《国际货物买卖法》课件

国际货物买卖法第一节国际货物买卖概述

第二节国际货物买卖合同的成立第三节卖方和买方义务第四节对违反买卖合同的补救方法第五节货物所有权与风险的转移1国际货物买卖法第一节国际货物买卖概述1不可撤销的要约纠纷案甲、乙公司是分处不同国家的外国公司。乙公司(买方)向甲公司(卖方)发盘，要求凭乙公司提供的规格、性能生产供应某机械设备，并列出产品名、质量、数量、价格、付款、交货期等必要条件，规定有效期为1个月，以便使甲公司有足够的时间研究决定是否能够按照买方提出的条件生产供应。甲公司收到发盘后，立即组织人员进行设计，探寻必要生产设备添置的可能性和生产成本核算。两周后，甲公司突然接到乙公司通知，由于资金原因，决定不再订购并撤销发盘。此时，甲公司已因设计、询购必要生产设备添置的可能性和生产成本核算等付出了大量费用。接到乙公司撤销发盘通知后，甲公司被迫停止尚未完成的设计与成本核算等工作。乙公司的做法正确吗?2不可撤销的要约纠纷案甲、乙公司是分处不同国家的外国公司。乙公第一节国际货物买卖概述《联合国国际货物销售合同公约》于1980年在维也纳外交会议上通过，于1988年正式生效。中国于1986年被批准加入了该公约。但中国加入时在口头形式和扩大适用上进行了保留。《销售合同公约》共有101条，分四个部分，适用范围和总则；关于合同订立的内容；货物的销售包括了卖方义务、买方义务、违约的补救及风险转移的内容；最后条款，是关于公约的批准、生效、保留和退出的内容。3第一节国际货物买卖概述《联合国国际货物销售合同公约》于19适用公约涉及的法律问题(一)适用公约的合同《合同公约》第1条第（1）款的规定：本公约适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同：(a)如果这些国家是缔约国；或(b)如果国际私法规则导致适用某一缔约国法律。因此，我们所说的国际货物买卖合同，或国际货物销售合同，是指营业地分别位于不同国家的当事人之间进出口货物的协议。4适用公约涉及的法律问题(一)适用公约的合同41、合同的当事人的营业地点应位于不同的国家。确定一个货物买卖合同是否具有国际性，关键是要确定当事人的营业地。——指固定的、永久性的，独立进行营业的场所。如果当事人的营业地点在同一个国家，他们之间的货物销售合同一般应受到该国的国内法律约束，而不适用《国际货物销售合同公约》。51、合同的当事人的营业地点应位于不同的国家。5（1）代表机构所在地的处所如外国公司在我国的常驻代表机构，就不是公约意义上的“营业地”。其法律地位实际上是代理关系中的代理人。不能把代理人所在地当作当事人的“营业地”。我国当事人和外国公司驻我国的常驻代表签订的货物买卖合同，仍具有公约意义上的“国际性”。6（1）代表机构所在地的处所6（2）如果当事人拥有两个以上的营业地，则以与该合同及合同的履行有着密切联系的地点作为当事人的营业地。771980年联合国《国际货物销售合同公约》第10条(a)项。一个当事人在不同的国家设立营业地点，意味着其作为同一个当事人在自己的主要营业地点之外还设立有其他的营业分支机构，但所有这些营业分支机构都隶属于同一个当事人，即法人或自然人。如果一个公司在其他国家投资设立独立的法人，则不属于“一个当事人在不同的国家设立营业地点”。在其他国家设立的法人和投资设立该法人的母公司在法律上被视为两个不同的当事人。81980年联合国《国际货物销售合同公约》第10条(a)项。8日本A商社大连分社(分公司)因业务需要，向山东某纺织厂订购价值20万元人民币的布料，并在我国国内完成了交货付款等手续。随后，日本A商社大连分社在大连将该批布料加工，制成某规格的制服，并将这批制服销售给了日本本土的另一家公司，日本B公司。这里涉及两个合同：日本A公司大连分社与我国山东某纺织厂的合同以及日本A公司大连分社与日本B公司的合同。根据《合同公约》的规定，哪一个应当属于国际货物买卖合同?9日本A商社大连分社(分公司)因业务需要，向山东某纺织厂订购价（3）如果当事人没有营业地，则以其惯常居住地为准。10（3）如果当事人没有营业地，则以其惯常居住地为准。102、必须与公约的缔约国有联系。（1）直接联系——当事人的营业地点仅仅位于不同的国家仍然不足以使他们之间的合同适用公约。只有有关的两个国家都是《国际货物销售合同公约》的缔约国，才能使他们的合同适用公约的规定。112、必须与公约的缔约国有联系。11（2）间接联系——因国际私法规则而导致的扩大适用。依(a)款的规定，本来公约只适用于双方营业地所在国均为缔约国的情况，双方均不位于缔约国或只有一方位于缔约国均不适用公约。而依(b)款的规定，即使双方或一方的营业地不在缔约国，但只要依国际私法规则应适用缔约国的法律，则适用公约。考虑各国加入公约时的态度，公约允许对此项扩大适用进行保留。我国加入该公约时即对此进行了保留。12（2）间接联系——因国际私法规则而导致的扩大适用。12(二)公约排除适用的货物销售在范围上，国际货物买卖合同是狭义的买卖合同，它的客体是货物即有体动产，不包括各种票据和权利财产，也不包括不动产和劳务等。因此，公约排除对房地产销售的适用，但公约适用于活动房屋的销售；公约不适用于提供无形资产的技术服务合同，但适用于作为载体的计算机软件磁盘的销售，如果客户所强调的是软件的内容，即该软件的内容是经修改后专门针对该客户的则不适用公约。公约第2条的规定用排除法确定了公约适用的货物销售的范围，

13(二)公约排除适用的货物销售13《国际货物销售合同公约》不适用于下列销售：供给私人或家庭使用的货物的销售。通过拍卖的销售。因执行法律令状所进行的销售。股票、投资证券、流通票据或货币的销售。船舶、气垫船或飞机的销售电力的销售14《国际货物销售合同公约》不适用于下列销售：14(三)公约对提供劳务和服务的货物销售合同的适用《国际货物销售合同公约》第3条第(2)款规定，公约将不适用于供货方的绝大部分义务在于提供劳务和服务的合同。排除适用：1、通过劳务合作方式进行的购买，如补偿贸易；2、通过货物买卖方式进行的劳务合作，如技贸结合。15(三)公约对提供劳务和服务的货物销售合同的适用15公约第3条第(1)款规定供应尚待制造或生产的货物的合同应视为销售合同，除非订购货物的当事人保证供应这种制造或生产所需的大部分重要材料。16公约第3条第(1)款规定16(四)公约没有涉及的法律问题《公约》第4条：除非另有明文规定，《公约》只适用于销售合同的订立和买卖双方的合同权利义务。17(四)公约没有涉及的法律问题17《公约》未涉及下列的问题：1、合同及惯例的有效性、或合同任何条款的有效性以及任何惯例的有效性。2、所销售货物的所有权。3、卖方对因货物造成的死亡或伤害。18《公约》未涉及下列的问题：18我国《合同法》第126条的规定国际货物买卖合同的法律适用原则是：当事人可以选择处理合同争议所适用的法律；当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。19我国《合同法》第126条的规定19最高人民法院司法解释对这两项法律适用原则的说明：(1)当事人选择的法律，可以是中国法，也可以是港澳地区的法律或者是外国法。但是当事人的选择必须是经双方协商一致和明示的。(2)如果当事人未选择合同所适用的法律时，对于国际货物买卖合同，人民法院按照最密切联系原则确定所应适用的法律。通常情况下是：合同订立时卖方营业所所在地的法律。如果合同是在买方营业所所在地谈判并订立的，或者合同主要是依买方确定的条件并应买方发出的招标订立的，或者合同明确规定卖方须在买方营业所所在地履行交货义务的，则适用合同订立时买方营业所所在地的法律。20最高人民法院司法解释对这两项法律适用原则的说明：20一个中国商人在韩国汉城参加一个交易博览会时与一个日本商人相识，双方在汉城就一批热带水果的交易达成一个协议：该日本商人将这批热带水果销售给中国商人，交货地为菲律宾的马尼拉港。如果当事人没有选择适用于他们之间合同的法律，该合同应适用以下哪个国家的法律?(1)卖方营业所所在地日本的法律(2)买方营业所所在地中国的法律(3)合同签订地韩国的法律(4)交货地菲律宾的法律21一个中国商人在韩国汉城参加一个交易博览会时与一个日本商

(五)公约适用的任意性《国际货物销售合同公约》第6条当事人可以不适用本公约，或在第12条的条件下，减损本公约的任何规定或改变其效力。第12条规定，某缔约国在加入或批准公约时声明，要求合同必须具备书面形式，则双方当事人必须遵守，不能通过双方当事人的协议改变缔约国的声明。22(五)公约适用的任意性22我国政府在向联合国秘书长交存关于公约的核准书时声明对《合同公约》作出两项保留：(1)关于适用范围的保留。我国声明不受《合同公约》第1条第1款(b)项的约束。《合同公约》第1条第1款规定：“本公约适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同：……或(b)如果国际私法规则导致适用某一缔约国法律。”(2)关于书面形式的保留。我国对《合同公约》第11条、第29条及有关规定提出保留。《合同公约》第11条规定，销售合同无须以书面订立或书面证明，在形式方面也不受任何其他条件限制。销售合同可以用包括人证在内的任何方法证明。第29条的规定则涉及合同更改或终止的书面形式要求。23我国政府在向联合国秘书长交存关于公约的核准书时声明对《我国某航空公司向欧洲Airbus公司订购15架A—320型客机。合同中有一条款规定，关于双方的权利义务，合同未明确约定的，适用《合同公约》的规定。而根据《合同公约》对国际货物买卖合同范围的规定，该公约不适用于飞机的买卖。你认为我国某航空公司与欧洲Airbus公司在合同中规定的这一条款是否有效?24我国某航空公司向欧洲Airbus公司订购15架A—320型客(六)当事人同意的惯例及他们之间的习惯做法《国际货物销售合同公约》第9条双方当事人之间业已同意的任何惯例和他们之间确立的任何习惯做法，对双方当事人均有约束力。关于惯例，公约规定的惯例产生约束力的条件有两个：当事人已经知道或者理应知道这种惯例；这种惯例在国际贸易领域中，已为有关特定贸易所涉同类合同的当事人所广泛知道，并为他们所经常遵守。25(六)当事人同意的惯例及他们之间的习惯做法25关于习惯做法，当事人之间的习惯做法对当事人产生约束力的原因与惯例相同，是通过当事人的明示或默示地接受。习惯做法只要在交易的地理范围内被知晓，且也被双方当事人知晓即应对当事人具有约束力。26关于习惯做法，当事人之间的习惯做法对当事人产生约束力的原因与思考下列有关《联合国国际货物销售合同公约》的表述中正确的是：A沙特人甲在中国购买20台洗衣机给其家人使用，后因质量问题发生纠纷诉至法院，法院对该案适用公约的规定B法国人甲与中国某进出口公司签订的购买船用设备的合同，不适用公约C德国人甲与中国某进出口公司签订的购买小麦的合同，适用公约D德国人乙将其持有的某公司的股票转让给中国人丙而订立的合同，不适用公约27思考下列有关《联合国国际货物销售合同公约》的表述中正确的是：思考下列各公司营业地的所属国均为1980年《联合国国际货物销售合同公约》的缔约国，依公约的规定，下列哪几种情况适用公约?A营业地位于中国的两个不同国家的公司订立的关于电视机的买卖合同B营业地位于不同国家的两公司订立的补偿贸易合同，其中服务未构成供货方的绝大部分义务C营业地位于不同国家的两公司关于食糖的贸易合同D营业地位于不同国家的两公司订立的补偿贸易合同，其中服务构成了供货方的绝大部分义务28思考下列各公司营业地的所属国均为1980年《联合国国际货物销第二节国际货物买卖合同的成立一、要约（一）概念要约人向受要约人发出的订立合同的建议。1980年联合国《国际货物销售合同公约》凡向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议，如果十分确定并表明要约人在得到接受时受约束的意思，即构成要约。提出要约的一方称为要约人，或发价人，在实践中也称为发盘人，对方则称为受要约人，或被发价人，或受盘人。要约可以用书面提出，也可以用口头提出。29第二节国际货物买卖合同的成立一、要约29根据《合同公约》的这一条款，并参考各国法律的规定，一项有效的要约应具备以下几项条件：1、要约应包含合同的主要条款。根据《合同公约》第14条的规定，一项订立销售合同的建议，如包括货物的名称、数量和价格三方面的内容，就构成要约。30根据《合同公约》的这一条款，并参考各国法律的规定，一项有效的某外贸公司业务员向外商发出信函：‘‘现有优质大豆5000包，交货地大连，6月中旬交货，价格以交货当天国际市场价格为准……”对于这份信函，你认为它的货物质量、数量和价格条件是否明确?能否构成一份要约?3131公约第55条对未定价合同规定了先成立合同，再确定价格的选择。实践中开口价的做法即是第55条运用的一个例证。明示或默示地规定货物的价格的做法称为固定价或板价。规定如何确定价格的方法称为活价或开口价。《公约》对向非特定人发出的建议，原则上视为要约邀请，除非建议人明确地表示了相反的意向。32公约第55条322、要约原则上应向一个或一个以上的特定的人提出。非向特定的人提出的订约建议，如果提出建议的人没有明确表示相反的意向，就不是要约，而是要约邀请。332、要约原则上应向一个或一个以上的特定的人提出。333、要约应当表明，一旦受要约人作出承诺，要约人愿受其约束的意思。在国际贸易实践中，大部分要约并不明确说明要约人是否受要约的约束，一般认为，只要内容明确肯定，当事人没有相反的意思表示，即可推定为要约人有受约束的意思。343、要约应当表明，一旦受要约人作出承诺，要约人愿受其约束的意雷恩一马歇尔公司诉普罗拉多过滤器分公司(1982年)1977年，原告收到一份寄自被告的广告性通函，其中附有若干种可供选择的购买普罗拉多牌商品的订单。依通函中说明，每购买一种商品，买方均可得到相应的回扣，回扣依订单金额大小而不同。其中一项规定，购买10万磅重的普罗拉多牌产品，将赠送一辆1978年产全新的布依克一厄勒克特拉牌汽车和一架柯达一次成像相机。汽车和相机零售价为17450美元，买主只须为此再付500美元。原告在阅读了该通函后，将一张认购10万磅以上的普罗拉多牌石油过滤器的订单寄给被告，并要求得到上述回扣。在收到这一订单后，普罗拉多公司打电话给原告说，该订单没有被接受。此后，被告没有交货和支付回扣，原告也没有付款。原告提起诉讼，要求被告履行合同义务。

那么，在原告与被告之间是否已经产生了一个合同?35雷恩一马歇尔公司诉普罗拉多过滤器分公司(1982年)35（二）要约的约束力指要约对要约人的约束力。大陆法要约原则上是有约束力的。如《德国民法典》第145条规定：“向他方要约订立契约者，因要约而受约束，但预先声明不受约束者不在此际。”英美法要约原则上对要约人没有约束力。即使要约中指明了作出承诺的期限，要约人也可以不受其约束。36（二）要约的约束力36《合同公约》第16条在未订立合同之前，要约得予撤销，如果撤销通知于受要约人发出承诺通知之前送达受要约人。但是在下列情况下，要约不得撤销：①要约写明接受要约的期限或以其他方式表示要约是不可撤销的；或②受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，而且受要约人已本着对该项要约的信赖行事。我国《合同法》要约可以被撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。但有下列情形之一的，要约不得被撤销：①要约确定了承诺期限或以其他方式明示要约是不可撤销的；②受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了准备工作。37《合同公约》第16条37（三）要约的生效要约于送达受要约人时生效。大连某水产品进出口公司于5月21日向一日本公司以商业信函方式发出一份要约，欲出售一批货物。该要约中明确表示：请日本公司在5月26日以前作出答复，大连公司在此前无论发生什么情况都不会撤销该要约。预计这封商业信函将在5月24日到达日本公司处。然而，5月23日大连公司就改变了主意，在当天以电传方式通知了日本公司：取消5月21日发出的要约。问：(1)5月23日这天，大连公司能否取消自己于5月21日发出的那份要约?(2)要约的撤回与要约的撤销有什么区别?38（三）要约的生效38（四）要约的失效指要约失去其约束力。要约的失效主要有以下原因：要约的有效期已过。要约被受要约人拒绝。要约人撤销要约。此外，要约如果在生效之前即已被撤回，则该要约根本未生效，不产生任何要约的效力。39（四）要约的失效39例：Hydev.Wrench(1840年)被告在6月6日向原告提出要约，愿以1000英镑将自己的农场出售给原告。6月8日原告回答表示愿以950英镑购买该农场，被告于6月27日表示拒绝。6月29日原告又书面通知被告说，他愿意接受原来的报价即1000英镑，但为被告拒绝。原告于是向法院起诉，要求强制履行双方达成的合同。40例：Hydev.Wrench(1840年)40二、承诺(acceptance)（一）承诺的概念是受要约人向要约人作的同意要约内容的意思表示。承诺在内容上必须和要约一致。41二、承诺(acceptance)41《合同公约》第19条作了如下规定：对要约表示接受但载有添加、限制或其他更改的答复，即为拒绝该项要约并构成要约。但是，对要约表示承诺但载有添加或不同条件的答复，如所载的添加或不同条件的实质上并不变更该项要约的条件，除要约人在不过分迟延的期间内以口头或书面通知反对其间的差异外，仍构成承诺。如果要约人不作出这种反对，合同的条件就以该项要约的条件以及承诺通知内所载的更改条件为准。有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等等的添加或不同条件均视为在实质上变更要约的条件。42《合同公约》第19条作了如下规定：42例卖方发出要约：现有M型水上飞机一架，单价5000美元，如同意购买，请将5000美元汇入我银行账户，可以立即交货。买方答复：同意购买，已经将5000美元汇至你开户的银行，交货后立即付款。卖方收到买方的答复后，却将飞机卖给他人。问：卖方能否这样做?43例43（二）承诺的生效和撤回承诺生效的时间大陆法采用“到达主义”原则，即承诺的通知于到达要约人时生效；英美法采用“投邮主义”原则，采取信件、电报方式作出承诺，承诺通知一经投邮立即生效。《合同公约》原则上采用“到达主义”，同时规定了例外情况。《合同公约》第18条第2款规定，承诺于表示承诺的通知送达要约人时生效；第18条第3款对例外作了规定，即如果按照要约的要求或依照当事人相互间确认的习惯做法或惯例，受要约人可以作出某种行为的方式(例如以发送货物或发送货物或支付货款有关的行为)来表示承诺，而无须向要约人发出承诺通知者，则承诺于作出该行为时生效。44（二）承诺的生效和撤回44（三）逾期承诺即迟到的承诺通知，可分为两种情况：一种是迟发迟到的承诺，另一种是非迟发而迟到的承诺。《合同公约》第21条对此分别作了规定：逾期承诺仍有承诺的效力，如果要约人毫不迟延地用口头或书面方式将此种意见通知受要约人。如果载有逾期承诺的信件或其他书面文件表明，它是在传递正常、能及时送达要约人的情况下寄发的，则该项逾期承诺具有承诺的效力，除非要约人毫不迟延地用口头或书面通知受要约人：他认为他的要约已经失效。

45（三）逾期承诺45三、当事人合意的真实性影响合意真实性主要有以下几种情况：1、欺诈是指一方故意制造假象或掩盖事实真相而使他方陷于错误的行为。《法国民法典》第1116条规定，如果一方当事人不实施欺诈，他方当事人决不会订立合同者，则该欺诈构成契约无效的原因。《德国民法典》第123条规定，因欺诈而为意思表示者，表意人得撤销其意思表示。46三、当事人合意的真实性46在英美法中欺诈称为“欺骗性的不正确陈述”。不正确陈述只能针对事实，而不包括法律方面(指国内法)的错误陈述，因为法律是公开的资料，不存在被隐瞒的问题；对于事实的陈述，也必须是对方所不知悉的事实，并且对方依赖该陈述订立了合同，才可能构成不正确陈述；这种事实必须是过去的或现在的事实，而不应是对将来的预测，如：预测某个项目的投资可以获利一般不构成不正确陈述；对将来的保证则不能被理解为预测，这种保证可以构成不正确陈述；对事实的沉默原则上不构成不正确陈述，但如果这种沉默是对整体事实的隐瞒，或合同属于最高诚信合同，如保险合同，或双方存在信托关系，则一方的沉默也会构成不正确陈述，等等。47在英美法中欺诈称为“欺骗性的不正确陈述”。47《国际商事合同通则》(国际统一私法协会)第3．8条规定，一方当事人可宣告合同无效，如合同基于对方当事人的欺诈而订立。我国《合同法》规定，一方以欺诈、胁迫手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构撤销或者变更，如果损害了国家的利益，则合同无效。48《国际商事合同通则》(国际统一私法协会)第3．8条规定，一方2、胁迫是指以使他人产生恐惧为目的的故意行为。《法国民法典》第1112条规定，如行为的性质促使正常人产生印象并使其担心自己的身体或财产面临重大且现实的危害者，即为胁迫。我国以给公民及其亲友的生命健康、名誉、荣誉、财产等造成损害，或者以给法人的名誉、荣誉、财产等造成损害为要挟，迫使对方作出违背真实的意思表示的，可以认定为胁迫行为。英国普通法早期对胁迫的定义是狭义的，仅限于对人身或财产的暴力或暴力威胁，到20世纪后期，英国法律也开始接受商业上或经济上的胁迫作为取消合同的理由。492、胁迫49但各国法律在胁迫问题中都考虑两个因素：居于优势地位的公司或企业利用其优势达成对自己有利的合同条件，除非与所在国的反不正当竞争法相抵触，一般不认为存在胁迫；主张受到胁迫的一方是否还有其他合理选择，也是确定是否存在胁迫时必须考虑的因素：如果受到胁迫的一方还有其他合理选择但仍然接受了对方的要求，则不应再以胁迫为由主张合同无效或撤销。大陆法和英美法都规定，以胁迫手段订立合同，构成合同无效或可撤销的原因。《国际商事合同通则》第3．9条规定，合同因胁迫无效，如果胁迫是急迫的和严重的。50但各国法律在胁迫问题中都考虑两个因素：503、重大错误是指意思表示的错误，即行为人基于对合同的主体、客体或内容等的误解。只有重大错误才能作为否定合同效力的依据。《德国民法典》第119条第2款规定，关于人的资格或物的性质的错误，如交易上认为重要者，视为意思表示内容的错误。法国法律的规定，因严重错误而订立的合同无效，而德国法认为由于重大错误而订立的合同可以撤销。英美法对于“错误”的要求比大陆法更为严格。英美法将错误分为单方错误和双方错误，双方错误又包括共同错误和相互错误。单方错误一般不影响合同效力，双方错误只有在涉及合同的重大事项时，才可以主张合同无效或要求撤销合同。513、重大错误51我国《民法通则》规定，因重大误解而订立的合同，当事人有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销，但对于造成误解有过错的一方，应赔偿对方因此所受的损失。最高人民法院《关于贯彻执行{中华人民共和国民法通则)若干问题的意见》指出，行为人因对行为的性质，对方当事人，标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。《国际商事合同通则》第3．4条指出，错误是指在合同订立时对已存在的事实或法律所做的不正确的假设。第3．5条规定，严重错误构成合同无效的原因，但错误如由于错误方的重大过失所致，或错误的风险如应由错误方负担，错误方不能宣告合同无效。52我国《民法通则》规定，因重大误解而订立的合同，当事人有权请求4、显失公平或重大失衡我国一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则的，可以认定为显失公平；对于显失公平的民事行为(包括合同在内)，当事人有权请求人民法院予以变更或者撤销。《国际商事合同通则》第3．10条(重大失衡)规定，如果在订立合同时，合同或其个别条款不合理地对另一方当事人过分有利，则一方当事人可宣告该合同或该个别条款无效。对缺乏合意真实性的合同，我国《合同法》第54条规定，因重大误解订立的合同，在订立时显失公平的合同，以及一方以欺诈、胁迫的手段，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或仲裁机构变更或者撤销。534、显失公平或重大失衡53K公司是一家经营进口及批发蓝筐制品的小公司，与购货商签订了一份供货合同。为了交货，K公司又与承运人A快邮公司订立了运输合同，将货物运交购货商。运输合同开始履行后，A快邮公司发现自己计费有误，致使这次运输所订的运价极不合算。于是A快邮公司对K公司声称，除非改变合同运价，否则他将终止运输。K公司的生意在很大程度上要依赖于那个购货商的合同，不能及时交货会导致惨重损失，而且当时已经很难迅速找到其他承运人替代。K公司只好答应了A快邮公司调整运费的要求，但合同履行后，K公司以受到胁迫为由拒绝支付增加的运费，双方发生争议。(1)K公司是否可以以受到胁迫为由拒绝支付增加的运费?(2)A快邮公司可否认为：运费计费有误属于重大错误，A快邮公司有权主张运输合同无效?(3)如果A快邮公司以政府法令发生变化为由要求调整运费，而未主张计费错误，K公司同意增加运费，但事后K公司发现并不存在政府法令发生变化导致调整运费的事实，K公司是否可以主张A快邮公司采取欺诈手段订立合同而要求其承担责任?54K公司是一家经营进口及批发蓝筐制品的小公司，与购货商签订了四、约因（一）约因的概念在英美法中，除签字蜡封合同外，约因(或称对价)是合同的要件之一。这是因为，英美法认为，人们在日常生活中的各种许诺多如牛毛，但不可能都会得到法院的强制执行。只有具有一定约因的许诺，法律才会承认其有约束力，法院也才有可能予以强制执行，因为有约因的许诺才是“订约双方愿意接受法律约束的唯一证据”。55四、约因55(二)约因的几项原则1、约因只要存在即可，而无须相当。2、过去的约因无效。3、履行已经存在的义务不能作为约因。56(二)约因的几项原则56例Stilkv．Myrick(1809年)一条船从伦敦开往巴尔的摩时，船长发现两位水手中途逃跑了，一时又无法找到合适的船员来代替他们的工作。于是船长许诺将这两位水手的工资分给留在船上的船员，以鼓励他们在人手紧缺的情况下多分担工作，把船开回伦敦。但是，当船被开回伦敦后，船长拒绝履行他的许诺。船员们将船长告上法庭。57例Stilkv．Myrick(1809年)57（三）约因原则的例外1签字蜡封合同。2诺言不得翻悔原则。3修改现有买卖合同的协议。4弃权。58（三）约因原则的例外58（四）原因大陆法中与“约因”相应的概念是原因。例如，《法国民法典》第1131条规定，无原因的债、基于错误原因或不法原因的债，不发生任何效力。按照法国法的解释，债的原因就是指订约当事人产生该项债务所追求的最直接和最接近的目的。这里的债，就包括合同问题在内。德国、瑞士等国的民法不采用“原因”学说，但这些国家的民法中有所谓“不当得利”的制度。可以说，这一制度的法律效果与原因或约因很类似，都是由于缺乏法律上的原因或对价，双方当事人之间不能确定合同：关系，受益人必须归还从他人处取得的财产或利益。59（四）原因59第三节卖方和买方义务一、卖方的义务（一）交付货物的义务卖方应首先按合同或有关法律规定的方式、地点和时间交付货物。交付货物既是卖方的主要义务，也是其行使收取货款的权利的前提条件。60第三节卖方和买方义务一、卖方的义务601、交货方式实际交货指卖方将货物交给买方实际控制象征性交货或拟制性交货，是指由卖方将代表货物的单据交给买方，由买方在指定地点凭单向承运人提货《合同公约》第34条规定，如果卖方有义务移交与货物有关的单据，就必须按照合同所规定的时间、地点和方式移交单据。这些单据主要有提单、发票、保险单、商检证明等，当事人还有权约定他们之间必须移交的其他单据种类、数量。此外，如果卖方在合同规定的时间以前已移交了单据，他可以在这个时间到达前纠正单据中任何不符合合同规定的情形，但卖方行使这项权利不得使买方遭受不合理的不便或承担不合理的开支。611、交货方式612、交货地点买卖双方有权约定交货地点，如合同未规定交货地点，则须按有关国家法律或《合同公约》的规定确定交货地点。各国法律在这个问题上比较接近，大陆法和英美法依合同的标的物是特定物或非特定物而定。如：法国、日本的民法典和瑞士的债务法典规定，特定物的交付地点为订约时物的所在地；非特定物的交付地点，法国、德国和瑞士的法律规定为订约时卖方的住所地，日本法规定为买方现时的住所地。英国《货物买卖法》第29条和美国《统一商法典》第2--308条和第2--309条也规定，特定物的买卖，交货地点是订约时货物存放地点；种类物的买卖，交货地点是卖方营业地或住所地。622、交货地点62《合同公约》第31条规定，如合同未规定交货地点，应按下述三种情况分别处理：买卖合同如涉及货物运输，卖方应将货物交给第一承运人，以便运交给买方。如不涉及运输，而又属于以下三类货物，即：特定物，特定化货物(从某批存货中划拨于合同项下，待提取)，或是尚待制造或加工生产的货物，如双方在订约时已知这些货物存放在某地点或将在某地制造或加工，卖方应在该地点把货物交给买方处置。除上述情况外，在订约时的卖方营业地交货。63《合同公约》第31条规定，如合同未规定交货地点，应按下述三种

3、交货时间《合同公约》第32条规定，如果合同涉及货物运输，即合同要求卖方通过承运人把货物发运给买方时，卖方应承担以下义务：卖方可以在货物上加标记，或以填写装运单据的方式或以其他方式，将货物划定在该项合同项下，即将货物特定化，将该项货物划作履行某一合同的标的。卖方如未按上述两种办法将货物划定在合同项下，他必须向买方发出列明货物的发货通知。根据《合同公约》第67条第2款和第69条第3款的规定，在货物未特定化前，货物风险不转移给买方。如果卖方有义务安排货物的运输，卖方必须订立必要的运输合同，按照通常的运输条件，用适当的运输工具，把货物运到指定地点。如卖方没有义务对货物的运输办理保险，他必须在买方提出要求时，向买方提供一切现有的必要资料，使他能够办理这种保险。643、交货时间64而根据《合同公约》第33条，卖方必须按以下规定的日期交付货物：如果合同规定有日期，或从合同可以确定日期，应在该日期交货。如合同规定有一段时间，或从合同可以确定一段时间，除非情况表明应由买方选定一个日期外，应在该段时间内任何时候交货。在合同规定的交货期限内，通常由卖方确定具体的交货日期，但如果合同规定由买方租船接货时，也可由买方选定具体交货日期，在这种情况下，买方应通知卖方船只的到达日期。在其他情况下，卖方应在订立合同后一段合理时间内交货。所谓合理时间，要视当事人之间的习惯做法或惯例而定。65而根据《合同公约》第33条，卖方必须按以下规定的日期交付货物沈阳A进出口公司向日本B公司出口一批罐装山野菜，合同约定卖方应不迟于3月底发运货物。双方均知道这批货物将在沈阳以北的铁岭加工完毕并包装出口。如果双方未对交货地进行具体约定，根据《合同公约》的规定，卖方应当在哪个地点履行交货义务?66沈阳A进出口公司向日本B公司出口一批罐装山野菜，合同约定卖方（二）品质担保义务是指卖方所交付的货物，其品质、规格和包装须与合同规定相符，如合同未作具体规定，则应按合同所适用的有关国家的法律或国际公约办理。大陆法国家将品质担保义务称为物的瑕疵担保责任，即卖方应担保货物在风险转移于买方之前具有卖方所保证的品质；英美法由于其判例法的传统，对于货物的品质担保义务较为详尽，《合同公约》在很大程度上吸收了英美法的许多做法。67（二）品质担保义务67

1、英美法的规定英国《货物买卖法》第13条至第15条规定，卖方所交付的货物在品质上应符合以下默示要件：凭说明书的买卖如买卖合同中规定为凭说明书买卖时，应含有一默示要件，即货物应与说明书相符；如兼用凭样品买卖和凭说明书买卖时，所交货物只与样品相符是不够的，还必须与说明书相符。对商品质量或适用性的默示责任。卖方在出售货物的交易过程中默示要件：A买卖合同下的货物的品质是适合商销的，但有下列情况者除外：在缔约前已将货物的瑕疵特别提请买方注意者；或买方在缔约前已检查过货物，而该项瑕疵是在检查中应能发现者。B如买方明示或默示地使卖方了解购买该项货物是为了特定用途时，则除非有证据表明买方并不信赖或不可能信赖卖方的技能或判断者外，卖方根据有关合同供应的货物，应合理地适合该项特定用途，不管此类货物通常是否是为此目的而供应的。C关于商品质量或对特定用途适合性的默示要件或担保，可以因存在习惯做法而附加在买卖合同中。凭样品买卖。默示要件：A所交货物在质量上应与样品相符；B买方应有合理机会去对货物和样品进行比较；·C所交货物不应存在有导致不合商销的瑕疵，而这种瑕疵是在合理检查样品时不易发现的。681、英美法的规定68美国《统一商法典》将卖方对货物的品质担保分为明示担保和默示担保：《统一商法典》第2--313条列举了明示担保的三种方式：卖方对买方就货物所作的事实上的确认或许诺；卖方对货物所作的任何说明；作为交易基础的样品或模型。默示担保又分商销性的默示担保和适合特定用途的默示担保。《统一商法典》第2--314条对货物的商销性提出以下几项要求：(a)合同项下的货物在本行业中可以毫无异议地通过；(b)如果所出售的货物是种类物，则货物在该规格内必须达到良好的平均品质；(c)货物应适合它的一般用途；(d)除合同允许有差异外，货物的每一单位和所有单位在品种、品质和数量方面都应相同；(e)货物应按合同要求适当地装入容器、加上包装、贴上标签；(f)货物须与容器或标签上所许诺或确认的事实相符。《统一商法典》第2--315条对适合特定用途的默示担保作了如下规定如卖方在订立合同时理应知道买方对货物所要求的特殊用途，而且买方信赖卖方的技能和判断能力来挑选或提供合适的货物，则卖方应承担货物必须适合这种特殊用途的默示担保。69美国《统一商法典》将卖方对货物的品质担保分为明示担保和默示担美国《统一商法典》第2--316条规定，在以下情况下卖方可以排除或限制其对货物品质的默示担保义务：卖方如要排除或限制默示担保义务，必须采用书面形式，措词应尽量醒目、显眼；卖方可使用诸如“依现状”(asis)、“有各种残缺”(withallfaults)及其他按常识能引起买方注意的措词排除一切默示担保义务；买主如在订立合同前，已按其意愿充分地检验过货物或其样品、模型，或买方拒绝进行检验，则对于通过此种检验应能发现的缺陷，就不存在任何默示担保；默示担保也可以根据双方当事人过去的交易做法、履行过程或行业惯例排除或限制。70美国《统一商法典》第2--316条规定，在以下情况下卖方可以美国《统一商法典》第2——317条还规定，无论明示担保或默示担保，都应作相互一致和互为补充的解释。如明示担保与默示担保互相抵触，则应按以下规则处理：精确的或技术的规格说明取代不相一致的样品或模型或一般的说明；现存批量货物中的样品取代普通语言所作的不相一致的说明；明示担保排除不相一致的默示担保，但适合特定用途的默示担保除外。但是，根据美国1974年《担保法》，在消费交易中，卖方不得在合同中排除其各项默示担保义务。71美国《统一商法典》第2——317条还规定，无论明示担保或默示

例一个农场主向一个二手农机经销商购买了一台(使用过的)拖拉机。在使用了一个星期后，该农场主发现，这台拖拉机经常在耕作途中熄火，无法正常使用，延误农时，修理多次亦不见好转。当该农场主向二手农机经销商提出退货要求时，二手农机经销商认为：买方应当知道这是一台二手农机，其性能不可能非常理想，并且自己在销售时也未对该机器作出任何明确的担保。该二手农机经销商是否违反了自己的品质担保义务?72例一个农场主向一个二手农机经销商购买了一台(使用过的)2、《合同公约》的规定《合同公约》第35条规定，卖方交付的货物必须与合同所规定的数量、质量和规格相符，并需按照合同所规定的方式装箱或包装。除双方当事人业已另有协议外，货物除非符合以下规定，否则即为与合同不符：

货物适用于同一规格货物通常使用的目的；货物适用于订立合同时曾明示或默示地通知卖方的任何特定目的，除非情况表明买方并不依赖卖方的技能和判断力，或者这种依赖对他是不合理的；货物的质量与卖方向买方提供的货物样品或样式相同；货物按照同类货物通用的方式装箱或包装，如果没有此种通用方式，则按照足以保全和保护货物的方式装箱或包装。但是，如果买方在订立合同时知道或者不可能不知道货物不符合同，卖方无须承担上述与合同不符的责任。732、《合同公约》的规定73

法国A&P公司是一家种植马铃薯的农业公司。2003年底，该公司决定向德国FM公司购买3台X2型土豆捡理器。根据FM公司的介绍，这种机器可以捡起地里的土豆并将它们按不同的重量进行分类。在答复A&P公司的询问时，FM公司认为这种X2型土豆捡理器完全可以适应收获马铃薯的要求。在此之前，A&P公司从来没有使用过这种机器。在双方的购货合同中，仅规定这种X2型土豆捡理器必须符合的各项技术指标要求，但并未明确规定能适用于马铃薯的收获。2004年4月，FM公司将机器交给了A&P公司。5月下旬，在用这种机器收获马铃薯时，A&P公司发现它存在许多缺陷，使许多马铃薯在收获的过程中破碎。尽管这种X2型土豆捡理器完全符合其各项技术指标的要求，A&P公司还是提出了退货要求。问：你认为，根据联合国1980年《合同公约》的规定，A&P公司是否可以提出退货要求?74法国A&P公司是一家种植马铃薯的农业公司。2003年底，该（三）权利担保义务亦称为权利瑕疵担保责任卖方保证对其所出售的货物拥有完整的所有权；卖方保证在其所出售的货物上不存在任何未向买方透露的担保物权，如抵押权、质权或留置权；卖方保证他所出售的货物不侵犯他人的工业产权和其他知识产权。75（三）权利担保义务75《合同公约》第41条、42条，卖方的权利担保义务：卖方所交付的货物，必须是第三方不能提出任何权利或要求的货物，除非买方同意在这种权利或要求的条件下，收取货物。卖方所交付的货物，必须是第三方不能根据工业产权或其他知识产权主张任何权利或要求的货物，但以卖方在订立合同时已知道或不可能不知道的权利或要求为限。卖方在以下两种情况下应对买方承担责任：如果买卖双方在订立合同时预期货物将转售某国，第三方根据该国法律主张权利或提出请求时，卖方应承担权利担保责任；在任何其他情况下，卖方对第三方根据买方营业地所在国家的法律提出的权利或请求，卖方也应承担权利担保责任。卖方在下列两种情况下不对买方承担责任；买方在订立合同时，已知道或不可能不知道第三方会提出工业产权或其他知识产权方面的权利或要求；第三方提出的权利或要求，是由于卖方遵照买方所提供的技术图样、图案、程式或其他规格制造的货物而发生的。76《合同公约》第41条、42条，卖方的权利担保义务：76沈阳A公司向香港B公司出口一批机床，出口合同中明确约定该批机床将被B公司销往埃及。沈阳A公司经调查，得知：该批机床在埃及不会遇到任何专利侵权问题。然而，因情况发生变化，这批机床被B公司出口给了意大利C公司，结果在意大利被D公司以侵犯专利权起诉。(1)沈阳A公司是否会因意大利D公司提起的侵犯专利权之诉而对香港B公司或者意大利C公司承担权利担保责任?(2)如果该批机床在香港被当地的一家公司提起诉讼，认为该机床侵犯了他的专利权，沈阳A公司应否对香港B公司承担权利担保责任?77沈阳A公司向香港B公司出口一批机床，出口合同中明确约定该批机二、买方义务《合同公约》第53条对买方的基本义务的规定支付价款和收取货物两项。第54条至第59条规定买方支付价款的具体内容第60条规定买方收取货物的义务。78二、买方义务78（一）支付价款付款方式。关于价格。关于重量的计算。关于付款的地点。关于付款时间。79（一）支付价款79（二）收取货物《合同公约》第60条：采取一切理应采取的行动，以期卖方能交付货物；接收货物。

例买卖双方签订了一台重型设备的进口合同，价款10万美元。买方所在国是一个实行外汇管制的国家，因此，买方在合同签订后立即向本国政府申请这笔外汇，但不久即被驳回。于是，买方立即通知卖方：因外汇申请失败，无法支付货款，取消合同。卖方拒绝，认为这属于买方违约，而不是不可抗力事件的影响。这是否可以认为是买方违约?80（二）收取货物80第四节违反买卖合同的补救方法在国际货物买卖合同中，任何一方当事人不履行合同义务都是违约行为，受违约损害的一方由此依法得到的补偿称为补救或救济。81第四节违反买卖合同的补救方法81一、卖方违反合同的补救方法1、卖方不交货

买方可以采取的补救方法：要求卖方履行交货义务，即实际履行；在一定条件下要求解除合同；请求损害赔偿。82一、卖方违反合同的补救方法822、卖方交货迟延《合同公约》第49条规定，卖方交货迟延，并在买方规定的一段合理时限的额外时间内仍未交货，买方就可以宣告合同无效。832、卖方交货迟延833、卖方所交货物与合同不符《合同公约》规定了以下几种救济方法：要求交付替代货物要求对不符合同货物进行修理要求减低价格宣告合同无效此外，《合同公约》第52条还规定，如果卖方在规定的日期前交付货物，买方可以收取货物，也可以拒绝收取货物；如果卖方交付的货物数量大于合同规定的数量，买方可以收取也可以拒收多交部分的货物，如果买方收取多交部分货物的全部或一部分，他必须按合同价格付款。843、卖方所交货物与合同不符84二、买方违反合同的补救方法《合同公约》对买方违约时卖方可以采取的补救方法：1、要求损害赔偿2、要求买方履行合同义务3、规定一段合理的额外期限，让买方履行义务。4、宣告合同无效。85二、买方违反合同的补救方法85三、我国法律的有关规定我国法律对这类问题仅作了原则性的规定。例如，我国《合同法》第107条规定，当事人一方不履行合同或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。其中，对于采取补救措施，我国《合同法》第111条规定了修理、更换、重作、退货以及减少价款或者报酬等方式。86三、我国法律的有关规定86第五节货物所有权与风险的转移一、所有权的转移所有权是指所有权人依法对其财产享有占有、使用、收益和处分的权利。在国际货物买卖中，货物所有权何时转移，与买卖双方利害攸关，尤其是在当事人一方破产或死亡的情况下，货物所有权转移与否，将对另一方利益产生根本性影响。各国法律在这个问题上规定不同。87第五节货物所有权与风险的转移87（一）大陆法的规定大陆法国家将所有权转移归入物权变动的范畴，是物权变动的一种形式。所谓物权是指权利人直接支配其标的物，并享受其利益的排他性权利。民法上的物权一般包括所有权、用益物权(如地上权、地役权、典权等)、担保物权(如抵押权、质权、留置权等)以及占有等。88（一）大陆法的规定88

1、法国法的规定《法国民法典》原则上以买卖合同成立的时间作为所有权转移的时间。法国法认为，物权的变动是债权合同的效果，在债权合同之外，不再有引起物权变动的其他合同存在，而交付和登记不过是对抗第三人的要件而已。891、法国法的规定892、德国法的规定德国法将合同分为债权合同和物权合同。德国法认为，债权合同仅发生以物权变动为目的的债权和债务，而物权变动的效力发生，直接以交付(动产)或登记(不动产)为条件，即：在债权合同之外还有以直接发生物权变动为目的的物权合同(物权行为)。奥地利、瑞士等国采取了折中主义，介于两者之间。902、德国法的规定90（二）英美法的规定英美法国家没有像大陆法那样将合同分为债权合同和物权合同，而是通过判例的积累确立了所有权转移的规则，并将它们纳入到成文法中。英美法国家更倾向于区分货物是否已经特定化。91（二）英美法的规定911、英国法的规定对于特定物的买卖，该法第17条规定，货物所有权的转移时间取决于缔约双方的意图。法院也有权根据合同的条款、当事人的行为以及加以的背景等因素来确定当事人的这种意思。该法第18条还规定，凡无保留条件的特定物的买卖，在该特定物处于可交付状态时，货物所有权在缔约时即移转给买方；对于非特定物(凭说明书买卖的货物或期货)，该法第16条规定，货物在未特定化以前，所有权不移转给买方。所谓特定化，该法第18条规则5规定，是指把适于交货状态下的货物无条件地归拨给合同项下。无论是特定物还是特定化的货物的所有权的转移，都要看卖方是否保留对货物的处分权而定。921、英国法的规定922、美国法的规定美国《统一商法典》允许当事人在合同中明确规定所有权转移时间，但“货物所有权在货物未划拨到合同项下前不转移给买方”是其基本原则(美国《统一商法典》第2—401条)。但须注意，卖方通过保留物权凭证(如提单)来保留对货物的权益并不影响货物按合同约定的时间转移给买方，卖方的行为仅理解为对货物享有担保权益。如果双方当事人没有在合同中明确约定货物所有权转移时间，原则上货物所有权应于卖方完成其交货义务时转移于买方，包括：(1)当货物需要运输时，如合同要求卖方向买方运送货物，但没有规定具体的目的地，则货物所有权在装运的时间和地点转移给买方；如合同要求卖方在指定地点交货，则货物所有权在该地点交货时转移给买方。(2)如货物无须移动，则在卖方将物权凭证交付给买方时，货物所有权就由卖方转移给买方；或者合同不要求交付物权凭证而货物于订约时已经确定在合同项下，则于买卖合同成立时，货物所有权就由卖方转移给买方。932、美国法的规定93

例英国商人A以CIF条件从阿根廷进口3000吨小麦，并将其中1000吨转卖给英国商人B，B已经付清价款。但在货物运达英国港口之前，A宣告破产，其所有财产(包括这3000吨小麦)被列入破产财产清单进行破产清算。英国商人B得知消息后，向主持破产清算的官员提出：这3000吨小麦中的1000吨已经被转卖给B，并且B已经付清价款，应归还给B。这一要求被官员拒绝。问：这1000吨已经转卖给B的小麦是否应归还给B?94例英国商人A以CIF条件从阿根廷进口3000吨小麦，（三）中国法律的规定我国《民法通则》第72条规定：“财产所有权的取得，不得违反法律规定。按照合同或其他合法方式取得财产的，财产所有权从财产交付时起转移，法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”我国《合同法》则要求出卖人应当履行向买受人交付标的物或交付提取标的物的单证，并转移标的物所有权的义务。根据我国《合同法》第133条的规定，除法律另有规定或当事人另有约定的外，标的物所有权自标的物交付时转移。第134条规定，当事人可以在合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物所有权属于出卖人。另外，我国《合同法》还规定，标的物交付之前产生的孳息，归出卖人所有，交付之后产生的孳息，归买受人所有。95（三）中国法律的规定95例1999年11月，龙江公司从某油田购买了一船原油，欲在上海进行加工销售，双方签有表明购油意向的书面协议和补充协议，其中规定：“在油款未到之前，油轮不得离开浅海油区。”龙江公司将原油两次装入“长虹901”轮。同年11月12日，因债务纠纷，泰安公司向某海事法院起诉龙江公司并申请对“长虹901”轮所载原油进行诉前保全。同年11月13日，海事法院裁定“扣押装载在‘长虹901’轮属于龙江公司所有的原油4000吨”，并于1999年12月对该批被保全的原油进行变卖，得款318．7万元，由海事法院保存。2000年5月30日，该海事法院判令龙江公司向泰安公司支付拖欠款项共计人民币318．7元。在海事法院对被保全原油的所有权权属问题正式函告某油田后，某油田向法院提出异议，认为根据协议，龙江公司尚未付清油款，被扣押的“长虹901”轮所载原油的所有权属于某油田而不属于龙江公司。问：根据我国《合同法》的规定，被扣押的“长虹901”轮所载原油的所有权应当属于谁?96例1999年11月，龙江公司从某油田购买了一船原油，欲在（四）国际公约和国际惯例由于各国法律对所有权转移的规定差异颇大，难于统一，并且涉及过多的民法理论问题，有关国际货物买卖的公约对这一问题大多采取了回避态度，没有作具体规定，但作为国际惯例的1932年《华沙一牛津规则》第6条规定，在CIF合同中，货物所有权在卖方将有关单据交到买方掌握的时刻转移。国际惯例将更多的注意力集中到了风险转移问题上。97（四）国际公约和国际惯例97二、风险的转移国际货物买卖由于要跨越各国国境，环节多、风险大，货物的风险转移问题，对买卖双方的利益影响更为直接，因此它是国际货物买卖中的一个核心问题。货物风险是指货物所发生的意外损失，包括盗窃、火灾、沉船、破碎、渗漏、扣押以及非正常损耗的腐烂变质等。各国法律大都对货物风险的转移问题作出了明确的规定。98二、风险的转移98（一）各国法律关于风险转移的原则1、“物主承担风险”的原则，即把风险转移同所有权转移联系起来，风险随所有权转移而转移。2、“交货转移风险”原则，即以交货时间确定货物风险的转移。99（一）各国法律关于风险转移的原则99（二）国际公约对风险转移的规定1、买卖合同涉及货物运输的风险转移《合同公约》第67条规定，如果买卖合同涉及货物的运输，但卖方没有义务在某一特定地点交付货物，自货物按照买卖合同交付第一承运人以转交买方时起，风险就移转买方承担。如果卖方有义务在某一特定地点把货物交付给承运人，在货物于该地点交付给承运人以前，风险不移转到买方承担。卖方控制货物处分权的单据，并不影响风险的转移。但是，在货物以加上标志、通过装运单据、向买方发出通知或其他方式清楚地确定在合同项下之前，风险不转移于买方。100（二）国际公约对风险转移的规定100

2、买卖路货时的风险转移根据《合同公约》第68条规定，对于在运输途中销售的货物，原则上从订立合同时起，风险就移转到买方承担，但是：①如果情况需要，从货物交付给签发载有运输合同单据的承运人时起，风险就由买方承担。这是因为在路货买卖中，有时很难确定意外损害发生的时间，因此将风险提前到货物交付给承运人时起转移。②如果卖方在订立买卖合同时已知道或理应知道货物已经遗失或损坏，而他又不将这一事实告知买方，则这种遗失或损坏应由卖方负责。1012、买卖路货时的风险转移1013、其他情况下的风险转移《合同公约》第69条规定，凡不属于上述两种情况，从买方接收货物时起，或者买方不在适当时间内接收货物，则从货物交给买方处置，而他不接收货物而违反合同时起，风险移转到买方负担。此外，如果买方有义务在卖方营业地以外的某一地点接收货物，当交货时间已到而买方知道货物已在该地点交给他处置时，风险才移转给买方承担。但如果货物并未确定在合同项下，风险不能转移给买方。《合同公约》第66条和第70条还分别对风险转移的后果和根本性违约对风险转移的影响作了规定：①货物在风险转移到买方承担后遗失或损坏，并不因此解除买方支付价款的义务，除非这种遗失或损坏是由于卖方的行为或不行为所造成的，即卖方对货物的灭失或损坏有过错。②如果卖方已根本违反合同，即使货物风险已按《合同公约》规定转移于买方，买方仍可以采取解除合同、要求卖方交付替代货物或请求损害赔偿等各种补救方法。1023、其他情况下的风险转移102

例4月10日中国A公司以CIF条件向加拿大B公司订购了2000吨小麦。5月10日，加拿大B公司将3000吨小麦装船，并通知A公司：其中2000吨属于A公司。5月20日，载货船舶在运输途中遇险，致使该批货物损失2000吨，后来，只有1000吨小麦运抵目的港。卖方认为出售给买方A公司的2000吨小麦已经全部灭失，因为根据CIF条件，货物风险已经在装运港越过船舷时转移给了买方。问：卖方的主张是否符合《合同公约》的规定?103例4月10日中国A公司以CIF条件向加拿大B公司订购（三）中国法律的有关规定《合同法》第142条除法律另有规定或当事人另有约定外，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担。这是风险转移的基本原则。104（三）中国法律的有关规定104此外，因买受人原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，自约定交付之日起标的物毁损、灭失的风险由买受人承担(《合同法》第143条)；出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，标的物毁损、灭失的风险自合同成立之日起由买受人承担(《合同法》第144条)；当事人未明确约定交付地点或者约定不明确的，按照规定标的物需要运输的，自出卖人将标的物交给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担(《合同法》第145条)；按照约定或者规定出卖人应于特定地点交付标的物的，出卖人将标的物置于交付地点，买受人违反规定没有收取的，自买受人违反约定之日起标的物毁损、灭失的风险转移给买受人(《合同法》第146条)；因标的物不符合质量要求致使不能实现合同目的，买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担(《合同法》第148条)。标的物毁损、灭失的风险转移给买受人承担的，并不意味着出卖人履行合同义务符合法律规定。如：根据《合同法》第147条规定，出卖人未按照约定交付有关标的物的单证和资料，不影响标的物毁损、灭失风险的转移，但出卖人仍须负债务不履行的法律责任。105此外，因买受人原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，自约定例9月1日，大连某公司将一批玉米在大连装船，发往菲律宾马尼拉港，预计9月22日到达。在货物运输过程中，该大连公司开始寻找买主，并于9月14日与菲律宾B公司签订了出售该批玉米的合同。菲律宾B公司知道这批货物正在运输途中。问：(1)如果事后得知，该批玉米于9月20日在海上焚毁，根据《合同公约》的规定，菲律宾B公司是否有义务继续付款?(2)如果菲律宾B公司收到这批货物后发现，货物已经在运输途中严重腐烂，但无法确定腐烂的时间，根据《合同公约》的规定，该批货物的风险应由谁承担?106例9月1日，大连某公司将一批玉米在大连装船，发往菲律宾马国际货物买卖法第一节国际货物买卖概述

第二节国际货物买卖合同的成立第三节卖方和买方义务第四节对违反买卖合同的补救方法第五节货物所有权与风险的转移107国际货物买卖法第一节国际货物买卖概述1不可撤销的要约纠纷案甲、乙公司是分处不同国家的外国公司。乙公司(买方)向甲公司(卖方)发盘，要求凭乙公司提供的规格、性能生产供应某机械设备，并列出产品名、质量、数量、价格、付款、交货期等必要条件，规定有效期为1个月，以便使甲公司有足够的时间研究决定是否能够按照买方提出的条件生产供应。甲公司收到发盘后，立即组织人员进行设计，探寻必要生产设备添置的可能性和生产成本核算。两周后，甲公司突然接到乙公司通知，由于资金原因，决定不再订购并撤销发盘。此时，甲公司已因设计、询购必要生产设备添置的可能性和生产成本核算等付出了大量费用。接到乙公司撤销发盘通知后，甲公司被迫停止尚未完成的设计与成本核算等工作。乙公司的做法正确吗?108不可撤销的要约纠纷案甲、乙公司是分处不同国家的外国公司。乙公第一节国际货物买卖概述《联合国国际货物销售合同公约》于1980年在维也纳外交会议上通过，于1988年正式生效。中国于1986年被批准加入了该公约。但中国加入时在口头形式和扩大适用上进行了保留。《销售合同公约》共有101条，分四个部分，适用范围和总则；关于合同订立的内容；货物的销售包括了卖方义务、买方义务、违约的补救及风险转移的内容；最后条款，是关于公约的批准、生效、保留和退出的内容。109第一节国际货物买卖概述《联合国国际货物销售合同公约》于19适用公约涉及的法律问题(一)适用公约的合同《合同公约》第1条第（1）款的规定：本公约适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同：(a)如果这些国家是缔约国；或(b)如果国际私法规则导致适用某一缔约国法律。因此，我们所说的国际货物买卖合同，或国际货物销售合同，是指营业地分别位于不同国家的当事人之间进出口货物的协议。110适用公约涉及的法律问题(一)适用公约的合同41、合同的当事人的营业地点应位于不同的国家。确定一个货物买卖合同是否具有国际性，关键是要确定当事人的营业地。——指固定的、永久性的，独立进行营业的场所。如果当事人的营业地点在同一个国家，他们之间的货物销售合同一般应受到该国的国内法律约束，而不适用《国际货物销售合同公约》。1111、合同的当事人的营业地点应位于不同的国家。5（1）代表机构所在地的处所如外国公司在我国的常驻代表机构，就不是公约意义上的“营业地”。其法律地位实际上是代理关系中的代理人。不能把代理人所在地当作当事人的“营业地”。我国当事人和外国公司驻我国的常驻代表签订的货物买卖合同，仍具有公约意义上的“国际性”。112（1）代表机构所在地的处所6（2）如果当事人拥有两个以上的营业地，则以与该合同及合同的履行有着密切联系的地点作为当事人的营业地。11371980年联合国《国际货物销售合同公约》第10条(a)项。一个当事人在不同的国家设立营业地点，意味着其作为同一个当事人在自己的主要营业地点之外还设立有其他的营业分支机构，但所有这些营业分支机构都隶属于同一个当事人，即法人或自然人。如果一个公司在其他国家投资设立独立的法人，则不属于“一个当事人在不同的国家设立营业地点”。在其他国家设立的法人和投资设立该法人的母公司在法律上被视为两个不同的当事人。1141980年联合国《国际货物销售合同公约》第10条(a)项。8日本A商社大连分社(分公司)因业务需要，向山东某纺织厂订购价值20万元人民币的布料，并在我国国内完成了交货付款等手续。随后，日本A商社大连分社在大连将该批布料加工，制成某规格的制服，并将这批制服销售给了日本本土的另一家公司，日本B公司。这里涉及两个合同：日本A公司大连分社与我国山东某纺织厂的合同以及日本A公司大连分社与日本B公司的合同。根据《合同公约》的规定，哪一个应当属于国际货物买卖合同?115日本A商社大连分社(分公司)因业务需要，向山东某纺织厂订购价（3）如果当事人没有营业地，则以其惯常居住地为准。116（3）如果当事人没有营业地，则以其惯常居住地为准。102、必须与公约的缔约国有联系。（1）直接联系——当事人的营业地点仅仅位于不同的国家仍然不足以使他们之间的合同适用公约。只有有关的两个国家都是《国际货物销售合同公约》的缔约国，才能使他们的合同适用公约的规定。1172、必须与公约的缔约国有联系。11（2）间接联系——因国际私法规则而导致的扩大适用。依(a)款的规定，本来公约只适用于双方营业地所在国均为缔约国的情况，双方均不位于缔约国或只有一方位于缔约国均不适用公约。而依(b)款的规定，即使双方或一方的营业地不在缔约国，但只要依国际私法规则应适用缔约国的法律，则适用公约。考虑各国加入公约时的态度，公约允许对此项扩大适用进行保留。我国加入该公约时即对此进行了保留。118（2）间接联系——因国际私法规则而导致的扩大适用。12(二)公约排除适用的货物销售在范围上，国际货物买卖合同是狭义的买卖合同，它的客体是货物即有体动产，不包括各种票据和权利财产，也不包括不动产和劳务等。因此，公约排除对房地产销售的适用，但公约适用于活动房屋的销售；公约不适用于提供无形资产的技术服务合同，但适用于作为载体的计算机软件磁盘的销售，如果客户所强调的是软件的内容，即该软件的内容是经修改后专门针对该客户的则不适用公约。公约第2条的规定用排除法确定了公约适用的货物销售的范围，

119(二)公约排除适用的货物销售13《国际货物销售合同公约》不适用于下列销售：供给私人或家庭使用的货物的销售。通过拍卖的销售。因执行法律令状所进行的销售。股票、投资证券、流通票据或货币的销售。船舶、气垫船或飞机的销售电力的销售120《国际货物销售合同公约》不适用于下列销售：14(三)公约对提供劳务和服务的货物销售合同的适用《国际货物销售合同公约》第3条第(2)款规定，公约将不适用于供货方的绝大部分义务在于提供劳务和服务的合同。排除适用：1、通过劳务合作方式进行的购买，如补偿贸易；2、通过货物买卖方式进行的劳务合作，如技贸结合。121(三)公约对提供劳务和服务的货物销售合同的适用15公约第3条第(1)款规定供应尚待制造或生产的货物的合同应视为销售合同，除非订购货物的当事人保证供应这种制造或生产所需的大部分重要材料。122公约第3条第(1)款规定16(四)公约没有涉及的法律问题《公约》第4条：除非另有明文规定，《公约》只适用于销售合同的订立和买卖双方的合同权利义务。123(四)公约没有涉及的法律问题17《公约》未涉及下列的问题：1、合同及惯例的有效性、或合同任何条款的有效性以及任何惯例的有效性。2、所销售货物的所有权。3、卖方对因货物造成的死亡或伤害。124《公约》未涉及下列的问题：18我国《合同法》第126条的规定国际货物买卖合同的法律适用原则是：当事人可以选择处理合同争议所适用的法律；当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。125我国《合同法》第126条的规定19最高人民法院司法解释对这两项法律适用原则的说明：(1)当事人选择的法律，可以是中国法，也可以是港澳地区的法律或者是外国法。但是当事人的选择必须是经双方协商一致和明示的。(2)如果当事人未选择合同所适用的法律时，对于国际货物买卖合同，人民法院按照最密切联系原则确定所应适用的法律。通常情况下是：合同订立时卖方营业所所在地的法律。如果合同是在买方营业所所在地谈判并订立的，或者合同主要是依买方确定的条件并应买方发出的招标订立的，或者合同明确规定卖方须在买方营业所所在地履行交货义务的，则适用合同订立时买方营业所所在地的法律。126最高人民法院司法解释对这两项法律适用原则的说明：20一个中国商人在韩国汉城参加一个交易博览会时与一个日本商人相识，双方在汉城就一批热带水果的交易达成一个协议：该日本商人将这批热带水果销售给中国商人，交货地为菲律宾的马尼拉港。如果当事人没有选择适用于他们之间合同的法律，该合同应适用以下哪个国家的法律?(1)卖方营业所所在地日本的法律(2)买方营业所所在地中国的法律(3)合同签订地韩国的法律(4)交货地菲律宾的法律127一个中国商人在韩国汉城参加一个交易博览会时与一个日本商

(五)公约适用的任意性