索赔不可抗力与仲裁

索赔、不可抗力与仲裁索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第1页!教学要求与目的：了解索赔、仲裁、不可抗力的含义、相关规则、实务操作等基本内容。教学重点：索赔、仲裁、不可抗力教学难点：不可抗力的判断及法律后果索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第2页!买方卖方双方违约争议受损方违约方产生形成理赔索赔索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第3页!

在国际贸易中，由于种种原因往往会引起索赔事件，根据索赔的原因和责任的不同，索赔通常有三种情况：○凡属承保范围内的货物的损失，向保险公司索赔；○如系承运人的责任所造成的货物损失，向承运人索赔；○如系合同当事人的责任造成的损失，则向责任方提出索赔。索赔是指受损方向违约方提出损害赔偿的要求。理赔是指违约方对受损方所提出的赔偿要求予以受理并进行处理。

货物的索赔【步骤与内容】

索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第4页!各国法律和国际条约对不同性质的违约行为的承担的责任做了不同的规定：1、英国法律A违反要件：违反合同实质性的主要约定条件。受损害的一方除可要求损害赔偿外，还有权解除合同。

B违反担保：当事人违反的是合同的次要条件。受损害的一方不能解除合同，仍需继续履行他所应承担的合同义务，但有权请求违约的一方给予损害赔偿。索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第5页!货物的索赔

《公约》把违约分为根本性违约与非根本性违约两类。根本性违约是指：一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以致实际上剥夺了他根据合同规定有权得到的东西，即为根本违反合同。如果一方当事人根本违反合同，另一方当事人可以宣告解除合同，并要求损害赔偿。

3.《联合国国际货物销售合同公约》的有关规定

索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第6页!违约的救济损害赔偿实际履行宣告合同无效要求维修要求交付替代货物(原物返还)索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第7页!

指有违反合同义务的行为，包括不履行，延迟履行，不当履行以及拒绝履行，也包括全部不履行或部分不履行。违约行为无免责事由指违约行为无法定或约定的免责事由。索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第8页!有一美国公司A向外国一贸易商B购买一批火鸡，供应圣诞节市场。合同规定卖方应在9月底以前装船。但是卖方违反合同，推迟到10月7日才装船。结果圣诞节销售时机已过，火鸡难以销售。因此，买方A拒收货物，并主张撤销合同。请问，在这种情况下，买方有无拒收货物和撤销合同的权利？索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第9页!货物的索赔索赔与理赔是一个问题的两个方面

二、索赔与理赔处理实务

（一）索赔与理赔的产生

索赔案件的发生，大多是由于以下几方面的原因引起卖方违约买方违约

买卖双方均有违约责任

索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第10页!货物的索赔2、理赔时应注意的问题（1）认真研究分析对方所提索赔理由是否充足，情况是否属实，是否是因我方而使对方遭受损失，是否符合合同规定或法律规定，如属逾期提出的索赔，我方可以不予受理。（2）合理确定赔付办法。

索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第11页!货物的索赔2、索赔期限很重要，它有法定期限和约定期限两种。应根据商品种类、特性及检验所需时间等因素而定。法定期限《公约》规定为两年。我国《合同法》规定为四年。约定期限一般根据商品的实际需要，比法定期限要短一些。索赔期限的起算方法通常有：

三、买卖合同中的索赔条款（一）异议与索赔条款

索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第12页!货物的索赔违约金是指合同当事人一方未履行合同义务而向对方支付约定的金额。违约金条款一般适用于卖方延期交货，或者买方延迟开立信用证和延期接运货物等情况。违约金数额由交易双方商定，以违约时间的长短而定。

（二）违约金条款

索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第13页!货物的索赔确定违约金数额时，主要考虑：1、在一方违约没有给对方造成损失的情况下，按照约定的违约金支付。2、在当事人约定了违约金的情况下，一方违约同时给对方造成了损失时，确定违约金数额的参考标准就是损失的数额。如约定的违约金低于或高于造成的损失，当事人可以请求法院或仲裁机构予以适当减少。3、违反合同一方当事人支付违约金后，还应当履行合同义务。

索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第14页!分析（1）出口货物在出口地经我方检验合格后，原则上出口商不再负品质责任。然而Inspector的检验，通常只限于SamplingInspection.所以除非100％Inspection，否则货物运出后，事后证明属于卖方责任者，卖方仍应负责．（2）我厂一发现落筒机未到，应立即向船公司要求延长时效，未获同意时，应立即起诉，否则超过一年将影响索赔．（３）找到，说明船方没有短卸，通常船方不负责任．但工厂可向港务负责人如码头＼仓库等要求赔偿。４能否要求赔偿，应视案情而定，如果契约中有约定索赔期限的（如保质期），应依其约定办理；但如契约中，无约定索赔期限的，则应依货物性质及交易习惯而定。索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第15页!该案例的要害问题是合同签订者把引进设备仅仅看作是订合同、交货、收货几个简单环节，完全忽略了检验、索赔这两个重要环节。特别是索赔有效期问题，合同质量条款订得再好，索赔有效期订得不合理，质量条款就成为一句空话。大量事实说明，外商在索赔有效期上提出不合理意见，往往表明其质量上存在问题，需要设法掩盖。如果你只满足于合同中形容质量的漂亮词藻，不注意索赔条款，就很可能发生此类事故。索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第16页!不可抗力又称人力不可抗拒，是一项免责条款：免除不履行合同的责任或免除延迟履行合同的责任。按照联合国《国际货物销售合同公约》(第79条）解释：不可抗力事件是指非当事人所能控制，而且没有理由预期他在订立合同时所能考虑到或能避免或克服它或它的后果而使其不履行合同义务的障碍。索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第17页!某年，我国A公司与英国B公司成交小麦100公吨每公吨CFRLondon400英镑，总金额为40000英镑，交货期为当年5月～9月份。签约后，A公司购货地发生水灾，于是我方以不可抗力为由，要求免除交货责任。但对方回电拒绝。案例问题：我方要求以不可抗力免除交货的理由是否充分？索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第18页!我某进口企业按FOB条件向欧洲某厂商订购一批货物。当我方派船前往西欧指定港口接货时，正值埃及与以色列发生战争，埃及被迫关闭苏伊士运河。我所派轮船只得绕道南非好望角航行，由于绕道而增加航程，致使船只延迟到达装货港口。欧洲厂商要求我方赔偿因接货船只迟到而造成的仓租和利息，我方拒绝了对方要求，因此引起争议。问题：请问欧洲厂商的要求合理？为什么？案例索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第19页!二、不可抗力条款的规定（一）不可抗力的性质与范围一类是自然原因一类是政治或社会原因索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第20页!（三）不可抗力事件的处理不可抗力后果有两种：一是解除合同；二是延期履行合同。案例分析：我某出口企业以CIF纽约条件与美国某公司订立了200套家具的出口合同。合同规定2001年12月交货。11月底，我企业出口商品仓库因雷击发生火灾，致使一半以上的出口家具被烧毁。我企业遂以不可抗力为由要求免除交货责任，美方不同意，坚持要求我方按时交货。我方经多方努力，于2002年1月初交货，而美方以我方延期交货为由提出索赔。问：（1）我方可主张何种权利？为什么？

（2）美方的索赔要求是否合理？为什么？索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第21页!（五）不可抗力的证明国际贸易中，当一方援引不可抗力要求免责时，都必须向对方提交证明文件，作为发生不可抗力的证据。国外，一般由当地的商会或合法的公证机构出具我国，由中国国际贸易促进委员会或设在口岸的分会出具。索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第22页!案例1我进口商向巴西木材出口商订购一批木材，合同规定“如受到政府干预，合同应当延长，以至取消”。签约后适逢巴西热带雨林破坏加速，巴西政府对木材出口进行限制，致使巴西出口商在合同规定期内难以履行合同，并以不可抗力为由要求我方延迟合同执行或者解除合同，我方不同意对方要求，并提出索赔。请分析我方的索赔要求是否合理。索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第23页!案例国内某研究所与日本客户签定一份进口合同，欲引进一精密仪器，合同规定9月份交货。9月15日，日本政府宣布该仪器为高科技产品，禁止出口。该禁令自公布之日起15日后生效。日商来电以不可抗力为由要求解除合同。日商的要求是否合理？我方应如何妥善处理？索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第24页!第三节仲裁(arbitration)在国际货物买卖中，通过仲裁解决争议，是一种主要的争议解决方式。争议解决的形式友好协商调解仲裁诉讼索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第25页!1、双方可在仲裁协议或仲裁条款中选择仲裁机构和仲裁地点；2、当事人可以选择适用的法律；3、在仲裁时当事人有权指定仲裁员；4、仲裁审理一般不公开进行；5、仲裁是终局的，对双方都有约束力；6、仲裁程序简便，结案迅速，仲裁费用也较低。索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第26页!三、仲裁程序（ArbitralProceeding）1、仲裁申请2、仲裁庭的组成3、仲裁审理4、仲裁裁决四、仲裁裁决的承认和执行关于承认和执行外国仲裁裁决的最重要的国际公约是《承认和执行外国仲裁裁决公约》（简称《1958年纽约公约》），我国于1987年加入该公约。索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第27页!(一)仲裁地点是仲裁条款的主要内容；在哪国仲裁，一般就适用哪国的法律，仲裁适用的法律不同，就可能对争议双方的权利与义务做出不同的解释和裁决；买卖双方对于仲裁地点的确定都很关注，都力争在自己比较了解和信任的地方，尤其是在本国仲裁。索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第28页!

常设的仲裁机构

国际组织设国家常设工商行业组织立的仲裁机构的仲裁机构立的仲裁机构

国际商会瑞典斯德哥尔摩伦敦谷物仲裁院商会仲裁院，商业协会美国仲裁协会

(二)仲裁机构（分为常设的与临时的仲裁机构）索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第29页!(三)仲裁规则主要是规定仲裁的程序和做法，如仲裁的申请、仲裁员的选定、仲裁案件的审理、仲裁裁决的效力、仲裁费用的负担等。很多国家都制定有本国的仲裁程序规则。国际仲裁的一般做法是：在哪个国家仲裁，就采用哪个国家的仲裁规则。也有采用仲裁地点以外其他国家的仲裁规则的，前提是争议双方当事人已有约定。索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第30页!(五)仲裁费用的负担一般规定，仲裁费用由败诉方负担，也有规定按仲裁裁决处理的。索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第31页!(六)我国进出口合同中的仲裁条款

1.规定在我国仲裁的条款

“凡因执行本合同所发生的或与本合同有关的一切争议，双方应通过友好协商解决；如果协商不能解决，应提交北京中国国际贸易促进委员会中国国际经济贸易仲裁委员会，根据该会的仲裁程序规定进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方都有约束力。”

索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第32页!

3．规定在双方同意的第三国仲裁的条款

“凡因执行本合同所发生的或与本合同有关的一切争议，双方应通过友好协商解决；如果协商不能解决，需提交××（国家）××（地）××（仲裁机构），根据该仲裁机构的仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方都有约束力。”索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第33页!争议（disputes）

争议是指买卖双方或有关当事人中一方认为有关方未能全部或部分履行合同规定的责任和义务所引起的纠纷。由争议导致索赔和理赔。引起争议的原因有：

买方违约卖方违约

合同条款不明确各国法律和惯例解释不同34索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第34页!货物的索赔在进出口交易中，合同一经成立，当事人各方就应受合同的约束。任何一方当事人如不履行合同中所规定的义务或履行合同义务不符合约定的条件均构成违约。对违约的处理，各国的法律规定不尽一致，但概括起来主要有三种办法：即要求实际履行、损害赔偿和撤销合同。

一、违约的责任归属

索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第35页!2、美国法律（以违约的后果轻重程度为依据划分）A重大违约：一方当事人违约，以致使另一方无法取得该交易的主要利益。在此情况下，受损害的一方有权解除合同，并要求损害赔偿。

B轻微违约：如果一方违约，情况较为轻微，并未影响对方在交易中取得的主要利益。受损害的一方只能要求损害赔偿，无权解除合同。索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第36页!非根本性违约（Non-fundamentalBreach）——如果由于当事人不能预知，而且处于相同情况下的另外一个通情达理的人也不能预知会发生这种结果，那么就不构成根本性违约。在这时，只能要求损害赔偿。买卖双方常见的违约情况卖方常见的违约情况不交货延迟交货所交货物与合同不符（所交单据不符）买方常见的违约情况不付款、延迟付款（接受单据）不开证、延迟开证不派船、延迟派船索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第37页!货物的索赔4.我国的合同法规定

1、违约构成要件

2、免责事由

3、承担违约责任的方式

不可抗力

无免责事由

自己有过失

约定免责事由

继续履行

违约金

赔偿损失

违约行为

索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第38页!（1）继续履行：我国对于违约行为，采取以继续履行为主，赔偿为辅的救济原则，对于因履行迟延、履行不当或履行拒绝的违约行为，原则上均可继续履行或补充履行。（2）违约金：违约金是以当事人的约定或法律的直接规定，在当事人一方不履行债务时，向他方给付的金钱。（3）赔偿损失：指因违约行为而导致损害的，违约人应承担继续履行，采取补救措施或赔偿损失的责任。

继续履行？违约金？赔偿损失？索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第39页!根据《公约》，贸易商的违反合同构成根本性违约，A公司有权拒收货物和撤销合同。索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第40页!货物的索赔1、索赔应注意的问题（1）注重实际，查明责任；（2）遵守索赔期限；（3）正确确定索赔项目与金额；（4）备齐索赔所需单证。

（二）索赔与理赔应注意的问题索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第41页!货物的索赔1、索赔依据。它包括法律依据和事实依据，二者缺一不可。—

法律依据：买卖合同和适用的法律依据—

事实依据：违约的事实、情节及其书面证明。主要是各种检验证书。三、买卖合同中的索赔条款

（一）异议与索赔条款

索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第42页!货物的索赔（1）货物到达目的港后某某天起算。（2）货物到达目的港卸离海轮后某某天起算。（3）货物到达营业处所或用户所在地后某某天起算。（4）货物经检验后某某天起算。

注意：约定索赔期限的效力一般大于法定索赔期限

索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第43页!货物的索赔

违约金的起算日期的计算方法，应在合同中订明。其方法有两种：1、以约定的交货期或开证期终止后立即起算；2、规定优惠期，即在约定的有关期限终止后在宽限一段时间，期满后在起算罚金。

索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第44页!案例1：我某厂在日本有个办事处，此厂与日本某公司订购两批货（涤纶长丝和落筒机），出货时该厂inspector检查OK，货到我国时，发现涤纶运到，但有20%不良品。（1）可否要求厂家赔偿？（2）落筒机一直未到（船公司赔偿责任，依法需在一年内执行），此情况下，我方如何处理？（3）一年后又在仓库内找到了落筒机，船公司尚未采取索赔行动，仓租损失可观，该由谁负责？（4）机器投入使用了6个月后，发现运转不良，可否要求赔偿，该如何进行？索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第45页!案例分析：1998年11月，我某公司与香港一公司签订了一个进口香烟生产线合同。设备是二手货，共18条生产线，由A国某公司出售，价值100多万美元。合同规定，出售商保证设备在拆卸之前均在正常运转，否则更换或退货。设备运抵目的地后发现，这些设备在拆运前早已停止使用，在目的地装配后也因设备损坏、缺件根本无法马上投产使用。但是，由于合同规定如要索赔需商检部门在“货到现场后14天内”出证，而实际上货物运抵工厂并进行装配就已经超过14天，无法在这个期限内向外索赔。这样，工厂只能依靠自己的力量进行加工维修。经过半年多时间，花了大量人力物力，也只开出了4套生产线。请对该案例进行分析。索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第46页!意外事故无法预见无法预防无法避免无法克服适当变更合同或解除合同第二节不可抗力索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第47页!一、不可抗力的含义（一）不可抗力的构成条件注意：市场风险、商品价格波动、汇率变化等均不能视为不可抗力事件。不可抗力是一项免责条款（BeFreefromLiabilities）（二）各国对不可抗力的不同称呼及说明国际上对不可抗力的含义与称谓并不统一。我国法律认为，不可抗力是指不能预见，不能避免并不能克服的客观情况。索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第48页!不可抗力事由发生后，带来两种后果，解除合同与延迟履行。本例中，合同中小麦并非特定产地产品，某一产地发生水灾可以从其它产地调集，所以A无法要求免除交货义务。分析索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第49页!欧洲厂商的要求不合理。因为我方所派船只迟到，是由于战争造成，这属于社会原因引起的不可抗力，是法定免责事项，对欧洲厂商提出的赔偿要求，我方可不予理睬。分析索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第50页!(一)不可抗力事故的规定方式概括式规定列举式规定综合式规定对不可抗力事故的规定不作明确规定，只是笼统地规定具体的规定概括式和列举式结合举例“由于公认的不可抗力的原因造成卖方不能交货或延期交货，卖方不承担责任”“由于战争、洪水、火灾、雪灾、暴风、地震等原因造成卖方不能按时交货或延期交货，则可推迟交货时间，或撤销部分或全部合同”“由于战争、洪水，火灾，雪灾、暴风、地震以及其它人力不可抗拒的原因，卖方或买方不能在本合同规定的有效期内履行合同，则本合同未交货部分即被视为取消。买卖双方的任何一方不负任何责任”方法评价含义模糊，解释伸缩大，难以作为解决问题的依据由于不可抗力事故种类很多，难免出现遗漏情况，一旦发生未列明的不可抗力事故，势必产生争执明确具体，涵盖无遗，比较灵活和科学实用。在我国进出口合同中多采用这种规定方法。索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第51页!（四）不可抗力的通知按照国际惯例，当发生不可抗力影响合同履行时，当事人要取得免责的权利，必须及时通知另一方，并在通知中提出处理的意见，对此，《公约》第79条第4款明确规定：

不履行义务的一方必须将障碍及其对他履行义务能力的影响通知另一方。如果该项通知在不履行义务的一方已知道或理应知道此一障碍后一段合理时间内仍未为另一方收到，则他对由于另一方未收到通知而造成的损害应负赔偿责任索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第52页!（六）不可抗力条款包括以下内容：1．对不可抗力范围的限定2．规定不可抗力范围的方式3．发生不可抗力事故后的处理方法索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第53页!【分析】：按照国际惯例。政府颁布禁令属于不可抗力，发生不可抗力事件，巴西出口商依据合同规定向我方提出延迟或者取消合同的要求，有据可依，我方的索赔要求不合理。索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第54页!【分析】：不合理。该禁令自公布之日起15日后生效，即要到9月30日后才生效，而合同规定在9月份交货，所以日商不能以不可抗力为由要求解除合同。索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第55页!一、仲裁是解决争议的一种重要方式1、仲裁的定义买卖双方达成协议，发生争议时若通过协商不能解决，自愿将有关争议提交给双方同意的第三者进行裁决，裁决的结果是终局的，对双方均有约束力。2、仲裁的特点仲裁与诉讼的区别索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第56页!二、仲裁协议的形式与作用（一）仲裁协议的形式仲裁条款（ArbitrationClause）或事前协议提交仲裁的协议（Submission）或事后协议若事前协议与事后协议不一致，以事后协议为准两种仲裁协议的形式具有同等法律效力（二）仲裁协议的作用核心作用是排除法院对有关案件的管辖权（Jurisdiction）索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第57页!五、仲裁条款的规定（一）仲裁地点（二）仲裁机构（三）仲裁规则（四）仲裁裁决的效力若败诉方不执行裁决，仲裁机构不能强制执行，但胜诉方有权向有关法院起诉，请求法院强制执行。仲裁裁决是终局的，对双方都有约束力。（五）仲裁费用的负担索赔不可抗力与仲裁共64页，您现在浏览的是第58页!（1）争取在我国仲裁；注意选择对我国比（2）在被申请人的国家仲裁；较友好的国家，并（3）在双方同意的第三国仲裁。且该国的仲裁机构业务能力较强，办事公道，该国的仲裁法和仲裁程序我们也比较了解。对于与我国签有贸易协定的国家，仲裁地点按贸易协定的规定处理。

我国进