电子合同的订立、效力与履行课件

第4章电子合同

4.1电子合同概述4.2电子合同订立4.3电子合同效力与履行1第4章电子合同4.1电子合同概述14.1电子合同概述

4.1.1合同的概念《中华人民共和国民法通则》第85条规定：“合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。”《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第2条则更明确地规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议”。

24.1电子合同概述

合同概念的含义合同概念有以下几层含义：

第一，合同是一种协议。协议是两个以上当事人对于某种过去或将来的事实或行为，在有关权利和责任的理解和认识上相一致。

第二，合同是平等民事主体的协议。第三，合同是设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

3合同概念的含义合同概念有以下几层含义：3电子合同的概念

广义的电子合同是指当事人利用电子手段、光学手段或其他类似手段订立的合同。在当前具体表现为(即不限于)当事人利用网络采用电子数据交换、电子邮件等方式订立的合同。狭义的电子合同就是指以电子数据交换方式（ElectronicDataInterchange,EDI）订立的合同。

4电子合同的概念广义的电子合同是指当事人利用电子手段、光学手联合国国际贸易法委员会《电子商务示范法》第2条a款：“‘数据电文’系指经由电子手段、光学手段或类似手段生成、储存或传递的信息，数据电文包括但不限于电子数据交换（EDI）、电子邮件、电报或传真所传递的信息。”第6条第（1）款：“如果法律要求信息须采用书面形式，则假若一项数据电文所含信息能够调取以备日后查用，即满足了该项要求。”

电子合同的基本概念5电子合同的基本概念5电子合同的性质

电子合同是合同的一种特殊形式，其特殊性表现为订立合同的手段或形式发生了变化。在适用法律方面，由于EDI和E-mail等电子形式的广泛应用，因此在合同的订立、合同的形式、合同成立的时间和地点、合同内容的确定以及签字等方面都和传统的合同规则有所不同，逐渐形成了一套特殊的法律规则。

电子合同仍然应当适用合同法的规定。6电子合同的性质电子合同是合同的一种特殊形式，其特殊性表现为电子合同特征（电子合同与传统合同区别）1交易主体：电子合同的交易主体具有虚拟性和广泛性2订立过程：电子合同的订立过程（要约和承诺）均是通过计算机互联网进行3时间和地点；电子合同的生效时间采取到达生效的原则更为合理；传统合同的生效地点一般为合同成立的地点，而采用数据电文等形式所订立的合同，一般以收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。7电子合同特征（电子合同与传统合同区别）74生效方式：传统合同一般以当事人签字或者盖章的方式表示合同生效，而在电子合同中，表示合同生效的传统的签字盖章方式被电子签名所代替。5载体：传统的书面合同一般以是纸质等有形材料作为载体，而电子合同的信息记录用磁性介质保存的，易修改且不留痕迹。6复制和保存：电子合同的保存和复制也十分方便，并且复制件可以与原件完全一致，以至于没有区分的必要，也无法加以区分。84生效方式：传统合同一般以当事人签字或者盖章的方式表示合同生电子合同作为证据的局限性电子合同作为证据的局限性是由电子数据自身的特点决定的。（1）电子数据的易消失性。电子数据以计算机储存为条件，是无形物。一旦操作不当可能抹掉所有数据。（2）电子数据作为证据的局限性。传统的书面合同只是受到当事人保护程度和自然侵蚀的限制，而电子数据不仅可能受到物理灾难的威胁，还有可能受到计算机病毒等计算机特有的无形灾难的攻击。（3）电子数据的易改动性。传统的书面合同是纸质的，如有改动，容易留下痕迹。而电子数据是以键盘输入的，用磁性介质保存的，改动、伪造后可以不留痕迹。9电子合同作为证据的局限性9解决办法上述问题的存在，确实阻碍了电子商务合同合法性的进程。发展中的计算机技术正在提出了许多解决的办法。例如，防火墙技术、通信记录、数字签名技术等。但从另一方面讲，书面合同也同样存在伪造和涂改的情况，人们并没有因为书面合同的缺陷而放弃使用书面合同。10解决办法10①电子合同与传统合同就意义和作用来看，二者均未超出传统民商事合同的范围；②从内容上看，电子合同与传统合同所包含的信息大体相同，同样是对签订合同各方当事人的权利和义务作出确定的文件；③从确立标准上看，其成立同样要具备要约和承诺两个要件；④从法律效力上看，电子合同与传统合同具有同样的法律效力。电子合同与传统合同的联系：11电子合同与传统合同的联系：114.1.2电子合同法律关系

电子合同法律关系是指由民事法律规范确认的以电子手段签订的具有合同权利和合同义务为内容的社会关系。任何一个电子合同法律关系的构成，都必须包括主体、内容、客体这三个不可缺少的基本要素。

124.1.2电子合同法律关系电子合同法律关系是指由民事法律规1.电子合同法律关系要素电子合同法律关系中的双方当事人，是该电子合同法律关系的主体。电子合同法律关系中包含的合同权利与合同义务，是该电子合同法律关系的内容。电子合同法律关系中涉及的物质和精神利益，是该电子合同法律关系的客体。131.电子合同法律关系要素电子合同法律关系中的双方当事人，是该2.电子合同法律关系的主体

电子合同法律关系的主体是指在电子合同法律关系中享受权利、承担义务的人。电子合同法律关系的主体，同样包括公民、法人或其他组织。此外，国家在特殊情况下是电子合同法律关系的主体，外国人和无国籍人也可以是作为电子合同法律关系的主体。只是这些主体必须借助网络进入互联网缔结合同。电子合同法律关系主体的身份认证则显得尤为重要。

142.电子合同法律关系的主体电子合同法律关系的主体是指在电子电子合同主体的确认

电子签名和电子认证电子签名是对电子合同当事人的确认，是对合同内容不容否认的认可，是一种技术手段上的保障。其相当于传统合同中的签字盖章对合同的确认。电子认证则是对电子商务的一种组织上的保障。从目的上看，电子签名着重保护数据电讯的安全，不使其被仿冒、篡改或被否认；而电子认证则主要确认交易者的身份，使数据电讯的发、收相一致。15电子合同主体的确认电子签名和电子认证15电子合同当事人的缔约能力

在合同一般生效要件中，通常要求当事人应当具有完全的民事行为能力，如我国的《合同法》第9条规定，当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。应当建立一个由官方管理的因特网认证机构，在用户进入电子商务市场时，由认证机构按网上交易的要求核实该用户的真实身份，即签发一份“电子证书”，其中包括身份证明，网上交易种类、支付能力证明等，以此说明它作为电子商务主体的合法性。16电子合同当事人的缔约能力在合同一般生效要件中，通常要求当事3.电子合同法律关系的内容

（1）经营者的权利

第一，有限的电子监控权。第二，有限的电子自助权。第三，对协议的修改权和终止权。第四，对交易规则的制定权。第五，对协议法院的选择权等概念：电子合同法律关系的主体所享有的权利和所承担的义务。下面主要关于使用合同双方的权利和义务：173.电子合同法律关系的内容（1）经营者的权利概念：电经营者的义务第一，提供安全的信息运行平台。就是给被许可方提供安全的信息使用系统。第二，对客户的注册资料和交易信息负有保密的义务。这是尊重个人隐私权的要求。第三，由于经营者的原因尤其是故意或重大的疏忽而导致的用户直接和间接的损失负有限赔偿责任。第四，做与用户利益有重大影响的改变时负有提前告知的义务。经营者在作出改变前应负有通知的义务，给许可方一个合理的准备期间。（支付宝）18经营者的义务第一，提供安全的信息运行平台。就是给被许可方提终端用户的权利

第一，系统使用权和获取适当信息的权利。第二，修改个人资料、密码、帐号和保护个人信息不受侵犯的权利。这些既是个人隐私的一部分，也是进行电子交易所必须的最基本的安全的需要。第三，对不合格产品的退还使用权。对于不合格产品用户既有要求修补的权利，同时在合理的期间和次数内没能修好的，用户也应享有退还请求权。第四，对经营者不适当的电子监控和电子自助及故意或重大疏忽导致的直接和间接损失的有限求偿权。

19终端用户的权利第一，系统使用权和获取适当信息的权利。19终端用户的义务第一，按照协议约定遵守网络规则的义务。第二，不得在未经许可的情况下，擅自对所使用系统再次转让许可、拷贝或转交所使用系统的全部的部分。是用户依靠高度自觉性所遵守的义务。第三，不得对所使用系统进行逆向工程、反汇编或解体拆卸。第四，不得将信息使用权用于非法用途。如传播黄色、淫秽的内容，利用网络进行诈骗等。

20终端用户的义务第一，按照协议约定遵守网络规则的义务。20电子商店单方拟定的契约条款效力如何苏先生在A网站以信用卡定购一条领带，三天后收到领带。十天后当第三次使用领带时，发现脱线，且有毛边现象。苏先生要求退钱，经过交涉发现A网站很不起眼，深入好基层网页的地方，有一份“买卖契约”，约定商品有瑕疵时，如果买方收到商品已经超过七天，买方只能请求更换同种类商品，不能要求退货也不能减少货款。请问这种约定是否有效？21电子商店单方拟定的契约条款效力如何苏先生在A网站以信用4.电子合同法律关系的客体

电子合同法律关系的客体是指电子合同法律关系的主体享有的权利和承担义务所共同指向的对象。电子合同的客体包括三大点：有形商品、数字化商品或信息商品、在线服务。

224.电子合同法律关系的客体电子合同法律关系的客体是指电子合4.2电子合同的订立

合同的订立方式符合法律的规定是一个合同在法律上有效的必要条件。我国《合同法》第11条规定：“书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。”我国《合同法》作出这一规定，正是借鉴国际上合同立法经验的结果，将电子合同纳入书面形式范畴，符合世界各国商业发展与立法的趋势，也与国际电子商务立法与实务相衔接的。

234.2电子合同的订立合同的订立方式符合法律的规定是电子合同订立的程序电子合同是合同的一种特殊形式，因此，电子合同的订立仍然遵循合同订立的基本程序——要约和承诺。要约一、要约的概念

合同法第14条规定：“要约是希望和他人订立合同的意思表示”。24电子合同订立的程序电子合同是合同的一种特殊形式，因此，电子合二、要约的生效要件要约必须具有订立合同的意图。要约的内容必须具体确定

要约必须是特定人的意思要约向受要约人发出且必须送达受要约人讨论我不是太喜欢我现在住的房子，如果有人开价合理，我一定会把它卖掉。我打算把我的汽车卖给你，你有兴趣吗？以下例子是否是要约？25二、要约的生效要件要约必须具有订立合同的意图。讨论我不是太喜根据我国《合同法》第30条的规定，要约的内容主要包括合同标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议的方法等。

返回26根据我国《合同法》第30条的规定，要约的内容主要包括合同标的要约与要约邀请我国《合同法》第15条要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。要约与要约邀请的区别：目的：要约的目的在于与受要约人订立合同，其作用在于唤起受要约人的承诺；要约邀请的目的在于唤起别人的注意，其作用在于希望他人发出订立合同的要约。性质：要约是一种意思表示，要约发出后即会产生一定的法律拘束力。要约人违反有效的要约，应承担法律责任；要约邀请是行为人订立合同的预备行为，性质上属于事实行为，不具有法律意义，行为人在法律上无须承担责任。

27要约与要约邀请我国《合同法》第15条要约邀请是希望他人向自己要约与要约邀请的区分法律的规定。如果法律对某种行为是要约或邀请要约作出了明确的规定，则应依法律的规定确定行为的性质。我国《合同法》第15条中规定：寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请；商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。交易习惯。某种行为是要约还是要约邀请，可以通过交易习惯即当事人历来的交易做法来区分。如售标处的列车价目表在我国为要约邀请。

。当事人的提议内容。当事人的提议是否包括了合同成立的主要条款，是区分要约和要约邀请的主要标准。当事人的意愿。如果当事人事先声明其提议为要约或要约邀请的，则应以其声明的内容予以确定。

28要约与要约邀请的区分法律的规定。如果法律对某种行为是要约或邀例子（一）陈先生：你有意买我手上戴着的手表吗？(邀请要约)张先生：你那手表真不错，可以100块卖给我吗？(要约)陈先生：那就一言为定(接受)。例子（二）陈先生：我想把我手上戴着的手表以100块卖给你，你买不买(要约)?张先生：那就一言为定(接受)。要约与要约邀请29例子（一）要约与要约邀请29案例分析基本案情：2009年3月1号，某超市想要购进一批毛巾，于是向几家毛巾厂发出电报，称：本超市欲购进毛巾，如果有全棉新款，请附图样与说明，我商场将派人前往洽谈购买事宜。于是有几家毛巾厂都回电,称自己满足该超市的要求并且附上了图样与说明。其中一家毛巾厂甲厂寄送了图样和说明后，又送了100条毛巾到该超市，超市看货后不满意，于是决定不购买甲厂的毛巾。甲厂认为超市发出的是要约，他送毛巾的行为是承诺，合同因为承诺而生效。超市拒绝购买是违约行为，应该承担违约责任。而超市认为他的发出电报行为是一种要约邀请而不是要约,超市不受该行为约束。问：超市发出的电报是要约还是要约邀请？30案例分析30三、要约的法律效力要约的生效时间要约到达受要约人时生效要约的存续时间要约的存续时间由要约人决定，如果要约人没有确定，则只能根据具体情况来确定合理期限。合理期限包括：要约到达受要约人的时间做出承诺所需要的时间承诺通知到达要约人所必需的时间31三、要约的法律效力要约的生效时间要约到达受要约人时生效要约法律效力的内容第一、要约对要约人的约束力第二、要约对受要约人的约束力要约对要约人的拘束力表现为要约人不得随意撤销或变更要约；要约对受要约人的拘束力表现为要约生效后，受要约人取得承诺的资格。32要约法律效力的内容第一、要约对要约人的约束力要约对要约人的拘四、要约的撤回和撤消要约的撤回所谓要约的撤回是指要约人在要约发出以后，未达到受要约人之前或与要约同时到达受要约人，有权宣告取消要约，从而阻止要约生效的意思表示。（《合同法》第17条）电子合同的订立过程中，这种撤回可能吗？33四、要约的撤回和撤消要约的撤回所谓要约的撤回是指要约人在要约要约的撤消所谓要约的撤销，是指要约人在要约到达受要约人并生效以后，将该项要约取消，从而使要约的效力归于消灭的意思表示。

《合同法》第18条:“要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺之前到达受要约人”。第19条：“有下列情形之一的，要约不得撤销：（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销：（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作”。34要约的撤消所谓要约的撤销，是指要约人在要约到达受要约人并生效五、要约失效

所谓要约失效，是指要约丧失了法律拘束力，即不再对要约人和受要约人产生拘束。

根据我国《合同法》第20条之规定，有下列情形之一的，要约失效：

（一）拒绝要约的通知到达要约人

（二）要约人依法撤销要约

（三）承诺期限届满，受要约人未作出承诺

（四）受要约人对要约的内容作出实质性变更35五、要约失效所谓要约失效，是指要约丧失了法律拘束力，即不再学校应否承担责任？

某市三中因准备建立电脑室，需购买100台电脑，便向电脑公司甲发出传真，要求以3000元的价格购买100台电脑，并要求甲在半个月内送货上门。传真发出后，学校收到了乙电脑公司的广告，其价格比甲公司的价格低5%并且能马上送货上门。于是，学校立即要求乙电脑公司送货上门。收货后，学校想起自己曾经答应过购买甲公司的电脑，便立即打电话联系退货。因电话没有打通，便派专人到甲公司联系退货事宜。学校派出的刚走，甲公司发来一传真，称同意学校意见，半个月内按时送货。学校派出的人到甲公司后，甲公司的人表示不能退货。半个月后，甲公司的货送到学校，可是学校拒收货物。于是甲电脑公司提起诉讼。36学校应否承担责任？

36两种情形

（1）网络广告：不宜笼统地将网上广告都作为要约或者要约邀请对待，在确定网上广告以及发布的商业信息是要约还是要约邀请时，仍然需要采用一般的要约和承诺规则来确定。

（2）商品标价陈列：对于商品标价陈列，大陆法以及我国合同法均认为是要约。但是在网络上主页上陈列的商品，只能视为要约邀请。

37两种情形（1）网络广告：不宜笼统地将网上广告都作为要约或者38383939承诺

根据《合同法》第21条，所谓承诺，是指受要约人同意要约的意思表示。换言之，承诺是指受要约人同意接受要约的条件从而订立合同的意思表示。承诺的法律效力在于一经承诺并送达要约人，电子合同便告成立。

承诺是订立合同的最后一个阶段。一、承诺的概念40承诺根据《合同法》第21条，所谓承诺，是指受要约人同意要在法律上，承诺必须具备如下条件，才能产生法律效力：承诺必须由受要约人向要约人作出。承诺必须在要约的有效期限内达到要约人。(要约没有规定承诺期限的，若要约以对话方式作出的，承诺应当即时作出，要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期间内承诺，双方当事人另有约定的从其约定。)承诺的内容必须与要约的内容一致。承诺必须表明受要约人决定与要约人订立电子合同。承诺的方式必须符合要约的要求。41在法律上，承诺必须具备如下条件，才能产生法律效力：41二、承诺的生效承诺的生效时间

《合同法》第25条规定：“承诺生效时合同成立”《合同法》第26条规定：“承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。”数据电文形式订立合同的，承诺达到时间与要约时间规定相同42二、承诺的生效承诺的生效时间《合同法》第25条规定：“承诺承诺的撤回所谓承诺撤回，是指受要约人在发出承诺通知以后，在承诺正式生效之前撤回其承诺。根据《合同法》第27条：“承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。”43承诺的撤回所谓承诺撤回，是指受要约人在发出承诺通知以后，案例分析（契约何时成立）A网站进行名牌化妆品折扣促销活动，并注明货到付款，小惠决定购买，填写了订单，并留下个人资料和电子邮件。过了几天，网站用邮件通知小惠，表示折扣商品已经售完，但从此以后小惠邮箱总是收到该网站寄来的商品促销广告。小惠觉得受骗，认为，既然网上已经定购，网站就应该要依约交付所购买的化妆品。44案例分析（契约何时成立）A网站进行名牌化妆品折扣促销活动，并4.3电子合同的法律效力与履行

概念：依法成立的合同在当事人之间产生了一定的法律拘束力我国《合同法》第44条规定：“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。”4.3.1电子合同的法律效力

454.3电子合同的法律效力与履行概念：依法成立的合同在当事电子合同法律效力的内容电子合同是合同的特殊形式，内容表现为：（1）在当事人的之间产生合同之债。（2）当事人不得随意变更、解除电子合同。（3）当事人须履行电子合同。（4）电子合同是处理当事人纠纷的依据。电子合同的生效要件

（1）合同当事人应具有相应的民事行为能力。

（2）意思表示真实。

（3）不违反法律或者社会公共利益。

（《民法通则》55条）（网上拍卖为例）46电子合同法律效力的内容电子合同是合同的特殊形式，内用E-mail通知解除买卖契约是否有效小惠在A网站用信用卡买了一个包，收到货后发现皮革的质地与她想象差别很大，于是在第四天E-mail给网站，要求退货并退回货款。几天后网站没任何回复，小惠又寄第二封E-mail，网站回复到：依法律规定，消费者要求退货，必须退回商品货以“书面”通知解除买卖契约，而电子邮件不是书面，因此小惠第一封邮件没有解除契约效力。网站的回答是否正确，电子文件是否算“书面”？47用E-mail通知解除买卖契约是否有效小惠在A网站用4.3.2电子代理人所谓电子代理人是指“不需要人的审查或操作，而能用于独立地发出、回应电子记录，以及部分或全部地履行合同的计算机程序、电子的或其他自动化手段”效力：“不得仅仅以某项记录或认证是电子形式为理由而否定其法律有效性或可执行性。”

一、电子代理人的含义按照预先设计好的程序自动发出要约与承诺、自动发送、接收或处理交易订单，在几乎完全不需要人为介入的情况下订立合同，完成整个交易的智能化系统。484.3.2电子代理人所谓电子代理人是指“不需要人的审查或操电子代理人与民商法理论中之“代理”的区别：

民商法代理制度中的代理指以本人名义实施意思表示，而其法律效果直接对本人发生的法律行为。而电子代理人不具备法律人格，无独立的意思表达能力和缔约能力，只是一种交易工具而已，只要具备与交易相应的智能化系统就够了，无行为能力，毫无独立意思和思维能力，完全按照当事人之预先设定的程序对特定行为作出反应，同时也没有自身独立的利益，也不会享用自己的权益。与民商法之代理人有本质区别。

49电子代理人与民商法理论中之“代理”的区别：

49电子代理人的本质，即并非具有法律人格的主体，只是一种能执行人的意思的智能化的交易工具。电子代理人并不具有法律人格，但它执行地却是人的意思表示，或根据其意思而履行合同。二、电子代理人的本质50电子代理人的本质，即并非具有法律人格的主体，只是一种能执行人效力：“不得仅仅以某项记录或认证是电子形式为理由而否定其法律有效性或可执行性。”1美国《统一计算机信息交易法》第202条2欧共体委员会《通过EDI订立合同的研究报告》（1992）3联合国《电子商务示范法》第11条4我国《合同法》第11条、16条、26条、33条、34条电子代理人签订合同的有效性之法律规范51效力：“不得仅仅以某项记录或认证是电子形式为理由而否定其法律

案例分析：拍卖风波基本案情：原告是被告（拍卖网站）的注册用户，被告金贸网拍卖公司于1999年9月29日发出拍卖公告，展示了主拍师情况、所拍卖物品的型号和数量、拍卖周期和竞买客户须知。原告于1999年10月1日—5日内通过参加网上竞拍报价，以1000元、3000元和5750元的价格分别购得三台“海星牌”电脑，而拍卖网站显示原告的竞拍应价为最高应价并确认成交（由于其电子代理人出现故障引起）。其后原告将购买三台电脑计9570元汇到拍卖方，但发现被告仍然将上述电脑继续拍卖。经过多次交涉无效，原告起诉至法院，请求判决被告交付拍卖所得的三台电脑。52案例结论：本案的发生是由被告（拍卖方）的计算机的软件程序（电子代理人）发生故障引起的，错误的发生不可归责于原告，被告作为计算机软件程序（电子代理人）的最终支配方，应对其故障负责。当然，其只应对该故障给原告带来的损失负赔偿责任。53结论：本案的发生是由被告（拍卖方）的计算机的软件程序（电子代电子“代理人”签订合同的责任承担问题

原告：恒通商贸公司被告：华康化学用品公司恒通商贸公司（下面简称甲公司）为一大型跨国零售企业，为增加效率、降低成本，决定开展电子商务，建立一套自动的交易系统。他们首先采用电脑管理所有库存商品，包括库存商品的数量、入库、出库、订单的传送等均由电脑自动操作完成。华康化学用品公司（下面简称乙公司）系大型洗涤剂生产商，其生产的某洗涤用品在甲公司的销售状况非常好，交易量特别大。为此，甲、乙公司于2000年

5月3日达成一项协议，约定双方洗涤用品的下单和接单均通过电子数据交换（

EDI）的形式，由双方的电脑自动进行。就此，双方达成并签署了一个书面合同，其中约定：甲公司洗涤用品存货不足时，一经甲公司采购54电子“代理人”签订合同的责任承担问题

原告：恒通商贸公司54负责人决定，甲公司电脑自动给乙公司下单（信息发送成功，电脑会自动显示），乙公司收到订单后，无需特定的人同意，电脑便自动接单。然后，乙公司便根据甲公司的订单送货上门。合同还同时约定，乙公司一有新品，电脑便会自动向甲公司发出提示，以便甲方发出订单。

根据双方的协议，合同自5月

10日生效，在此之前，双方对运行系统进行了多次调试，双方对系统的正常运行表示放心，并约定，一旦系统出现问题，应当立即告诉对方。合同生效后，系统运行一直正常，双方对这种运行高效、成本极低的交易方式十分满意。可是，在2000年9月，该系统出现问题，致使双方发生纠纷。纠纷的经过是这样的，2000年9月12日，由于甲方库存的乙公司洗涤用品低于正常库存量，急需进货，甲公司电脑便自动给乙公司下单，订单对货号、数量作了约定，电脑也显示信息发送成功。按照常规，乙方当天收到订单后，立即组织发货，9月15日就能到货。可不知道是什么原因，直到9月21日，乙公司的货才送到甲公司。而甲公司销售的乙方洗涤用品已经于9月16日销售完毕，为了应急，甲公司只得于9月15日从另一家公司进了一批其他类型的洗涤用品。55负责人决定，甲公司电脑自动给乙公司下单（信息发送成功甲公司拒绝接受此批货物，还要求乙公司赔偿损失，因为，从9月16日到9月21日，甲公司销售的乙方洗涤用品一直缺货，不仅引起了顾客的不满，可能致使部分顾客流失，而且直接影响了甲公司的销售额。但乙公司声称，他们是在9月18日才接到订单的，并且立即组织发货，乙方没有任何违约行为，要求乙方为此承担责任，是不公平的。1、电子合同概念2、通过电子“代理人”订立的合同的有效性问题3、双方当事人的个别交易合同是否成立4、本案纠纷的解决案例分析56甲公司拒绝接受此批货物，还要求乙公司赔偿损失，因为，从9月14.3.3电子错误电子错误”是指在线交易过程中，交易双方因使用信息处理系统时产生的错误。这里的电子错误仅指计算机信息处理系统产生的错误美国《统一计算机信息交易法》的定义，“电子错误指如没有提供检测并纠正或避免错误的合理方法，消费者在使用一个信息处理系统时产生的电子信息中错误。”因违反操作规程和程序而引起的损害，应由自己承担责任。

在互联网上购物，如果网络经营者已经向通过互联网交易的当事人收取了网络使用费，因而网络经营者没有按照法定或约定的标准提供服务，造成了信息传递失误，网络经营者应当承担法律责任。574.3.3电子错误电子错误”是指在线交易过程中，交易双方

2004年6月，颜先生看到有网友在易趣网客车栏内，以一口价人民币1800元出售苏州金龙33座旅游客车一辆，随即用自己的网名登录了易趣网，将这辆车买下。随后，他就收到了易趣网发出的商品成交确认函，证实交易成功。此后，他要求卖家履行合同，却遭到拒绝。卖家表示，当时他输入价格有误才造成颜先生“误拍”。更何况交易即使成功，也“显失公平”。无奈之下，颜先生只得向上海浦东新区法院起诉，要求对方按约履行合同。案例讨论：（1）双方买卖合同是否成立？（2）是否由于卖家发布信息有误，就可以免责？案例分析582004年6月，颜先生看到有网友在电子签名与电子合同法律依据：新《合同法》第三十二条、三十三条电子签名有效是电子合同成立的必要条件，电子签名有效，电子合同才有可能成立；电子签名无效，则无法导致电子合同有效。

59电子签名与电子合同法律依据：新《合同法》第三十二条、三十三4.3.4电子合同的履行

合同履行是指合同的当事人按照合同的约定，全面或适当的完成各自应承担的合同义务，使合同关系得以全部终止的整个行为过程。合同的履行是一个行为过程，是合同效力的具体体现。原则主要包括实际履行原则、适当履行原则和协作履行原则。实际履行原则是指当事人应当按照合同的标的履行合同义务，即合同标的是什么，当事人就应当履行什么，不能任意用其他标的所代替。

适当履行原则是指当事人应当按照合同的约定或者法律的规定全面、适当地履行合同。因此，适当履行原则又称为正确履行或全面履行原则。

协作履行原则是指合同双方当事人不仅应履行自己的义务，而且还应当协助对方履行义务。协作履行原则是诚实信用原则在合同履行方面的具体体现。

604.3.4电子合同的履行合同履行是指合同的当事人按照合同的电子合同履行的基本方式

基本上有三种履行方式：第一种是在线付款，在线交货；第二种是在线付款，离线交货；第三种是离线付款，离线交货。

61电子合同履行的基本方式基本上有三种履行方式：61（1）电子信息合同履行的方式与地点

以有形媒介为载体的电子信息合同的交付方式与地点：电子信息附着于有形载体，在标的物所在地交付，一般不会增加接收人的负担。如此规定，体现了电子信息的特点，具有灵活性。

以电子传输的方式交付信息的方式与地点：美国《统一计算机信息交易法》第606条第1款（2）规定：“副本的电子交付地，是许可人指定或使用的信息处理系统。”

62（1）电子信息合同履行的方式与地点以有形媒介为载体的电子信（2）电子信息交付的附随义务电子信息交付的附随义务是指为了使所交付的信息达到“商业适用性”，交付方所承担的是为完成合同义务而必须履行的，不是出于合同规定的义务；接受方承担的则是合理提供适合于接收履行的设施的义务。

（3）电子信息合同信息使用费的支付

在电子信息复本的交付中，要求同时履行，以保护信息权利人的利益。63（2）电子信息交付的附随义务电子信息交付的附随义务是指为了使（4）电子信息合同履行中的验收

①电子信息的检验：一是立即履行的电子信息的检验。这类电子信息的交付，包括在线交易的电子信息和有形复本的交付，都属于大众市场许可交易。通常表现为从包装、标识等方面检验是正版即可。二是特定电子信息的检验，这类主要是指非大众市场的信息复本，一般为按接受方要求制作并提供的软件。

②电子信息的接收：电子信息所接受，实际上是当事人对合同标的质量、数量的一种同意的表示。

64（4）电子信息合同履行中的验收①电子信息的检验：一是立即履4.3.5电子合同的违约责任△违约责任是合同当事人一方或各方不履行合同或没有完全履行合同时，违约方应当对守约方进行的救济措施。

一、违约的归责原则1严格责任原则严格责任（strictliability）主要是在英美法系中采用的概念，按照学者的解释，严格责任是指当被告造成了对原告的某种明显的损害，应对此损害负责，与严格责任相对应的是过失责任，即被告虽造成了明显的损害，但须有故意和过失才负责，而在严格责任中，主要考虑的是被告的行为和损害之间的因果关系。严格责任表面上不考虑损害是出于故意或能否通过合理的注意而避免损害就可以确定被告的责任，但实际上是从损害事实的发生中推定被告有过错，不过被告可以通过证明损害是由于受害人的过失、第三人的过失、自然原因造成而减轻和免除责任。

654.3.5电子合同的违约责任△违约责任是合同当事人一方或各方2过错责任原则过错责任原则也叫过失责任原则，它是以行为人主观上的过错为承担民事责任的基本条件的认定责任的准则。按过错责任原则，行为人仅在有过错的情况下，才承担民事责任。没有过错，就不承担民事责任。民法通则第106条第2款规定：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。”这一规定，就是我国侵权行为法的过错责任原则。过错责任原则，是以过错作为价值判断标准，判断行为人对其造成的损害应否承担侵权责任的归责原则。

662过错责任原则663严格责任下的免责事由

不可抗力、法定免责事由及合同中约定的免责条款等。不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况，通常包括自然灾害、战争、国家行使立法、司法、行政等职能等，因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。在网络中，非因自己原因所引起的网络中断、传输错误或黑客政击、计算机病毒侵入或发作、因政府管制而造成的暂时性关闭等造成合同无法正确履行，且许可方尽到了合理注意的义务，并对此无法预见和控制的，均应不承担责任。673严格责任下的免责事由不可抗力、法定免责事二、违约救济我国合同法第107条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”1买方救济方法：①要求卖方实际履行合同义务，交付替代物或对标的物进行修理、补救；②减少支付价款；③对迟延或不履行合同要求损失赔偿；④解除合同，并要求损害赔偿。2卖方救济方法：①要求买方支付价款、收取货物或履行其他义务，并为此可以规定一段合理额外的延长期限，以便买方履行义务；②损害赔偿③解除合同68二、违约救济681、机遇对于有准备的头脑有特别的亲和力。2、不求与人相比，但求超越自己，要哭就哭出激动的泪水，要笑就笑出成长的性格！3、在你内心深处，还有无穷的潜力，有一天当你回首看时，你就会知道这绝对是真的。4、无论你觉得自己多么的了不起，也永远有人比你更强；无论你觉得自己多么的不幸，永远有人比你更加不幸。5、不要浪费你的生命，在你一定会后悔的地方上。6、放弃该放弃的是无奈，放弃不该放弃的是无能；不放弃该放弃的是无知，不放弃不该放弃的是执着。7、不要轻易用过去来衡量生活的幸与不幸！每个人的生命都是可以绽放美丽的，只要你珍惜。8、千万别迷恋网络游戏，要玩就玩好人生这场大游戏。9、过错是暂时的遗憾，而错过则是永远的遗憾！10、人生是个圆，有的人走了一辈子也没有走出命运画出的圆圈，其实，圆上的每一个点都有一条腾飞的切线。11、没有压力的生活就会空虚；没有压力的青春就会枯萎；没有压力的生命就会黯淡。12、我以为挫折、磨难是锻炼意志、增强能力的好机会。——邹韬奋13、你不能左右天气，但可以改变心情。你不能改变容貌，但可以掌握自己。你不能预见明天，但可以珍惜今天。14、我们总是对陌生人太客气，而对亲密的人太苛刻。15、人之所以痛苦，在于追求错误的东西。16、知道自己要干什么，夜深人静，问问自己，将来的打算，并朝着那个方向去实现。而不是无所事事和做一些无谓的事。17、逆境是成长必经的过程，能勇于接受逆境的人，生命就会日渐的茁壮。18、哪里有天才，我是把别人喝咖啡的功夫，都用在工作上的。——鲁迅19、所谓天才，那就是假话，勤奋的工作才是实在的。——爱迪生20、做一个决定，并不难，难的是付诸行动，并且坚持到底。21、不要因为自己还年轻，用健康去换去金钱，等到老了，才明白金钱却换不来健康。22、如果你不给自己烦恼，别人也永远不可能给你烦恼，烦恼都是自己内心制造的。23、命运负责洗牌，但是玩牌的是我们自己！24、再长的路，一步步也能走完，再短的路，不迈开双脚也无法到达。25、成功，往往住在失败的隔壁！26、大多数人想要改造这个世界，但却罕有人想改造自己。27、人生是一场旅行，在乎的不是目的地，是沿途的风景以及看风景的心情。28、伟大的事业不是靠力气、速度和身体的敏捷完成的，而是靠性格、意志和知识的力量完成的。29、人生最大的喜悦是每个人都说你做不到，你却完成它了！30、在实现理想的路途中，必须排除一切干扰，特别是要看清那些美丽的诱惑。31、激情，这是鼓满船帆的风。风有时会把船帆吹断；但没有风，帆船就不能航行。32、滴水穿石不是靠力，而是因为不舍昼夜。33、忍别人所不能忍的痛，吃别人所别人所不能吃的苦，是为了收获得不到的收获。34、时间是个常数，但也是个变数。勤奋的人无穷多，懒惰的人无穷少。——字严35、不同的信念，决定不同的命运！36、只有你学会把自己已有的成绩都归零，才能腾出空间去接纳更多的新东西，如此才能使自己不断的超越自己。37、突破心理障碍，才能超越自己。38、人不怕走在黑夜里，就怕心中没有阳光。9、过错是暂时的遗憾，而错过则是永远的遗憾！10、人生是个圆，有的人走了一辈子也没有走出命运画出的圆圈，其实，圆上的每一个点都有一条腾飞的切线。11、没有压力的生活就会空虚；没有压力的青春就会枯萎；没有压力的生命就会黯淡。12、我以为挫折、磨难是锻炼意志、增强能力的好机会。——邹韬奋13、你不能左右天气，但可以改变心情。你不能改变容貌，但可以掌握自己。你不能预见明天，但可以珍惜今天。14、我们总是对陌生人太客气，而对亲密的人太苛刻。39、生命里最重要的事情是要有个远大的目标，并借助才能与坚毅来完成它。——歌德40、工作中，你要把每一件小事都和远大的固定的目标结合起来。41、大部分人往往对已经失去的机遇捶胸顿足，却对眼前的机遇熟视无睹20、对所学知识内容的兴趣可能成为学习动机。——赞科夫

21、游手好闲地学习，并不比学习游手好闲好。——约翰·贝勒斯

22、读史使人明智，读诗使人灵秀，数学使人周密，自然哲学使人精邃，伦理学使人庄重，逻辑学使人善辩。——培根

23、我们在我们的劳动过程中学习思考，劳动的结果，我们认识了世界的奥妙，于是我们就真正来改变生活了。——高尔基

24、我们要振作精神，下苦功学习。下苦功，三个字，一个叫下，一个叫苦，一个叫功，一定要振作精神，下苦功。——毛泽东

25、我学习了一生，现在我还在学习，而将来，只要我还有精力，我还要学习下去。——别林斯基1、机遇对于有准备的头脑有特别的亲和力。69第4章电子合同

4.1电子合同概述4.2电子合同订立4.3电子合同效力与履行70第4章电子合同4.1电子合同概述14.1电子合同概述

4.1.1合同的概念《中华人民共和国民法通则》第85条规定：“合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。”《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第2条则更明确地规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议”。

714.1电子合同概述

合同概念的含义合同概念有以下几层含义：

第一，合同是一种协议。协议是两个以上当事人对于某种过去或将来的事实或行为，在有关权利和责任的理解和认识上相一致。

第二，合同是平等民事主体的协议。第三，合同是设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

72合同概念的含义合同概念有以下几层含义：3电子合同的概念

广义的电子合同是指当事人利用电子手段、光学手段或其他类似手段订立的合同。在当前具体表现为(即不限于)当事人利用网络采用电子数据交换、电子邮件等方式订立的合同。狭义的电子合同就是指以电子数据交换方式（ElectronicDataInterchange,EDI）订立的合同。

73电子合同的概念广义的电子合同是指当事人利用电子手段、光学手联合国国际贸易法委员会《电子商务示范法》第2条a款：“‘数据电文’系指经由电子手段、光学手段或类似手段生成、储存或传递的信息，数据电文包括但不限于电子数据交换（EDI）、电子邮件、电报或传真所传递的信息。”第6条第（1）款：“如果法律要求信息须采用书面形式，则假若一项数据电文所含信息能够调取以备日后查用，即满足了该项要求。”

电子合同的基本概念74电子合同的基本概念5电子合同的性质

电子合同是合同的一种特殊形式，其特殊性表现为订立合同的手段或形式发生了变化。在适用法律方面，由于EDI和E-mail等电子形式的广泛应用，因此在合同的订立、合同的形式、合同成立的时间和地点、合同内容的确定以及签字等方面都和传统的合同规则有所不同，逐渐形成了一套特殊的法律规则。

电子合同仍然应当适用合同法的规定。75电子合同的性质电子合同是合同的一种特殊形式，其特殊性表现为电子合同特征（电子合同与传统合同区别）1交易主体：电子合同的交易主体具有虚拟性和广泛性2订立过程：电子合同的订立过程（要约和承诺）均是通过计算机互联网进行3时间和地点；电子合同的生效时间采取到达生效的原则更为合理；传统合同的生效地点一般为合同成立的地点，而采用数据电文等形式所订立的合同，一般以收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。76电子合同特征（电子合同与传统合同区别）74生效方式：传统合同一般以当事人签字或者盖章的方式表示合同生效，而在电子合同中，表示合同生效的传统的签字盖章方式被电子签名所代替。5载体：传统的书面合同一般以是纸质等有形材料作为载体，而电子合同的信息记录用磁性介质保存的，易修改且不留痕迹。6复制和保存：电子合同的保存和复制也十分方便，并且复制件可以与原件完全一致，以至于没有区分的必要，也无法加以区分。774生效方式：传统合同一般以当事人签字或者盖章的方式表示合同生电子合同作为证据的局限性电子合同作为证据的局限性是由电子数据自身的特点决定的。（1）电子数据的易消失性。电子数据以计算机储存为条件，是无形物。一旦操作不当可能抹掉所有数据。（2）电子数据作为证据的局限性。传统的书面合同只是受到当事人保护程度和自然侵蚀的限制，而电子数据不仅可能受到物理灾难的威胁，还有可能受到计算机病毒等计算机特有的无形灾难的攻击。（3）电子数据的易改动性。传统的书面合同是纸质的，如有改动，容易留下痕迹。而电子数据是以键盘输入的，用磁性介质保存的，改动、伪造后可以不留痕迹。78电子合同作为证据的局限性9解决办法上述问题的存在，确实阻碍了电子商务合同合法性的进程。发展中的计算机技术正在提出了许多解决的办法。例如，防火墙技术、通信记录、数字签名技术等。但从另一方面讲，书面合同也同样存在伪造和涂改的情况，人们并没有因为书面合同的缺陷而放弃使用书面合同。79解决办法10①电子合同与传统合同就意义和作用来看，二者均未超出传统民商事合同的范围；②从内容上看，电子合同与传统合同所包含的信息大体相同，同样是对签订合同各方当事人的权利和义务作出确定的文件；③从确立标准上看，其成立同样要具备要约和承诺两个要件；④从法律效力上看，电子合同与传统合同具有同样的法律效力。电子合同与传统合同的联系：80电子合同与传统合同的联系：114.1.2电子合同法律关系

电子合同法律关系是指由民事法律规范确认的以电子手段签订的具有合同权利和合同义务为内容的社会关系。任何一个电子合同法律关系的构成，都必须包括主体、内容、客体这三个不可缺少的基本要素。

814.1.2电子合同法律关系电子合同法律关系是指由民事法律规1.电子合同法律关系要素电子合同法律关系中的双方当事人，是该电子合同法律关系的主体。电子合同法律关系中包含的合同权利与合同义务，是该电子合同法律关系的内容。电子合同法律关系中涉及的物质和精神利益，是该电子合同法律关系的客体。821.电子合同法律关系要素电子合同法律关系中的双方当事人，是该2.电子合同法律关系的主体

电子合同法律关系的主体是指在电子合同法律关系中享受权利、承担义务的人。电子合同法律关系的主体，同样包括公民、法人或其他组织。此外，国家在特殊情况下是电子合同法律关系的主体，外国人和无国籍人也可以是作为电子合同法律关系的主体。只是这些主体必须借助网络进入互联网缔结合同。电子合同法律关系主体的身份认证则显得尤为重要。

832.电子合同法律关系的主体电子合同法律关系的主体是指在电子电子合同主体的确认

电子签名和电子认证电子签名是对电子合同当事人的确认，是对合同内容不容否认的认可，是一种技术手段上的保障。其相当于传统合同中的签字盖章对合同的确认。电子认证则是对电子商务的一种组织上的保障。从目的上看，电子签名着重保护数据电讯的安全，不使其被仿冒、篡改或被否认；而电子认证则主要确认交易者的身份，使数据电讯的发、收相一致。84电子合同主体的确认电子签名和电子认证15电子合同当事人的缔约能力

在合同一般生效要件中，通常要求当事人应当具有完全的民事行为能力，如我国的《合同法》第9条规定，当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。应当建立一个由官方管理的因特网认证机构，在用户进入电子商务市场时，由认证机构按网上交易的要求核实该用户的真实身份，即签发一份“电子证书”，其中包括身份证明，网上交易种类、支付能力证明等，以此说明它作为电子商务主体的合法性。85电子合同当事人的缔约能力在合同一般生效要件中，通常要求当事3.电子合同法律关系的内容

（1）经营者的权利

第一，有限的电子监控权。第二，有限的电子自助权。第三，对协议的修改权和终止权。第四，对交易规则的制定权。第五，对协议法院的选择权等概念：电子合同法律关系的主体所享有的权利和所承担的义务。下面主要关于使用合同双方的权利和义务：863.电子合同法律关系的内容（1）经营者的权利概念：电经营者的义务第一，提供安全的信息运行平台。就是给被许可方提供安全的信息使用系统。第二，对客户的注册资料和交易信息负有保密的义务。这是尊重个人隐私权的要求。第三，由于经营者的原因尤其是故意或重大的疏忽而导致的用户直接和间接的损失负有限赔偿责任。第四，做与用户利益有重大影响的改变时负有提前告知的义务。经营者在作出改变前应负有通知的义务，给许可方一个合理的准备期间。（支付宝）87经营者的义务第一，提供安全的信息运行平台。就是给被许可方提终端用户的权利

第一，系统使用权和获取适当信息的权利。第二，修改个人资料、密码、帐号和保护个人信息不受侵犯的权利。这些既是个人隐私的一部分，也是进行电子交易所必须的最基本的安全的需要。第三，对不合格产品的退还使用权。对于不合格产品用户既有要求修补的权利，同时在合理的期间和次数内没能修好的，用户也应享有退还请求权。第四，对经营者不适当的电子监控和电子自助及故意或重大疏忽导致的直接和间接损失的有限求偿权。

88终端用户的权利第一，系统使用权和获取适当信息的权利。19终端用户的义务第一，按照协议约定遵守网络规则的义务。第二，不得在未经许可的情况下，擅自对所使用系统再次转让许可、拷贝或转交所使用系统的全部的部分。是用户依靠高度自觉性所遵守的义务。第三，不得对所使用系统进行逆向工程、反汇编或解体拆卸。第四，不得将信息使用权用于非法用途。如传播黄色、淫秽的内容，利用网络进行诈骗等。

89终端用户的义务第一，按照协议约定遵守网络规则的义务。20电子商店单方拟定的契约条款效力如何苏先生在A网站以信用卡定购一条领带，三天后收到领带。十天后当第三次使用领带时，发现脱线，且有毛边现象。苏先生要求退钱，经过交涉发现A网站很不起眼，深入好基层网页的地方，有一份“买卖契约”，约定商品有瑕疵时，如果买方收到商品已经超过七天，买方只能请求更换同种类商品，不能要求退货也不能减少货款。请问这种约定是否有效？90电子商店单方拟定的契约条款效力如何苏先生在A网站以信用4.电子合同法律关系的客体

电子合同法律关系的客体是指电子合同法律关系的主体享有的权利和承担义务所共同指向的对象。电子合同的客体包括三大点：有形商品、数字化商品或信息商品、在线服务。

914.电子合同法律关系的客体电子合同法律关系的客体是指电子合4.2电子合同的订立

合同的订立方式符合法律的规定是一个合同在法律上有效的必要条件。我国《合同法》第11条规定：“书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。”我国《合同法》作出这一规定，正是借鉴国际上合同立法经验的结果，将电子合同纳入书面形式范畴，符合世界各国商业发展与立法的趋势，也与国际电子商务立法与实务相衔接的。

924.2电子合同的订立合同的订立方式符合法律的规定是电子合同订立的程序电子合同是合同的一种特殊形式，因此，电子合同的订立仍然遵循合同订立的基本程序——要约和承诺。要约一、要约的概念

合同法第14条规定：“要约是希望和他人订立合同的意思表示”。93电子合同订立的程序电子合同是合同的一种特殊形式，因此，电子合二、要约的生效要件要约必须具有订立合同的意图。要约的内容必须具体确定

要约必须是特定人的意思要约向受要约人发出且必须送达受要约人讨论我不是太喜欢我现在住的房子，如果有人开价合理，我一定会把它卖掉。我打算把我的汽车卖给你，你有兴趣吗？以下例子是否是要约？94二、要约的生效要件要约必须具有订立合同的意图。讨论我不是太喜根据我国《合同法》第30条的规定，要约的内容主要包括合同标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议的方法等。

返回95根据我国《合同法》第30条的规定，要约的内容主要包括合同标的要约与要约邀请我国《合同法》第15条要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。要约与要约邀请的区别：目的：要约的目的在于与受要约人订立合同，其作用在于唤起受要约人的承诺；要约邀请的目的在于唤起别人的注意，其作用在于希望他人发出订立合同的要约。性质：要约是一种意思表示，要约发出后即会产生一定的法律拘束力。要约人违反有效的要约，应承担法律责任；要约邀请是行为人订立合同的预备行为，性质上属于事实行为，不具有法律意义，行为人在法律上无须承担责任。

96要约与要约邀请我国《合同法》第15条要约邀请是希望他人向自己要约与要约邀请的区分法律的规定。如果法律对某种行为是要约或邀请要约作出了明确的规定，则应依法律的规定确定行为的性质。我国《合同法》第15条中规定：寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请；商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。交易习惯。某种行为是要约还是要约邀请，可以通过交易习惯即当事人历来的交易做法来区分。如售标处的列车价目表在我国为要约邀请。

。当事人的提议内容。当事人的提议是否包括了合同成立的主要条款，是区分要约和要约邀请的主要标准。当事人的意愿。如果当事人事先声明其提议为要约或要约邀请的，则应以其声明的内容予以确定。

97要约与要约邀请的区分法律的规定。如果法律对某种行为是要约或邀例子（一）陈先生：你有意买我手上戴着的手表吗？(邀请要约)张先生：你那手表真不错，可以100块卖给我吗？(要约)陈先生：那就一言为定(接受)。例子（二）陈先生：我想把我手上戴着的手表以100块卖给你，你买不买(要约)?张先生：那就一言为定(接受)。要约与要约邀请98例子（一）要约与要约邀请29案例分析基本案情：2009年3月1号，某超市想要购进一批毛巾，于是向几家毛巾厂发出电报，称：本超市欲购进毛巾，如果有全棉新款，请附图样与说明，我商场将派人前往洽谈购买事宜。于是有几家毛巾厂都回电,称自己满足该超市的要求并且附上了图样与说明。其中一家毛巾厂甲厂寄送了图样和说明后，又送了100条毛巾到该超市，超市看货后不满意，于是决定不购买甲厂的毛巾。甲厂认为超市发出的是要约，他送毛巾的行为是承诺，合同因为承诺而生效。超市拒绝购买是违约行为，应该承担违约责任。而超市认为他的发出电报行为是一种要约邀请而不是要约,超市不受该行为约束。问：超市发出的电报是要约还是要约邀请？99案例分析30三、要约的法律效力要约的生效时间要约到达受要约人时生效要约的存续时间要约的存续时间由要约人决定，如果要约人没有确定，则只能根据具体情况来确定合理期限。合理期限包括：要约到达受要约人的时间做出承诺所需要的时间承诺通知到达要约人所必需的时间100三、要约的法律效力要约的生效时间要约到达受要约人时生效要约法律效力的内容第一、要约对要约人的约束力第二、要约对受要约人的约束力要约对要约人的拘束力表现为要约人不得随意撤销或变更要约；要约对受要约人的拘束力表现为要约生效后，受要约人取得承诺的资格。101要约法律效力的内容第一、要约对要约人的约束力要约对要约人的拘四、要约的撤回和撤消要约的撤回所谓要约的撤回是指要约人在要约发出以后，未达到受要约人之前或与要约同时到达受要约人，有权宣告取消要约，从而阻止要约生效的意思表示。（《合同法》第17条）电子合同的订立过程中，这种撤回可能吗？102四、要约的撤回和撤消要约的撤回所谓要约的撤回是指要约人在要约要约的撤消所谓要约的撤销，是指要约人在要约到达受要约人并生效以后，将该项要约取消，从而使要约的效力归于消灭的意思表示。

《合同法》第18条:“要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺之前到达受要约人”。第19条：“有下列情形之一的，要约不得撤销：（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销：（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作”。103要约的撤消所谓要约的撤销，是指要约人在要约到达受要约人并生效五、要约失效

所谓要约失效，是指要约丧失了法律拘束力，即不再对要约人和受要约人产生拘束。

根据我国《合同法》第20条之规定，有下列情形之一的，要约失效：

（一）拒绝要约的通知到达要约人

（二）要约人依法撤销要约

（三）承诺期限届满，受要约人未作出承诺

（四）受要约人对要约的内容作出实质性变更104五、要约失效所谓要约失效，是指要约丧失了法律拘束力，即不再学校应否承担责任？

某市三中因准备建立电脑室，需购买100台电脑，便向电脑公司甲发出传真，要求以3000元的价格购买100台电脑，并要求甲在半个月内送货上门。传真发出后，学校收到了乙电脑公司的广告，其价格比甲公司的价格低5%并且能马上送货上门。于是，学校立即要求乙电脑公司送货上门。收货后，学校想起自己曾经答应过购买甲公司的电脑，便立即打电话联系退货。因电话没有打通，便派专人到甲公司联系退货事宜。学校派出的刚走，甲公司发来一传真，称同意学校意见，半个月内按时送货。学校派出的人到甲公司后，甲公司的人表示不能退货。半个月后，甲公司的货送到学校，可是学校拒收货物。于是甲电脑公司提起诉讼。105学校应否承担责任？

36两种情形

（1）网络广告：不宜笼统地将网上广告都作为要约或者要约邀请对待，在确定网上广告以及发布的商业信息是要约还是要约邀请时，仍然需要采用一般的要约和承诺规则来确定。

（2）商品标价陈列：对于商品标价陈列，大陆法以及我国合同法均认为是要约。但是在网络上主页上陈列的商品，只能视为要约邀请。

106两种情形（1）网络广告：不宜笼统地将网上广告都作为要约或者1073810839承诺

根据《合同法》第21条，所谓承诺，是指受要约人同意要约的意思表示。换言之，承诺是指受要约人同意接受要约的条件从而订立合同的意思表示。承诺的法律效力在于一经承诺并送达要约人，电子合同便告成立。

承诺是订立合同的最后一个阶段。一、承诺的概念109承诺根据《合同法》第21条，所谓承诺，是指受要约人同意要在法律上，承诺必须具备如下条件，才能产生法律效力：承诺必须由受要约人向要约人作出。承诺必须在要约的有效期限内达到要约人。(要约没有规定承诺期限的，若要约以对话方式作出的，承诺应当即时作出，要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期间内承诺，双方当事人另有约定的从其约定。)承诺的内容必须与要约的内容一致。承诺必须表明受要约人决定与要约人订立电子合同。承诺的方式必须符合要约的要求。110在法律上，承诺必须具备如下条件，才能产生法律效力：41二、承诺的生效承诺的生效时间

《合同法》第25条规定：“承诺生效时合同成立”《合同法》第26条规定：“承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。”数据电文形式订立合同的，承诺达到时间与要约时间规定相同111二、承诺的生效承诺的生效时间《合同法》第25条规定：“承诺承诺的撤回所谓承诺撤回，是指受要约人在发出承诺通知以后，在承诺正式生效之前撤回其承诺。根据《合同法》第27条：“承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。”112承诺的撤回所谓承诺撤回，是指受要约人在发出承诺通知以后，案例分析（契约何时成立）A网站进行名牌化妆品折扣促销活动，并注明货到付款，小惠决定购买，填写了订单，并留下个人资料和电子邮件。过了几天，网站用邮件通知小惠，表示折扣商品已经售完，但从此以后小惠邮箱总是收到该网站寄来的商品促销广告。小惠觉得受骗，认为，既然网上已经定购，网站就应该要依约交付所购买的化妆品。113案例分析（契约何时成立）A网站进行名牌化妆品折扣促销活动，并4.3电子合同的法律效力与履行

概念：依法成立的合同在当事人之间产生了一定的法律拘束力我国《合同法》第44条规定：“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。”4.3.1电子合同的法律效力

1144.3电子合同的法律效力与履行概念：依法成立的合同在当事电子合同法律效力的内容电子合同是合同的特殊形式，内容表现为：（1）在当事人的之间产生合同之债。（2）当事人不得随意变更、解除电子合同。（3）当事人须履行电子合同。（4）电子合同是处理当事人纠纷的依据。电子合同的生效要件

（1）合同当事人应具有相应的民事行为能力。

（2）意思表示真实。

（3）不违反法律或者社会公共利益。

（《民法通则》55条）（网上拍卖为例）115电子合同法律效力的内容电子合同是合同的特殊形式，内用E-mail通知解除买卖契约是否有效小惠在A网站用信用卡买了一个包，收到货后发现皮革的质地与她想象差别很大，于是在第四天E-mail给网站，要求退货并退回货款。几天后网站没任何回复，小惠又寄第二封E-mail，网站回复到：依法律规定，消费者要求退货，必须退回商品货以“书面”通知解除买卖契约，而电子邮件不是书面，因此小惠第一封邮件没有解除契约效力。网站的回答是否正确，电子文件是否算“书面”？116用E-mail通知解除买卖契约是否有效小惠在A网站用4.3.2电子代理人所谓电子代理人是指“不需要人的审查或操作，而能用于独立地发出、回应电子记录，以及部分或全部地履行合同的计算机程序、电子的或其他自动化手段”效力：“不得仅仅以某项记录或认证是电子形式为理由而否定其法律有效性或可执行性。”

一、电子代理人的含义按照预先设计好的程序自动发出要约与承诺、自动发送、接收或处理交易订单，在几乎完全不需要人为介入的情况下订立合同，完成整个交易的智能化系统。1174.3.2电子代理人所谓电子代理人是指“不需要人的审查或操电子代理人与民商法理论中之“代理”的区别：

民商法代理制度中的代理指以本人名义实施意思表示，而其法律效果直接对本人发生的法律行为。而电子代理人不具备法律人格，无独立的意思表达能力和缔约能力，只是一种交易工具而已，只要具备与交易相应的智能化系统就够了，无行为能力，毫无独立意思和思维能力，完全按照当事人之预先设定的程序对特定行为作出反应，同时也没有自身独立的利益，也不会享用自己的权益。与民商法之代理人有本质区别。

118电子代理人与民商法理论中之“代理”的区别：

49电子代理人的本质，即并非具有法律人格的主体，只是一种能执行人的意思的智能化的交易工具。电子代理人并不具有法律人格，但它执行地却是人的意思表示，或根据其意思而履行合同。二、电子代理人的本质119电子代理人的本质，即并非具有法律人格的主体，只是一种能执行人效力：“不得仅仅以某项记录或认证是电子形式为理由而否定其法律有效性或可执行性。”1美国《统一计算机信息交易法》第202条2欧共体委员会《通过EDI订立合同的研究报告》（1992）3联合国《电子商务示范法》第11条4我国《合同法》第11条、16条、26条、33条、34条电子代理人签订合同的有效性之法律规范120效力：“不得仅仅以某项记录或认证是电子形式为理由而否定其法律

案例分析：拍卖风波基本案情