“被保险人违反法律、法规或其他犯罪行为”应解释为被保险人的犯罪行为一六人五座车发生事故----“如果汽车因其载货量超重而导致事故的发生，则保险公司不承担赔偿责任”应解释为适用货物2、对条款制作人不利的解释------导源于罗马法寿险---免责事由“被保险人违反法律、法规或其他犯罪行为31格式条款与非格式条款不一致的，应采用非格式条款个别商议条款应优于一般条款手写条款优于印刷条款大写优于小写（数字）3、依非格式条款解释格式条款与非格式条款不一致的，应采用非格式条款3、依非格式32杨艳辉南方航运公司上海至厦门九折机票机票载明出发地是上海PVG，而原告到上海虹桥机场出示这张机票时被告知应到SHA南航公司应否承担责任,依据是什么?杨某重新购票到厦门杨艳辉南方航运公司上海至厦门九折机票机票载明出发地是上海PV33原告杨艳辉在民惠公司购买南方公司的上海至厦门九折机票一张，机票载明出发地是上海PVG，而原告到上海虹桥机场出示这张机票时，机场工作人员告知其应到上海浦东机场乘坐该航班。因已来不及赶往浦东机场，杨艳辉要求转签，又被告知是打折的机票，不得转签。杨以850元的价格购买了当日21时上海至厦门的全价机票。返回上海后，杨艳辉要求退票，被告知要扣除20%的手续费。原告杨艳辉在民惠公司购买南方公司的上海至厦门九折机票一张，机34杨认为南航公司和民惠公司的行为严重地侵犯了她的合法权益，遂提起诉讼。上海徐汇区人民法院认为，上海有虹桥、浦东两大机场，确实为上海公民皆知，但这两个机场的专用代码SHA和PVG，作为被告人的南方航运公司，应当根据这一具体情况，在出售的机票上以我国通用文字清晰明白地表明机场名称，或以其他足以使旅客通晓的方式做出说明。杨认为南航公司和民惠公司的行为严重地侵犯了她的合法权益，遂提35南航公司在机票上仅以“上海PVG”代表上海浦东机场，以致原告因不能识别而未在约定的时间乘坐上约定的航空工具，南航公司应承担履行随附义务不当的过错责任。最终法院判决南航公司退还原告机票款770元，赔偿原告80元。南航公司在机票上仅以“上海PVG”代表上海浦东机场，以致原告36KK洗像店在装照片的纸袋封口上方都用非常小的字体提示到：1、如遇胶卷损坏或损失，只赔偿同类同量胶卷；(40,53条)2、由订印照片之日期起，如三个月内仍未前来领取，订件可由本公司处理；（40条）3、如遇机械故障、电流中断或水源问题，本公司有权将取件时间押后。（迟延）请问：1、下列条款的属性如何？2、请你评价KK洗像店这三条提示的效力？KK洗像店在装照片的纸袋封口上方都用非常小的字体提示到：请问37律师将一份材料交给快递公司送到当事人手中。快递公司交给律师一份收据。收据上写道：“任何原因的延误，我公司都不承担责任。”该免责条款()A无效B有效C律师同意时有效D律师不同意时无效律师将一份材料交给快递公司送到当事人手中。快递公司交给律师一38经常看到商店有这样的告示：“本店商品售出后概不负责，不退不换。”这种格式条款是（）A有效B无效C可以在购买者同意时有效D若购买者不同意则无效经常看到商店有这样的告示：“本店商品售出后概不负责，不退不换39某企业在其格式劳动合同中约定：员工在雇佣工作期间的伤残、患病、死亡、企业概不负责。如果员工已在该合同上签字，该合同条款（）A、无效B、是当事人真实意思的表示，对当事人双方有效C、不一定有效D、只对一方当事人有效某企业在其格式劳动合同中约定：员工在雇佣工作期间的伤残、患病40某商场设有自动售报机，顾客只按要求投入硬币，即可得到当天日报一份，此种成立买卖合同的形式为（）A、书面形式B、口头形式C、推定形式D、默示形式某商场设有自动售报机，顾客只按要求投入硬币，即可得到当天日报41

2000年12月21日，原告与两被告签约，由原告委托两被告组建的公司将8件（640小件）恒源祥羊毛衫从上海运往北京。被告是用其承包的两节属国有铁路部门所有的车厢进行运输经营的。原告在办理托运时填写了由两被告印制的“货票”。该货票上印有“注意事项”，其中第3条写道：“托运人必须参加保价（保险）运输，按投保价格100%赔偿，未保价的一切责任自负”。合同内容与形式课件42

2000年12月24日，该货物运至北京，原告在提货时发现货物短少3件（240小件）后原告多次向被告索赔未果，遂提起诉讼。提问：本案该如何处理？是否应该适用《中华人民共和国铁路法》规定的铁路运输企业的限额赔偿规定？2000年12月24日，该货物运至北京，原告在提货时发43第六节合同的形式一、合同的形式的概念1、订立合同的方式2、法律和合同对订约的特殊形式要求二、合同形式的分类1、约定形式和法定形式法定形式是法律对合同订立方式和特殊形式要件的规定。第六节合同的形式一、合同的形式的概念二、合同形式的分类44合同的法定形式是对合同的效力进行限制。例如：专利转让，涉外担保，合资合同合同的法定形式是法律对合同关系的干预例如：技术合同，政府采购，房屋交易合同的法定形式是合同法规定的订立合同的形式而不是物权变动的公示方法。例如：抵押登记。

合同的法定形式的特点

合同的法定形式是对合同的效力进行限制。合同的法定形式的特45

2、口头、书面和其他形式

口头形式普通的书面形式书面形式数据电文形式行为默示2、口头、书面和其他形式46（一）书面形式的优点1、促使认真签定合同2、有助于及时解决纠纷3、有助于防止欺诈和伪证4、有助于实现政府对交易的必要监管5、有助于保护弱者或消费者的利益缺点：不利于迅速交易、防碍自由、导致无效三、书面形式(10条)（一）书面形式的优点三、书面形式(10条)471、依合同性质、内容应采书面形式的如：保证、抵押、质押、房地产交易等2、政府进行审批和进行登记的合同如：政府采购合同、技术进出口、合资、合作、涉外担保3、对交易当事人有重大利益的合同如：保险、标的额较大的合同、（二）书面形式通常针对的合同类型1、依合同性质、内容应采书面形式的（二）书面形式通常针对的合481、合同书（32）以文字为内容载体有规范的合同条款----示范文本有当事人签字或盖章（二者居其一即可，未要求同时具备）2、信件------载有条款的文书（33）通常反映合同内容，不规范须确认书加以确认（三）书面形式的的表现1、合同书（32）（三）书面形式的的表现493、数据电文主要是利用网络和计算机设备发布各种信息-----信息存储在电脑中是无纸化信息----但可以打印在纸张上运营成本低、交易费用低、速度快、不受时限的限制缺点是：签字问题、不存在原件只存在下载的复制件，易被篡改删除，证据效力较低与一般合同的区别是3、数据电文缺点是：与一般合同的区别是50有助于电子商务的发展有助于使当事人意识到订立合同的后果促进交易的合法性根据书证的可靠性、可核查性、不可更改性来确定，具体确定如下：立法意义：电子合同书面效力的确定：有助于电子商务的发展立法意义：电子合同书面51能有效表现所载内容，并可供随时调取查用相对固定，日后查用能可靠的保证自最终形成时起，其内容保持完整未被更改当事人可以选择第三人来保管或确认文件的完整性须可以调取可以保留一定期限内容完整未被更改认证机构能有效表现所载内容，并可供随时调取查用须可以调取可以保留内容52电子签名：（中国电子签名法05年、4、1日实施，04、8、28日公布）数字签名---密码制度并具有再现功能的电子记录转换而成的签名可靠的电子签名与手写签字或盖章具有同等的法律效力电子签名：531、口头协议不能对抗书面协议2、事实合同可以成立3、双方都不能举证，原告败诉4、自认债务，应确定成立5、承认主要条款即可认定合同成立缺点：缺乏文字凭据、举证危险补救措施：谈话录象、录音、无利害关系人的证明。四、口头形式----语言对话的方式1、口头协议不能对抗书面协议缺点：缺乏文字凭据、举证危险四54合同法36条事实合同

已缴纳出资，但没在章程、股东名册上表明，也没进行工商登记确认股东地位合同法36条事实合同已缴纳出资，但没在章程、股东名册上表55五、其他形式（一）行为形式（作为、不作为）推定形式----接受租金、销售、处置、投币、点头等默示形式----依约定和习惯可以有限的使用例：变更钢材型号五、其他形式例：变更钢材型号56（二）登记与审批方式1、登记与合同的区分登记主要为物权的转移、变动的公示方式，具有物权效力合同为债权，登记不应影响合同的效力2、审批与合同审批为一种要式行为，体现政府对合同的控制，影响合同的效力（二）登记与审批方式57本章重点知识总结1、合同的主要条款及其意义2、合同的主要义务和附随义务3、免责条款的法律要求4、格式条款的法律要求5、合同的书面和口头形式本章重点知识总结1、合同的主要条款及其意义58第一节合同的内容第二节合同义务的分类第三节合同条款第四节免责条款第五节格式条款第六节合同的形式第三章合同的内容和形式第一节合同的内容第三章合同的内容和形式59（1）甲乙约定买卖手机，但未约定价格（2）张三将12斤大米交给李四但未约定什么时候交钱（3）李四说要出售给甲水泥，但未约定数量（4）王武和王六约定100斤玉米的交易，但王六是代张三交易的，张三拒绝【问题】【思考】上述交易是否成立？为什么？（1）甲乙约定买卖手机，但未约定价格（2）张三将12斤大米交60第一节合同的内容

从法律关系角度从法律文书的角度合同条款一、合同的内容可以从两方面理解

权利义务第一节合同的内容从法律关611、是就合同条款达成合意形成的2、是由要素、常素、偶素构成构成合同必须具备的条件（影响成立）通常应当具有的内容（不影响成立、可依法推定、填补）依行为人特殊意思确定的内容（不影响、无法律填补规则）3、合同条款在例外的情况下也可以通过合同解释规则予以填补，并不简单的宣告不成立或无效。二、合同内容的特点：要素常素偶素1、是就合同条款达成合意形成的二、合同内容的特点：要素常素偶62（一）合同权利请求履行的权利-----满足利益保全债权-----防止责任财产减少诉权保护债权----诉诸法院强制处分权利-----转让、免除、抵销等（二）合同义务合同义务的相对性---双务合同合同义务不同于责任---强制性三、合同权利和合同义务（一）合同权利三、合同权利和合同义务63一、约定义务和法定义务1、约定义务—受限于当事人的约定；具有优先执行的效力；是合同内容确定的主要方式2、法定义务—当然成为合同义务；强制性。例如：272条3款禁止分包给不具备资质条件的人；273、强制保险、132条权利瑕疵担保义务第二节合同义务的分类一、约定义务和法定义务第二节合同义务的分类64二、给付义务和受领义务给付义务——一般为债务人设定，在双务合同中，双方应负有给付义务可为积极给付和消极给付受领义务——主要针对债权人（必须、及时、协助）违反给付义务特别是主给付义务，构成违约甚至是根本违约。违反受领义务一般不构成根本违约二、给付义务和受领义务给付义务——一般为债务人设定，在双务合65意义：帮助判断根本性违约、抗辩权、解除权的行使1、合同性质决定的义务(主要——货物、租金、保管费、维修、服务)2、与订约目的相结合的义务(合同目的能否实现)3、影响合同的成立的义务(次要——货物包装的修饰风格，出租房屋的灯具大小，厨房的窗户)特点三、主要义务和次要义务次要义务不同于从义务，并不依附于主要义务意义：帮助判断根本性违约、抗辩权、解除权的行使三、主要义务和66附随义务是依据诚实信用原则派生出来的告知、照顾、通知、保密、协助、保护等义务1、附随义务具有辅助主给付义务实现的功能（医生保密、玻璃品包装）2、附随义务是诚信原则的延伸（60、92条）3、附随义务具有法定性4、随合同关系的发展而不断演化和发展四、给付义务和附随义务附随义务是依据诚实信用原则派生出来的告知、照顾、通知、保密、67主给付义务与附随义务的区别

1、主给付义务自始确定，并决定债之关系类型；附随义务随债之关系的变化而变化，不受特定债之关系类型的限制。2、主给付义务构成双务合同中的对待给付，可发生同时履行抗辩；附随义务原则上不属于对待给付，不发生同时履行抗辩。3、主给付义务不履行，债权人可解除合同；附随义务不履行，债权人原则上不得解除合同。主给付义务与附随义务的区别1、主给付义务自始确定，并决68千万买豪宅一年被淹80次草坪变成“游泳池”，买家一怒告卖家英国银行家荷德在泰晤士河畔购得一处价值千万人民币的豪宅，但却没有享受到梦想中的河畔生活，却被气得一塌糊涂。2006年，荷德以190万英镑（逾2000万元人民币）购买了泰晤士河畔江景半独立别墅，没想到梦魇就此开始——泰晤士河河水每年都会熟门熟路地去“造访”他家的草坪，甚至将其全部淹没。

平白无故多了一个“露天游泳池”，荷德却气坏了：“我们可不想生活在一个洪水平均一年光顾80次的房子里。”一怒之下，荷德以前房主未尽告知义务而将后者告上了法庭。千万买豪宅一年被淹80次草坪变成“游泳池”，买家一怒告卖家69合同内容与形式课件70明示义务-----当事人以口头、书面等形式所约定的义务默示义务-----依合同性质和交易习惯所确定的义务。

合同性质---瑕疵担保、安全承运、委托合同中应尽最大的努力、承揽人应提供特定结果

交易习惯---先住店后结帐、先用餐后结帐等四、明示义务和默示义务明示义务-----当事人以口头、书面等形式所约定的义务四、明71一、合同条款的概念和种类要素和非要素条款（能否依61、62条填补）格式和非格式条款（39、40条）主要条款（12条）实质性条款（30条）第三节合同条款一、合同条款的概念和种类第三节合同条款72主体----当事人的名称或姓名和住所标的----物、货币、工程、劳务、技术等物主要包括名称、型号、规格、构成等二、合同一般包括的条款（主要条款）主体、标的、数量、质量、价款或酬金、履行时间、履行地点、履行方式、违约责任、解决争议的方法主体----当事人的名称或姓名和住所二、合同一般包括的条款（73数量----标的的多少质量----标的的好坏价款或酬金----价格或付酬标准、支付方式、支付种类等履行时间---交付的时间注意与合同的有效时间、履行时间的区别履行地点---交付的地点履行方式---交付的方法违约责任---承担责任的方式及计算等解决争议的方法---争议处理程序选择数量----标的的多少74第四节免责条款一、概念当事人约定限制或免除其未来责任的条款保障私人利益（不干预）

预先考虑风险鼓励交易

预先约定风险责任第四节免责条款一、概念751、邮电部门“发电须知”----只退报费，不承担其他责任（延误或错误）2、铁路货物保价运输---只承担实际损失且不超过保价3、彩扩部----只赔偿同种同类胶卷的损失4、商业---“货物出门概不负责”5、对企业违约责任不作规定---铁路晚点不承担任何责任。二、免责条款的具体体现1、邮电部门“发电须知”----只退报费，不承担其他责任（延761、不得违反法律、法规的强制性规定工伤概不负责（52）2、不得免除因故意或重大过失造成对方的财产损失的责任（53）房屋漏雨造成家电损失3、不得免除造成对方人身伤害的责任（53）4、不得不合理的免除条款制作人的责任，加重对方责任，排除对方的主要权利。（40）三、免责条款的生效要件（限制效力）1、不得违反法律、法规的强制性规定三、免责条款的生效要件（限77第五节格式合同条款格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。格式合同又称为定式合同、标准合同、附和合同效率-成本-弥补法规的不足自由受限-隐含不合理条款一、概念、特征优点：缺点：第五节格式合同条款格式条款是当事人为了重复使用781、格式条款是当事人预先拟订的例如：具有垄断优势的—水、电、气、交通、房产、保险、银行、通讯、电信行业协会、主管部门拟订的----摄影业协会、证券业协会

格式条款的特征

1、格式条款是当事人预先拟订的格式条款的特征792、格式条款具有重复性3、格式条款的内容具有定型化的特点即条款具有稳定性、不变性，形式标准化。4、相对人在订约中属于附从地位

2、格式条款具有重复性80都可适用合同法39、40、41条的规定印刷文件----保单、车票、机票、电报稿价目表、使用通知、通知、说明---张贴于营业场所简单告示---货物离柜概不负责格式合同和格式条款具体表现都可适用合同法39、40、41条的规定格式合同和格式条款81“霸王合同”条款1、餐饮娱乐最低消费要求2、餐厅禁止顾客自带酒水3、商场游乐区告示，游玩事故拒不负责4、商场免费停车，损失遗失概不负责5、自来水用户不足6吨按6吨计算收费6、手机退货要求外包装完整7、银行提供的美圆转储蓄合同注明银行可以随时终止合同，客户无此权利“霸王合同”条款1、餐饮娱乐最低消费要求822011年7月17日，市民小朱在团宝网上看到“桂林玛莎婚纱摄影”

的一次团购活动，活动写明，只需9.9元，就能拍摄原价299元的全家福写真，其中包含了精拍30张照片、提供服装等服务，团购服务有一个限制，就是拍摄限2代人，人数在3至5人，如果超过就得多交些钱。小朱觉得实惠，且小朱自己，加上弟弟，妈妈和外婆，他们家一共有3代4口人，符合拍摄全家福的条件，遂缴费预订了全家福照。次日，小朱一家人到桂林玛莎婚纱摄影拍摄全家福时，工作人员告知，在他们影楼的定义里，“全家福”一定要有父母双方和小孩，这才能算是全家福。像小朱这样的单亲家庭，则属于“亲子”，不在团购的服务范围之内。那么，小朱该如何维护自身权益？

2011年7月17日，市民小朱在团宝网上看到“桂林玛莎婚纱摄83示范合同不具有强制性—参考、协商、示范作用独家代理协议甲方

（以下简称甲方）乙方：

（以下简称乙方）甲、乙双方经友好协商，本着平等、自愿、诚实、互惠互利的原则，就甲方产品在指定地区进行市场推广的一系列合作事宜达成如下协议：第一条授权期限甲方授权乙方独家代理杈之期限为从年

月

日至

年

月

日

止。第二条代理区域甲方授权乙方为____________省__________________市地區，之独家代理商。第三条代理商品本协议所指的代理商品是：第四条独家代理权基于本协议授予的独家代理权，甲方不得在代理区域内，直接的或间接的，通过其他渠道销售、出口代理商品。示范合同不具有强制性—参考、协商、示范作用独家代理协议84二、格式条款的提示义务39条1、异常条款不得订入合同例如：承运人不承担货损，房地产公司不承担质量责任等效果：视为未订入合同，没有约束力。2、对免除和限制责任的条款的提示义务合理的方式提示解释2第6条以足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按对方的要求予以说明的。二、格式条款的提示义务39条1、异常条款不得订入合同合理的85如何判断合理说明的方式？1、文件的外形——须以“文件”之感而非“收据”之感2、提请注意的方法——原则：个别提请注意；例外：公开张贴公告3、提请注意的时间4、提请注意的程度——原则以理智的社会一般人认识水平，但兼顾智力欠缺、盲人、文盲等5、清晰明白的程度提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。

如何判断合理说明的方式？1、文件的外形——须以“文件”之感而861、违反法律规定的无效（52条）2、格式条款免除造成对方人身伤害及因故意或重大过失造成对方财产损害的责任（53条）3、格式条款免除了条款制作人的责任，或加重了相对人的责任（40）4、格式条款排除了对方的主要权利（40）三、格式条款的无效（40条）1、违反法律规定的无效（52条）三、格式条款的无效（40条）871、通常解释以可能订约者的平均、合理的理解来解释“天灾人祸”----“车”的含义----约500吨----“包退包换”----“买一赠一”----按通常的理解，即买一种商品可以获赠一个同一商品。而商场的解释大不一样，买一台电视机赠送一个电熨斗，买一瓶洗发水赠一小袋洗发膏等。四、格式合同的解释（41条）遵循合同的一般解释原则考虑格式合同特殊情况1、通常解释四、格式合同的解释（41条）88寿险---免责事由“被保险人违反法律、法规或其他犯罪行为”应解释为被保险人的犯罪行为一六人五座车发生事故----“如果汽车因其载货量超重而导致事故的发生，则保险公司不承担赔偿责任”应解释为适用货物2、对条款制作人不利的解释------导源于罗马法寿险---免责事由“被保险人违反法律、法规或其他犯罪行为89格式条款与非格式条款不一致的，应采用非格式条款个别商议条款应优于一般条款手写条款优于印刷条款大写优于小写（数字）3、依非格式条款解释格式条款与非格式条款不一致的，应采用非格式条款3、依非格式90杨艳辉南方航运公司上海至厦门九折机票机票载明出发地是上海PVG，而原告到上海虹桥机场出示这张机票时被告知应到SHA南航公司应否承担责任,依据是什么?杨某重新购票到厦门杨艳辉南方航运公司上海至厦门九折机票机票载明出发地是上海PV91原告杨艳辉在民惠公司购买南方公司的上海至厦门九折机票一张，机票载明出发地是上海PVG，而原告到上海虹桥机场出示这张机票时，机场工作人员告知其应到上海浦东机场乘坐该航班。因已来不及赶往浦东机场，杨艳辉要求转签，又被告知是打折的机票，不得转签。杨以850元的价格购买了当日21时上海至厦门的全价机票。返回上海后，杨艳辉要求退票，被告知要扣除20%的手续费。原告杨艳辉在民惠公司购买南方公司的上海至厦门九折机票一张，机92杨认为南航公司和民惠公司的行为严重地侵犯了她的合法权益，遂提起诉讼。上海徐汇区人民法院认为，上海有虹桥、浦东两大机场，确实为上海公民皆知，但这两个机场的专用代码SHA和PVG，作为被告人的南方航运公司，应当根据这一具体情况，在出售的机票上以我国通用文字清晰明白地表明机场名称，或以其他足以使旅客通晓的方式做出说明。杨认为南航公司和民惠公司的行为严重地侵犯了她的合法权益，遂提93南航公司在机票上仅以“上海PVG”代表上海浦东机场，以致原告因不能识别而未在约定的时间乘坐上约定的航空工具，南航公司应承担履行随附义务不当的过错责任。最终法院判决南航公司退还原告机票款770元，赔偿原告80元。南航公司在机票上仅以“上海PVG”代表上海浦东机场，以致原告94KK洗像店在装照片的纸袋封口上方都用非常小的字体提示到：1、如遇胶卷损坏或损失，只赔偿同类同量胶卷；(40,53条)2、由订印照片之日期起，如三个月内仍未前来领取，订件可由本公司处理；（40条）3、如遇机械故障、电流中断或水源问题，本公司有权将取件时间押后。（迟延）请问：1、下列条款的属性如何？2、请你评价KK洗像店这三条提示的效力？KK洗像店在装照片的纸袋封口上方都用非常小的字体提示到：请问95律师将一份材料交给快递公司送到当事人手中。快递公司交给律师一份收据。收据上写道：“任何原因的延误，我公司都不承担责任。”该免责条款()A无效B有效C律师同意时有效D律师不同意时无效律师将一份材料交给快递公司送到当事人手中。快递公司交给律师一96经常看到商店有这样的告示：“本店商品售出后概不负责，不退不换。”这种格式条款是（）A有效B无效C可以在购买者同意时有效D若购买者不同意则无效经常看到商店有这样的告示：“本店商品售出后概不负责，不退不换97某企业在其格式劳动合同中约定：员工在雇佣工作期间的伤残、患病、死亡、企业概不负责。如果员工已在该合同上签字，该合同条款（）A、无效B、是当事人真实意思的表示，对当事人双方有效C、不一定有效D、只对一方当事人有效某企业在其格式劳动合同中约定：员工在雇佣工作期间的伤残、患病98某商场设有自动售报机，顾客只按要求投入硬币，即可得到当天日报一份，此种成立买卖合同的形式为（）A、书面形式B、口头形式C、推定形式D、默示形式某商场设有自动售报机，顾客只按要求投入硬币，即可得到当天日报99

2000年12月21日，原告与两被告签约，由原告委托两被告组建的公司将8件（640小件）恒源祥羊毛衫从上海运往北京。被告是用其承包的两节属国有铁路部门所有的车厢进行运输经营的。原告在办理托运时填写了由两被告印制的“货票”。该货票上印有“注意事项”，其中第3条写道：“托运人必须参加保价（保险）运输，按投保价格100%赔偿，未保价的一切责任自负”。合同内容与形式课件100

2000年12月24日，该货物运至北京，原告在提货时发现货物短少3件（240小件）后原告多次向被告索赔未果，遂提起诉讼。提问：本案该如何处理？是否应该适用《中华人民共和国铁路法》规定的铁路运输企业的限额赔偿规定？2000年12月24日，该货物运至北京，原告在提货时发101第六节合同的形式一、合同的形式的概念1、订立合同的方式2、法律和合同对订约的特殊形式要求二、合同形式的分类1、约定形式和法定形式法定形式是法律对合同订立方式和特殊形式要件的规定。第六节合同的形式一、合同的形式的概念二、合同形式的分类102合同的法定形式是对合同的效力进行限制。例如：专利转让，涉