合同法律风险防范培训LH课件

合同法律风险

与防范

合同法律风险防范培训LH

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合同法律风险防范培训LH1“企业财富的一半是合同”。合同的顺利签订和履行，是企业健康发展的重要保证。正确签订、使用合同已成为每一个企业经营管理者面临的重要课题。合同法律风险防范培训LH“企业财富的一半是合同”。合同法律风险防范培训LH2

内容提要

一、合同订立法律风险与防范（一）、合同主体-缔约相对人（二）、合同客体-标的物（三）、合同内容-权利义务（四）、合同效力二、合同履行法律风险与防范（一）、合同条款争议（二）、合同履行不能和拒绝履行（三）、合同不适当履行（四）、债务人责任财产减少（五）、合同变更与转让（六）、证据保存不当合同法律风险防范培训LH

内容提要

一、合同订立法律风险与防范合同法律风险防范培训L3一、合同订立法律风险与防范

合同订立是从缔约相对人的选择到合同签订的一个动态的过程，合同订立过程中潜藏了众多法律风险，合同订立过程的法律风险主要包括：缔约相对人选择不当标的物存在瑕疵合同内容有缺陷合同效力合同法律风险防范培训LH一、合同订立法律风险与防范 合同订立是从缔约相对人的选择到4（一）、合同主体-缔约相对人1.相对人主体资格瑕疵： <1>.相对人无主体资格

始终未享有法律主体资格；曾经享有主体资格，但在签订合同时已经丧失；在特定缔约范围内无主体资格。

风险：导致合同无效建议：（1）审查企业最新年检合格的营业执照（2）工商局以与工商企业信息查询网站进行查询（3）委托专业律师代理查询合同法律风险防范培训LH（一）、合同主体-缔约相对人1.相对人主体资格瑕疵：合同法律5家家公司债权能否得到充分保障？

案例：2000年8月，烛光医院为中林公司与家家公司的债务300万元提供相应担保，期限6个月，连带保证责任，范围是本金、利息、违约金、损害赔偿金等。债务人到期不能偿还债务，家家公司债权能否得到充分保障？不能。关键一条：学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体，不能成为担保主体，该合同无效。合同法律风险防范培训LH家家公司债权能否得到充分保障？案例：2000年8月，烛光医6 <2>.相对人无独立主体资格

法人的分支机构、职能部门，不具有独立的主体资格。

风险：与之签订一些法律有限制的合同将导致无效。

建议：（1）审查是独立的主体还是分支机构或仅是法人的部门（2）分支机构是否有营业执照、职能部门是否对外订立合同的授权（3）担保合同：分支机构必须有授权；职能部门无资格合同法律风险防范培训LH <2>.相对人无独立主体资格合同法律风险防范培训LH7 <3>.相对人挂靠经营

比如旅游行业、建筑行业。

风险：商业经营角度，挂靠人往往履行能力较弱；

法律角度，被挂靠主体为挂靠企业承担连带责任；

选择合同相对人，挂靠人可能不具备企业期望的履行能力。建议：（1）不要充当其他经营者的被挂靠人。（2）对相对人的实际主体资格情况进行审查。要求相对人提供其无挂靠的承诺，以与违反承诺的具体责任。合同法律风险防范培训LH <3>.相对人挂靠经营比如旅游行业、建筑行业。合同法8 <4>.相对人行政许可瑕疵

相对人从事的行业、经营活动等，按照国家法律规定，应当取得行政许可，而相对人未取得行政许可，或者虽然已经取得许可，但存在年检违规等瑕疵。

风险：可能导致合同无效。建议：（1）审查是否得到生产经营许可、其经营领域从业资质（2）审查其年检情况以与是否超出有效期，经营活动是否超出了具体许可范围。（3）核实相对人是否符合缔结合同要求的级别标准房地产开发企业、设计、施工、中介等单位均有资质等级准合同法律风险防范培训LH <4>.相对人行政许可瑕疵合同法律风险防范培训LH92.代理人或代表人资格瑕疵：

<1>.代理人资格瑕疵

风险：无权代理，存在表见代理和合同效力待定两类：

a.表见代理：如成立，该代理行为有效。相对人需就其“有理由相信”承担举证责任。

b.合同效力待定：若不成立，在被代理人追认之前，合同效力待定。被代理人拒绝追认，合同归于无效。建议：（1）核实代理人的身份，审查授权委托书（2）核实代理权限，判断该缔约行为是否超出了授权范围。（3）查看授权委托书的有效期（4）应尽可能与被代理人核实代理身份和授权范围。在此过程中，应当注意相关证据的留存。合同法律风险防范培训LH2.代理人或代表人资格瑕疵： <1>.代理人资格瑕疵合同法10 <2>.法定代表人、负责人资格或授权瑕疵

法人或其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。建议：（1）核实法定代表人或负责人的身份是否真实，与营业执照中是否一致。（2）重大合同尽量对合同的项目是否违反对方公司的章程、股东会决议和董事会决议进行考察。有难度时可委托专业律师代为调查，并出具调查报告。

对外投资、提供担保等重大事项合同法律风险防范培训LH <2>.法定代表人、负责人资格或授权瑕疵合同法律风险防范培11（二）、合同客体-标的物

1.物的瑕疵--自然属性--不符合约定质量要求--不符合法定质量标准救济方法：主张减少价款；请求更换、修理、重做；要求损害赔偿；解除合同

2.权利瑕疵--法律属性<1>权利不完整或欠缺a.全部属于第三人b.部分属于第三人---共有c.受第三人权利限制---抵押、质押、司法强制（查封、扣押、冻结）

d.物上有他人享有的知识产权（商标权、专利权、著作权）合同法律风险防范培训LH（二）、合同客体-标的物

1.物的瑕疵--自然属性合同法律风12

<2>权利本身根本不存在a.债权与其他权利不存在 b.有价证券经公示催告而无效应对措施：1.主张善意取得---无处分权人条件：a.受让时是善意的；b.以合理的价格转让；c.应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付2.未经登记不得对抗善意第三人---抵押权人3.股权质押必须经过工商部门登记后成立（非上市公司）4.救济方法：请求出卖人除去权利瑕疵；解除合同；并要求损害赔偿。

合同法律风险防范培训LH<2>权利本身根本不存在合同法律风险防范培训LH13

（三）合同内容

1.合同主要条款约定不明

主要条款包括数量、质量、价款或报酬、履行期限、地点和方式、违约责任、争议解决方式等。合同法第61、62条规定了上述主要条款约定不明的处理方法。风险：如事后不能达成协议，则要承担依交易习惯或法律规定确定标准的风险。建议：

对主要条款内容尽量做出明确的、对己方有利的约定，

以免发生争议时处于被动地位。合同法律风险防范培训LH

（三）合同内容

1.合同主要条款约定不明合同法律风险防范14①质量条款风险：一是质量标准约定不明。

二是质量验收事项约定不明。

三是质量认定的最终途径约定不明。

四是委托检验的费用承担约定不明。建议：将上述事项在合同中明确约定。

②数量条款风险：一是采用某种计算方法确定数量。

二是以某一方最终确定实际的数量。建议：采用国家标准的计量单位。没有统一的国家计量标准的，双方当事人约定必须明确具体。合同法律风险防范培训LH①质量条款合同法律风险防范培训LH15③价款、报酬、支付方式、结算方式条款建议：注意既要与产品对应写明产品的单价，也要写明所有产品的总价款、支付方式。

在支付报酬时，要写明报酬数目与支付方式。

合同约定的结算应写明结算的方式、货币种类。涉与货币的书写，应注意大小写与书写的格式。④附条件和附期限条款主要涉与合同是否生效问题。条件成就、期限届满时合同方生效。

附条件条款法律风险：一是不当行为促成条件成就和阻止条件成就的，分别视为不成就、已成就，则不发生行为人预想的效果。二是约定条件违反法律规定，该条件无效。

附期限条款法律风险：同上。合同法律风险防范培训LH③价款、报酬、支付方式、结算方式条款合同法律风险防范培训LH16⑤履行期限、地点、方式条款

履行期限、地点一定要约定明确

履行方式包括包装、运输等约定。验收方式也是交付方式的重要内容，当事人应当对验收或检验的标准、方式、日期做出明确约定。⑥违约责任条款

一是义务缺乏对应的违约责任。

二是违约责任缺乏具体的计算方法。

三是未设定解除合同的权利。建议：（1）根据实际情况，确定是否明确违约金数额或计算方法；（2）审查对方提供的合同中有无不平等的和加重我方责任的违约责任条款。合同法律风险防范培训LH⑤履行期限、地点、方式条款合同法律风险防范培训LH17⑦争议解决方式条款建议：第一、约定诉讼管辖地，争取在我方所在地法院进行诉讼。第二、如果采用仲裁，仲裁条款要明确约定某一个仲裁机构，并且不得同时约定诉讼，否则将导致条款无效。合同法律风险防范培训LH⑦争议解决方式条款合同法律风险防范培训LH182.其他合同重要条款约定不当

①保密条款

风险：不约定或签订不当，可能造成企业保密信息泄露，造成损失。

防范：签订劳动合同、技术合同时，将保密条款纳入合同，并约定相应的违约责任。

②风险转移条款

风险：不约定，发生纠纷时按法律规定处理，即：

ⅰ.标的物正常交付的；

ⅱ.因买受人的原因不能如期交付或违法约定不予收取的；

ⅲ.出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物时，

ⅳ.当事人未明确约定交付地点，按照规定标的物需要运输的， v.因标的物质量不符合要求致使不能实现合同目的，买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，

建议：根据实际情况，做出对己方有利的约定。合同法律风险防范培训LH2.其他合同重要条款约定不当 ①保密条款合同法律风险防范培训19

③不可抗力免责条款 定义：不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。 一般包括：1、自然灾害：如台风、冰雹、地震、海啸、洪水、

火山爆发、山体滑坡；

2、政府行为：征收、征用等；

3、社会异常事件：战争、武装冲突、罢工、骚乱、

暴动等。

风险：约定不明，无法保障自身利益，并导致争议。建议：（1）明确不可抗力的范围。列举、排除、概括性兜底（2）约定通知期限、书面证明材料提交期限（3）对补救义务、措施与费用承担做出约定（4）对合同的解除权行使进行全面约定，暨是部分解除、

全面解除还是推迟履行

（5）对于不可抗力产生的损失分担、利益分配等做出约定。合同法律风险防范培训LH ③不可抗力免责条款合同法律风险防范培训LH20（四）、合同效力瑕疵

1.合同无效的情形：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通，损害国家、集体和第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律法规的强制性规定。对于造成对方人身伤害或者因故意或重大过失造成对方财产损失免责的合同条款。提供格式条款一方免除责任、加重对方责任、排除对方主要权利的条款无效。合同法律风险防范培训LH（四）、合同效力瑕疵1.合同无效的情形：合同法律风险防范培21合作开发房地产合同中的保底条款一方不承担经营风险，只分享相关利益的，保底条款无效，合同将被视为：(1)提供土地方，收取收益--土地使用权转让(2)提供资金方，分配房屋--房屋买卖(3)提供资金方，分配货币--借款关系(4)提供资金方，租赁或其他使用--房屋租赁合同法律风险防范培训LH合作开发房地产合同中的保底条款一方不承担经营风险，只分享相关22 2.可撤销、可变更合同情形：

因重大误解订立的；

在订立合同时显示公平的；

一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。风险：对撤销权人而言，风险在于没有在法律规定的时间（自知道或应当知道撤销事由之日起1年）内行使撤销权，导致合同无法撤销。

对另一方而言，则是撤销权人撤销合同使合同归于无效。合同法律风险防范培训LH 2.可撤销、可变更合同情形：合同法律风险防范培训LH233.效力待定合同的情形：

限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人认定后，合同有效；

无权代理人代订的合同效力待定；

法人或其他组织的法定代表人、负责人越权订立的合同效力待定；

无处分权人处分他人财产的合同效力待定。风险：合同权利人拒绝追认使合同归于无效。合同无效的法律后果：返还财产、缔约过失责任、行政处罚。合同法律风险防范培训LH3.效力待定合同的情形：合同法律风险防范培训LH24二、合同履行法律风险与防范

合同履行过程中法律风险时刻存在，本部分内容包括：合同条款争议合同履行不能和拒绝履行合同不适当履行债务人责任财产减少合同变更与转让证据保存不当合同法律风险防范培训LH二、合同履行法律风险与防范 合同履行过程中法律风险时刻存在25（一）、合同条款争议1、合同解释问题文义解释——合同所使用的词句体系解释——合同的有关条款目的解释——合同的目的习惯或惯例解释——交易习惯诚信解释——诚实信用原则2、格式条款问题条款无效：提供方免除其责任、加重对方责任，排除对方主要权利条款解释：按照通常理解解释；有两种以上解释的，应当作出不利于提供方的解释；和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。”建议：避免因合同条款发生争议，订立合同时应多沟通，尽量将合同条款制定的规范详实，将意外情况考虑全面。合同法律风险防范培训LH（一）、合同条款争议合同法律风险防范培训LH26（二）、合同履行不能和拒绝履行1.合同履行不能何为履行不能？ --应依一般社会观念判断，不能仅凭债务人的观念； --债务人履行困难、缺乏资力或者选择之债中尚有可选择的给付、债是货币之债和利息之债等，均不属于。履行不能的法律后果：（1）因可归于债务人的事由：债务人免除履行义务，需要承担违约责任或损害赔偿责任。部分不能履行，则能够履行部分债务人仍有履行义务。（2）因发生不可抗力等事由：债务人免除履行义务，且不承担违约责任或损害赔偿责任。但债务人应与时告知并提供证明。合同法律风险防范培训LH（二）、合同履行不能和拒绝履行1.合同履行不能合同法律风险27☆合同对方履行不能的应对

A、中止履行，行使不安抗辩权不安抗辩权：双务合同中，当后履行一方财产明显减少或恶化并可能影响其履行义务时，应先履行的一方可以在对方未恢复履行能力或提供担保前拒绝履行。

包括的情形：经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形。需注意：（1）通知义务——与时书面通知（2）证明义务——确切证据合同法律风险防范培训LH☆合同对方履行不能的应对A、中止履行，行使不安抗辩权合同法28案例：Ａ公司协议购买Ｂ公司价值电脑设备并约定:Ａ公司预付货款后对方１０日内供货。后Ｂ公司因欠数家银行贷款，办公场所、库存商品、银行账户相继被法院查封、冻结，无法履行供货义务。Ａ公司拒付预付款，要求解除合同。Ｂ公司提出Ａ公司违约在先，应偿付违约金。Ａ公司认为拒付预付款、解除合同，系因Ｂ公司无法供货，实属自保。合同法律风险防范培训LH案例：Ａ公司协议购买Ｂ公司价值电脑设备并约定:Ａ公司预付货款29解析：Ａ公司的正确做法是，暂停支付预付款并通知Ｂ公司。如Ｂ公司在合理期限内既未恢复履行能力又未提供适当担保时，Ａ公司可解除合同。合同法律风险防范培训LH解析：Ａ公司的正确做法是，暂停支付预付款并通知Ｂ公司。合同30B、解除合同首先应注意解除期限的规定。（1）按照法律规定或者当事人约定期限行使；（2）在对方当事人催告后的合理期限内行使。法律风险：（1）未与时行使解除权；

（2）解除权未以适当方式行使。

建议：①在合同或其补充协议中加列通知条款，约定

通知方式；②注意受送达人的签收对象

③特快专递或快递服务；④公证送达。C、追究违约责任或者损害赔偿责任合同法律风险防范培训LHB、解除合同合同法律风险防范培训LH31以自己的行为表明不履行合同债务与解除合同的把握案例：甲公司向乙厂订购纱布，约定交货时间为15日。3日甲派人去乙处检查，认为纱布密度不够，不符合约定质量，即表示不来提货；乙愿消除瑕疵，继续交货。8日甲向乙发函解约。15日乙发电要甲提货，甲未理。后乙起诉，甲败诉。评析:甲败诉的关键在于没有乙到期不能履行的确凿证据，也未要求乙方提供履行担保。提示：以自己的行为表明不履行合同义务是一个主观判断，必须十分慎重。

合同法律风险防范培训LH以自己的行为表明不履行合同债务与解除合同的把握案例：甲公司向322.拒绝履行☆合同对方拒绝履行的应对

A、进行抗辩或者解除合同主张先履行抗辩或同时履行抗辩主张法定解除权或约定解除权B、适当的催告给予违约方继续履行的压力和动力，避免了自己的债权超过诉讼时效。以书面正式函件形式催告，并注意保留相关证据C、追究对方的违约责任违约责任有多种承担方式，要根据具体情况来选择最合适的方式。包括继续履行、采取补救措施（修理、更换、重新制作、退货、减少价款等）、支付违约金、赔偿损失（直接损失和可得利益损失）。合同法律风险防范培训LH2.拒绝履行☆合同对方拒绝履行的应对合同法律风险防范培训L33（三）、合同不适当履行1、部分履行债务人——承担违约责任；承担增加的费用债权人——同时履行抗辩权，追究债务人的违约责任2、提前履行债务人——承担增加的费用债权人——可以拒绝损害其利益的提前履行。利益指重大利益，如果仅使债权人增加了费用则不构。3、迟延履行迟延履行方——解除合同、承担违约责任的风险。合同法律风险防范培训LH（三）、合同不适当履行1、部分履行合同法律风险防范培训LH34（四）、债务人责任财产减少

为逃避债务，债务人故意使其责任财产减少，应对方法：1、行使撤销权定义：因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，方式：向法院起诉。期限：自债权人知道或应当知道撤销事由之日起一年内，自行为发生之日起五年没有行使的撤销权消灭。建议：债权人应对债务人的资产状况有清晰地动态了解，发现撤销事由时积极行使撤销权。合同法律风险防范培训LH（四）、债务人责任财产减少为逃避债务，债务人故意使其责任财352、行使代位权定义：因债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但专属债务人自身的除外。方式：向法院起诉以债权人的债权为限，必要费用由债务人承担。3、申请宣告债务人破产在债务人下落不明时依法申请其破产，了结既有法律关系，使债务人依法“死亡”。4、刺破公司的面纱，要求股东承担连带责任公司的面纱：公司以其全部财产承担责任、股东以出资承担责任的限制，股东连带责任：公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的公司财产与股东财产混乱不清。合同法律风险防范培训LH2、行使代位权合同法律风险防范培训LH36（五）、合同变更与转让1、无授权委托审查签字代表人是否有委托授权2、随意变更构成违约分清正常的商业风险还是情势变更情势变更定义：合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。例如：严重的通货膨胀，原材料价格的大幅上涨，政府经济政策的调整，提供劳务合同的债务人丧失劳动能力合同法律风险防范培训LH（五）、合同变更与转让1、无授权委托合同法律风险防范培训LH37问题：该案如要求仪表厂按原合同约定价格履行，显失公平。案例：合同约定：仪表厂供给煤气厂煤气表散件7万套。履行中，因生产煤气表散件的主要原材料铝锭价格飞涨，单价由签约时的4400元，上涨到16000元，发生纠纷。合同法律风险防范培训LH问题：该案如要求仪表厂按原合同约定价格履行，显失公平。案例：383、未在事先予以约定主合同变更对从合同效力的影响。例如保证合同。4、变更内容约定不明确合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。5、变更不具有法律效力法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的例如：建设工程施工合同6、合同转让不发生效力债权转让——未履行通知债务人债务转移——未经债权人同意合同法律风险防范培训LH3、未在事先予以约定合同法律风险防范培训LH39案例合同变更的效力

乙建筑公司投标成功后依据中标合同与甲开发公司签订了包工包料的建设工程施工合同，并报当地建委进行了备案。乙公司进场施工之前，甲公司以钢材等建材价格持续下降为由，与乙公司磋商后达成在工程总承包价的基础上让利5%的意见，并重新签署了一份施工合同。新合同价比原合同的总承包价款降低120万元，但未到当地建委备案。工程竣工后，双方因工程结算发生争议而诉至法院。乙公司要求按照老合同结算工程价款。法律规定：《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》--“以备案的中标合同为准

”

防范对策：有利的新的施工合同、补充协议要与时到建设主管部门备案，合同法律风险防范培训LH案例合同变更的效力

乙建筑公司投标成功后依据中标合40（六）、证据保存不当证据—事实的真实反映，自身主张的依据，维护利益的基础证据保存应注意事项：1、基本材料的保存：合同与有关补充、变更协议，当事人约定纳入合同内容的有关资料，合同正式签订前的相关资料。2、履行过程中的保存：交付货物的收据，发票或其他收款凭证、向对方发送的告知、通知、提出的异议等。3、违约事实的资料：如产品验收不合格证明，催缴货款通知书。4、我方损失的。如造成工期延误，保管费用、运输费用等支出的证据。5、证明保存方法。如对产品质量交由双方约定的质检机构进行检验，并对取样过程进行公证。合同法律风险防范培训LH（六）、证据保存不当证据—事实的真实反映，自身主张的依据，维41建议：1.合同资料管理应力求完整，原件必须归档保存2.合同基础资料的使用应建立严格的审批、催还、归档制度3.建立证据预警制度。在无合同，无收发货记录或履行、货款清收等情况出现时，合同管理人员与时向具体业务人员提出通过签订补充协议、债权确认文书等方式予以补救。合同法律风险防范培训LH建议：合同法律风险防范培训LH42

合同法律风险

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合同法律风险

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合同法律风险防范培训LH43“企业财富的一半是合同”。合同的顺利签订和履行，是企业健康发展的重要保证。正确签订、使用合同已成为每一个企业经营管理者面临的重要课题。合同法律风险防范培训LH“企业财富的一半是合同”。合同法律风险防范培训LH44

内容提要

一、合同订立法律风险与防范（一）、合同主体-缔约相对人（二）、合同客体-标的物（三）、合同内容-权利义务（四）、合同效力二、合同履行法律风险与防范（一）、合同条款争议（二）、合同履行不能和拒绝履行（三）、合同不适当履行（四）、债务人责任财产减少（五）、合同变更与转让（六）、证据保存不当合同法律风险防范培训LH

内容提要

一、合同订立法律风险与防范合同法律风险防范培训L45一、合同订立法律风险与防范

合同订立是从缔约相对人的选择到合同签订的一个动态的过程，合同订立过程中潜藏了众多法律风险，合同订立过程的法律风险主要包括：缔约相对人选择不当标的物存在瑕疵合同内容有缺陷合同效力合同法律风险防范培训LH一、合同订立法律风险与防范 合同订立是从缔约相对人的选择到46（一）、合同主体-缔约相对人1.相对人主体资格瑕疵： <1>.相对人无主体资格

始终未享有法律主体资格；曾经享有主体资格，但在签订合同时已经丧失；在特定缔约范围内无主体资格。

风险：导致合同无效建议：（1）审查企业最新年检合格的营业执照（2）工商局以与工商企业信息查询网站进行查询（3）委托专业律师代理查询合同法律风险防范培训LH（一）、合同主体-缔约相对人1.相对人主体资格瑕疵：合同法律47家家公司债权能否得到充分保障？

案例：2000年8月，烛光医院为中林公司与家家公司的债务300万元提供相应担保，期限6个月，连带保证责任，范围是本金、利息、违约金、损害赔偿金等。债务人到期不能偿还债务，家家公司债权能否得到充分保障？不能。关键一条：学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体，不能成为担保主体，该合同无效。合同法律风险防范培训LH家家公司债权能否得到充分保障？案例：2000年8月，烛光医48 <2>.相对人无独立主体资格

法人的分支机构、职能部门，不具有独立的主体资格。

风险：与之签订一些法律有限制的合同将导致无效。

建议：（1）审查是独立的主体还是分支机构或仅是法人的部门（2）分支机构是否有营业执照、职能部门是否对外订立合同的授权（3）担保合同：分支机构必须有授权；职能部门无资格合同法律风险防范培训LH <2>.相对人无独立主体资格合同法律风险防范培训LH49 <3>.相对人挂靠经营

比如旅游行业、建筑行业。

风险：商业经营角度，挂靠人往往履行能力较弱；

法律角度，被挂靠主体为挂靠企业承担连带责任；

选择合同相对人，挂靠人可能不具备企业期望的履行能力。建议：（1）不要充当其他经营者的被挂靠人。（2）对相对人的实际主体资格情况进行审查。要求相对人提供其无挂靠的承诺，以与违反承诺的具体责任。合同法律风险防范培训LH <3>.相对人挂靠经营比如旅游行业、建筑行业。合同法50 <4>.相对人行政许可瑕疵

相对人从事的行业、经营活动等，按照国家法律规定，应当取得行政许可，而相对人未取得行政许可，或者虽然已经取得许可，但存在年检违规等瑕疵。

风险：可能导致合同无效。建议：（1）审查是否得到生产经营许可、其经营领域从业资质（2）审查其年检情况以与是否超出有效期，经营活动是否超出了具体许可范围。（3）核实相对人是否符合缔结合同要求的级别标准房地产开发企业、设计、施工、中介等单位均有资质等级准合同法律风险防范培训LH <4>.相对人行政许可瑕疵合同法律风险防范培训LH512.代理人或代表人资格瑕疵：

<1>.代理人资格瑕疵

风险：无权代理，存在表见代理和合同效力待定两类：

a.表见代理：如成立，该代理行为有效。相对人需就其“有理由相信”承担举证责任。

b.合同效力待定：若不成立，在被代理人追认之前，合同效力待定。被代理人拒绝追认，合同归于无效。建议：（1）核实代理人的身份，审查授权委托书（2）核实代理权限，判断该缔约行为是否超出了授权范围。（3）查看授权委托书的有效期（4）应尽可能与被代理人核实代理身份和授权范围。在此过程中，应当注意相关证据的留存。合同法律风险防范培训LH2.代理人或代表人资格瑕疵： <1>.代理人资格瑕疵合同法52 <2>.法定代表人、负责人资格或授权瑕疵

法人或其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。建议：（1）核实法定代表人或负责人的身份是否真实，与营业执照中是否一致。（2）重大合同尽量对合同的项目是否违反对方公司的章程、股东会决议和董事会决议进行考察。有难度时可委托专业律师代为调查，并出具调查报告。

对外投资、提供担保等重大事项合同法律风险防范培训LH <2>.法定代表人、负责人资格或授权瑕疵合同法律风险防范培53（二）、合同客体-标的物

1.物的瑕疵--自然属性--不符合约定质量要求--不符合法定质量标准救济方法：主张减少价款；请求更换、修理、重做；要求损害赔偿；解除合同

2.权利瑕疵--法律属性<1>权利不完整或欠缺a.全部属于第三人b.部分属于第三人---共有c.受第三人权利限制---抵押、质押、司法强制（查封、扣押、冻结）

d.物上有他人享有的知识产权（商标权、专利权、著作权）合同法律风险防范培训LH（二）、合同客体-标的物

1.物的瑕疵--自然属性合同法律风54

<2>权利本身根本不存在a.债权与其他权利不存在 b.有价证券经公示催告而无效应对措施：1.主张善意取得---无处分权人条件：a.受让时是善意的；b.以合理的价格转让；c.应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付2.未经登记不得对抗善意第三人---抵押权人3.股权质押必须经过工商部门登记后成立（非上市公司）4.救济方法：请求出卖人除去权利瑕疵；解除合同；并要求损害赔偿。

合同法律风险防范培训LH<2>权利本身根本不存在合同法律风险防范培训LH55

（三）合同内容

1.合同主要条款约定不明

主要条款包括数量、质量、价款或报酬、履行期限、地点和方式、违约责任、争议解决方式等。合同法第61、62条规定了上述主要条款约定不明的处理方法。风险：如事后不能达成协议，则要承担依交易习惯或法律规定确定标准的风险。建议：

对主要条款内容尽量做出明确的、对己方有利的约定，

以免发生争议时处于被动地位。合同法律风险防范培训LH

（三）合同内容

1.合同主要条款约定不明合同法律风险防范56①质量条款风险：一是质量标准约定不明。

二是质量验收事项约定不明。

三是质量认定的最终途径约定不明。

四是委托检验的费用承担约定不明。建议：将上述事项在合同中明确约定。

②数量条款风险：一是采用某种计算方法确定数量。

二是以某一方最终确定实际的数量。建议：采用国家标准的计量单位。没有统一的国家计量标准的，双方当事人约定必须明确具体。合同法律风险防范培训LH①质量条款合同法律风险防范培训LH57③价款、报酬、支付方式、结算方式条款建议：注意既要与产品对应写明产品的单价，也要写明所有产品的总价款、支付方式。

在支付报酬时，要写明报酬数目与支付方式。

合同约定的结算应写明结算的方式、货币种类。涉与货币的书写，应注意大小写与书写的格式。④附条件和附期限条款主要涉与合同是否生效问题。条件成就、期限届满时合同方生效。

附条件条款法律风险：一是不当行为促成条件成就和阻止条件成就的，分别视为不成就、已成就，则不发生行为人预想的效果。二是约定条件违反法律规定，该条件无效。

附期限条款法律风险：同上。合同法律风险防范培训LH③价款、报酬、支付方式、结算方式条款合同法律风险防范培训LH58⑤履行期限、地点、方式条款

履行期限、地点一定要约定明确

履行方式包括包装、运输等约定。验收方式也是交付方式的重要内容，当事人应当对验收或检验的标准、方式、日期做出明确约定。⑥违约责任条款

一是义务缺乏对应的违约责任。

二是违约责任缺乏具体的计算方法。

三是未设定解除合同的权利。建议：（1）根据实际情况，确定是否明确违约金数额或计算方法；（2）审查对方提供的合同中有无不平等的和加重我方责任的违约责任条款。合同法律风险防范培训LH⑤履行期限、地点、方式条款合同法律风险防范培训LH59⑦争议解决方式条款建议：第一、约定诉讼管辖地，争取在我方所在地法院进行诉讼。第二、如果采用仲裁，仲裁条款要明确约定某一个仲裁机构，并且不得同时约定诉讼，否则将导致条款无效。合同法律风险防范培训LH⑦争议解决方式条款合同法律风险防范培训LH602.其他合同重要条款约定不当

①保密条款

风险：不约定或签订不当，可能造成企业保密信息泄露，造成损失。

防范：签订劳动合同、技术合同时，将保密条款纳入合同，并约定相应的违约责任。

②风险转移条款

风险：不约定，发生纠纷时按法律规定处理，即：

ⅰ.标的物正常交付的；

ⅱ.因买受人的原因不能如期交付或违法约定不予收取的；

ⅲ.出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物时，

ⅳ.当事人未明确约定交付地点，按照规定标的物需要运输的， v.因标的物质量不符合要求致使不能实现合同目的，买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，

建议：根据实际情况，做出对己方有利的约定。合同法律风险防范培训LH2.其他合同重要条款约定不当 ①保密条款合同法律风险防范培训61

③不可抗力免责条款 定义：不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。 一般包括：1、自然灾害：如台风、冰雹、地震、海啸、洪水、

火山爆发、山体滑坡；

2、政府行为：征收、征用等；

3、社会异常事件：战争、武装冲突、罢工、骚乱、

暴动等。

风险：约定不明，无法保障自身利益，并导致争议。建议：（1）明确不可抗力的范围。列举、排除、概括性兜底（2）约定通知期限、书面证明材料提交期限（3）对补救义务、措施与费用承担做出约定（4）对合同的解除权行使进行全面约定，暨是部分解除、

全面解除还是推迟履行

（5）对于不可抗力产生的损失分担、利益分配等做出约定。合同法律风险防范培训LH ③不可抗力免责条款合同法律风险防范培训LH62（四）、合同效力瑕疵

1.合同无效的情形：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通，损害国家、集体和第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律法规的强制性规定。对于造成对方人身伤害或者因故意或重大过失造成对方财产损失免责的合同条款。提供格式条款一方免除责任、加重对方责任、排除对方主要权利的条款无效。合同法律风险防范培训LH（四）、合同效力瑕疵1.合同无效的情形：合同法律风险防范培63合作开发房地产合同中的保底条款一方不承担经营风险，只分享相关利益的，保底条款无效，合同将被视为：(1)提供土地方，收取收益--土地使用权转让(2)提供资金方，分配房屋--房屋买卖(3)提供资金方，分配货币--借款关系(4)提供资金方，租赁或其他使用--房屋租赁合同法律风险防范培训LH合作开发房地产合同中的保底条款一方不承担经营风险，只分享相关64 2.可撤销、可变更合同情形：

因重大误解订立的；

在订立合同时显示公平的；

一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。风险：对撤销权人而言，风险在于没有在法律规定的时间（自知道或应当知道撤销事由之日起1年）内行使撤销权，导致合同无法撤销。

对另一方而言，则是撤销权人撤销合同使合同归于无效。合同法律风险防范培训LH 2.可撤销、可变更合同情形：合同法律风险防范培训LH653.效力待定合同的情形：

限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人认定后，合同有效；

无权代理人代订的合同效力待定；

法人或其他组织的法定代表人、负责人越权订立的合同效力待定；

无处分权人处分他人财产的合同效力待定。风险：合同权利人拒绝追认使合同归于无效。合同无效的法律后果：返还财产、缔约过失责任、行政处罚。合同法律风险防范培训LH3.效力待定合同的情形：合同法律风险防范培训LH66二、合同履行法律风险与防范

合同履行过程中法律风险时刻存在，本部分内容包括：合同条款争议合同履行不能和拒绝履行合同不适当履行债务人责任财产减少合同变更与转让证据保存不当合同法律风险防范培训LH二、合同履行法律风险与防范 合同履行过程中法律风险时刻存在67（一）、合同条款争议1、合同解释问题文义解释——合同所使用的词句体系解释——合同的有关条款目的解释——合同的目的习惯或惯例解释——交易习惯诚信解释——诚实信用原则2、格式条款问题条款无效：提供方免除其责任、加重对方责任，排除对方主要权利条款解释：按照通常理解解释；有两种以上解释的，应当作出不利于提供方的解释；和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。”建议：避免因合同条款发生争议，订立合同时应多沟通，尽量将合同条款制定的规范详实，将意外情况考虑全面。合同法律风险防范培训LH（一）、合同条款争议合同法律风险防范培训LH68（二）、合同履行不能和拒绝履行1.合同履行不能何为履行不能？ --应依一般社会观念判断，不能仅凭债务人的观念； --债务人履行困难、缺乏资力或者选择之债中尚有可选择的给付、债是货币之债和利息之债等，均不属于。履行不能的法律后果：（1）因可归于债务人的事由：债务人免除履行义务，需要承担违约责任或损害赔偿责任。部分不能履行，则能够履行部分债务人仍有履行义务。（2）因发生不可抗力等事由：债务人免除履行义务，且不承担违约责任或损害赔偿责任。但债务人应与时告知并提供证明。合同法律风险防范培训LH（二）、合同履行不能和拒绝履行1.合同履行不能合同法律风险69☆合同对方履行不能的应对

A、中止履行，行使不安抗辩权不安抗辩权：双务合同中，当后履行一方财产明显减少或恶化并可能影响其履行义务时，应先履行的一方可以在对方未恢复履行能力或提供担保前拒绝履行。

包括的情形：经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形。需注意：（1）通知义务——与时书面通知（2）证明义务——确切证据合同法律风险防范培训LH☆合同对方履行不能的应对A、中止履行，行使不安抗辩权合同法70案例：Ａ公司协议购买Ｂ公司价值电脑设备并约定:Ａ公司预付货款后对方１０日内供货。后Ｂ公司因欠数家银行贷款，办公场所、库存商品、银行账户相继被法院查封、冻结，无法履行供货义务。Ａ公司拒付预付款，要求解除合同。Ｂ公司提出Ａ公司违约在先，应偿付违约金。Ａ公司认为拒付预付款、解除合同，系因Ｂ公司无法供货，实属自保。合同法律风险防范培训LH案例：Ａ公司协议购买Ｂ公司价值电脑设备并约定:Ａ公司预付货款71解析：Ａ公司的正确做法是，暂停支付预付款并通知Ｂ公司。如Ｂ公司在合理期限内既未恢复履行能力又未提供适当担保时，Ａ公司可解除合同。合同法律风险防范培训LH解析：Ａ公司的正确做法是，暂停支付预付款并通知Ｂ公司。合同72B、解除合同首先应注意解除期限的规定。（1）按照法律规定或者当事人约定期限行使；（2）在对方当事人催告后的合理期限内行使。法律风险：（1）未与时行使解除权；

（2）解除权未以适当方式行使。

建议：①在合同或其补充协议中加列通知条款，约定

通知方式；②注意受送达人的签收对象

③特快专递或快递服务；④公证送达。C、追究违约责任或者损害赔偿责任合同法律风险防范培训LHB、解除合同合同法律风险防范培训LH73以自己的行为表明不履行合同债务与解除合同的把握案例：甲公司向乙厂订购纱布，约定交货时间为15日。3日甲派人去乙处检查，认为纱布密度不够，不符合约定质量，即表示不来提货；乙愿消除瑕疵，继续交货。8日甲向乙发函解约。15日乙发电要甲提货，甲未理。后乙起诉，甲败诉。评析:甲败诉的关键在于没有乙到期不能履行的确凿证据，也未要求乙方提供履行担保。提示：以自己的行为表明不履行合同义务是一个主观判断，必须十分慎重。

合同法律风险防范培训LH以自己的行为表明不履行合同债务与解除合同的把握案例：甲公司向742.拒绝履行☆合同对方拒绝履行的应对

A、进行抗辩或者解除合同主张先履行抗辩或同时履行抗辩主张法定解除权或约定解除权B、适当的催告给予违约方继续履行的压力和动力，避免了自己的债权超过诉讼时效。以书面正式函件形式催告，并注意保留相关证据C、追究对方的违约责任违约责任有多种承担方式，要根据具体情况来选择最合适的方式。包括继续履行、采取补救措施（修理、更换、重新制作、退货、减少价款等）、支付违约金、赔偿损失（直接损失和可得利益损失）。合同法律风险防范培训LH2.拒绝履行☆合同对方拒绝履行的应对合同法律风险防范培训L75（三）、合同不适当履行1、部分履行债务人——承担违约责任；承担增加的费用债权人——同时履行抗辩权，追究债务人的违约责任2、提前履行债务人——承担增加的费用债权人——可以拒绝损害其利益的提前履行。利益指重大利益，如果仅使债权人增加了费用则不构。3、迟延履行迟延履行方——解除合同、承担违约责任的风险。合同法律风险防范培训LH（三）、合同不适当履行1、部分履行合同法律风险防范培训LH76（四）、债