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文档简介
《中华人民共和国慈善法》解读与应用单邦来第一部分慈善法的篇章结构第七章慈善服务第八章信息公开第七章慈善服务第八章信息公开第九章促进措施第十章监督管理第十一章法律责任第十二章附则第二章慈善组织第三章慈善募捐第四章慈善捐赠第五章慈善信托第六章慈善财产共计112条。解读:关于法律的主要内容,慈善法共12章、112条,法律框架包括总则、慈善组织、慈善募捐、慈善捐赠、慈善信托、慈善财产、慈善服务、信息公开、促进措施、监督管理、法律责任和附则等十二个部分。具体而言,慈善法主要规定了以下11个方面的内容:明确了慈善活动的定义和范围、建立了慈善组织登记认定制度、明确了开展慈善募捐的主体范围、鼓励和规范慈善捐赠、专章规定了慈善信托、规范了慈善组织财产使用管理、将志愿服务纳入慈善立法、强化了信息公开义务和责任、完善了慈善活动税收优惠政策等促进措施、打造了全方位综合监管体系、构建了全面系统的法律责任规范。第二部分慈善法的主要内容第一章总则第一条为了发展慈善事业,弘扬慈善文化,规范慈善活动,保护慈善组织、捐赠人、志愿者、受益人等慈善活动参与者的合法权益,促进社会进步,共享发展成果,制定本法。解读:本条规定了慈善法的立法宗旨。慈善法的首要目的就是促进慈善事业的发展。而为了发展慈善事业,必须弘扬慈善文化,规范慈善活动,保护慈善组织、捐赠人、志愿者、受益人等慈善活动参与者的合法权益。其一,弘扬慈善文化构成了发展慈善事业的思想基础与道德基础。这是营造慈善事业发展的社会氛围和引导社会成员存心向善的有效举措。本法第八十九条和九十一条即是对弘扬慈善文化的具体规定。其二,发展慈善事业必须规范慈善活动。无规矩不成方圆。其三,法律要保护慈善组织、捐赠人、志愿者、受益人等慈善活动参与者的合法权益,切实解除他们的后顾之忧。否则就没有人来参与慈善事业了。第二条自然人、法人和其他组织开展慈善活动以及与慈善有关的活动,适用本法。其他法律有特别规定的,依照其规定。解读:本条是关于慈善法适用范围的规定。不展开了。第三条本法所称慈善活动,是指自然人、法人和其他组织以捐赠财产或者提供服务等方式,自愿开展的下列公益活动:(一)扶贫、济困;(二)扶老、救孤、恤病、助残、优抚;(三)救助自然灾害、事故灾难和公共卫生事件等突发事件造成的损害;(四)促进教育、科学、文化、卫生、体育等事业的发展;(五)防治污染和其他公害,保护和改善生态环境;(六)符合本法规定的其他公益活动。解读:本条是关于本法调整范围的规定,是对慈善活动的内涵与外延的界定。本条关于慈善法调整范围的界定,采用“大慈善”的概念。在相当长的历史时期,由于我国社会需要解决温饱问题,只能将慈善定义为解决贫困问题,因而只能是国家救助政策的补充。一旦将慈善的范围扩大到教育、医疗、文化、体育、环保和社会服务等领域,慈善事业就自然和社会发展与提升有机地结合了起来。根据国际社会的经验,如果采取积极的政策促进慈善事业发展,该领域就业人口可以达到整个社会就业人口的10%左右,而志愿服务的人口往往可以超过40%。现代慈善将提供大量以人为本的社会服务,是养老服务与儿童照料的重要载体。只要政策措施得当,慈善事业完全可能成为国家的重要产业,贡献出5%左右的国民生产总值,推进我国第三产业长足发展。第四条开展慈善活动,应当遵循合法、自愿、诚信、非营利的原则,不得违背社会公德,不得危害国家安全、损害社会公共利益和他人合法权益。解读:本条规定了慈善活动应当遵循的原则与禁止性规定。其一,法定原则。包括:1.合法。是指开展慈善活动必须符合法律要求,就是要依法开展慈善活动。对于政府部门等权力机关来说,要做到“法律有规定必须为,法律无授权不可为”;对于慈善组织、其他组织和个人而言,则是“法无禁止皆可为”。例如:没有取得公开募捐资格的任何个人都不能开展公开募捐活动,如果违反了就是不合法。慈善组织将不得用于投资的捐款用于投资,属于违法,应当受到处罚。2.自愿。慈善事业是建立在自愿捐献基础上的社会事业,自愿是慈善事业的精神文化价值追求。所谓自愿,是指完全出自本心本意,如果受到了外力强制或者干预,则自愿就被强制所替代或者异化了。因此本法第32条明确规定,不得摊派或者变相摊派。现实中,确实存在摊派或者变相摊派的现象,如有的地方政府为了扶贫济困或者救灾,下发红头文件要求公职人员捐款等等,都输违反自愿原则的做法,应当坚决杜绝。一定要明白:强制捐款捐不出慈善。(配合案例)3.诚信原则和非营利原则。慈善事业就是诚信事业,要做到诚实守信,一诺千金。关于非营利原则,要特别说明的是非营利并不等于慈善活动不能取得收入,而是这种收入必须用于符合慈善宗旨的项目和服务,不能分配给慈善组织的成员和发起人。其二,这一条还明确了禁止性的行为。不展开了。第五条国家鼓励和支持自然人、法人和其他组织践行社会主义核心价值观,弘扬中华民族传统美德,依法开展慈善活动。解读:这是关于国家鼓励、支持慈善活动的价值取向的规定。不展开。第六条国务院民政部门主管全国慈善工作,县级以上地方各级人民政府民政部门主管本行政区域内的慈善工作;县级以上人民政府有关部门依照本法和其他有关法律法规,在各自的职责范围内做好相关工作。解读:本条是关于慈善事业监管主体的规定。根据本条的规定,民政部门是慈善工作的主管部门。不展开了。第七条每年9月5日为“中华慈善日”。解读:本条规定了慈善日。是为了弘扬慈善文化,激发公众参与的热情。第二章慈善组织第八条本法所称慈善组织,是指依法成立、符合本法规定,以面向社会开展慈善活动为宗旨的非营利性组织。慈善组织可以采取基金会、社会团体、社会服务机构等组织形式。解读:本条即是对慈善组织的定义和组织形式的规定。慈善组织是慈善事业的具体实施者,是慈善事业存在和发展的保障。因此,以法律的形式界定什么事慈善组织意义重大。前面说过,我国现代慈善组织以1994年中华慈善总会的成立作为开始发展的标志,随后以基金会、慈善会为主体的慈善组织迅速发展。尤其在98抗洪、2008年汶川地震、2009年玉树地震等灾害面前,慈善组织的身影无处不在。但慈善法出台之前,对到底什么是慈善组织没有统一规定。本条的规定解决了标准问题。正确理解这一条,要从以下几个方面把握:其一,慈善组织属于非营利性组织。需要注意的是,非营利并不意味着不能参加经营性活动,而是指收入和利润不能分配给慈善组织的成员和发起人,要保证相关财产不被私人利用。其二,慈善组织以面向社会开展慈善活动为宗旨。这里的慈善活动的理解应当结合第三条来把握,即采取的是大慈善的概念。其三,慈善组织必须依法成立,符合本法的规定。这是指慈善组织要依法向民政部门提出申请,经审查符合条件的,准予登记。需要指出的是,我国实践中存在大量未经登记但已经开展慈善活动、不具备法人资格的组织。慈善法一方面鼓励这些草根组织积极进行登记,但也明确了“慈善组织以外的其他组织可以开展力所能及的慈善活动”(111条)。对于没有获得慈善组织资格的机构允许存在,不需要经过登记,这为没有登记的组织从事慈善活动提供了依据,给民间慈善发展开放了空间。其三,关于慈善组织的形式,这次立法列明了三种形式,即基金会、社会团体和社会服务机构。随着社会的发展,将来也可能出现其他组织形式。例如《宁夏回族自治区慈善事业促进条例》就专章规定了鼓励发展社会慈善企业。近年来,通过商业手段获取利润用于扶弱济困的社会慈善企业发展很快,香港著名的慈善组织东华三院举办了十几家企业,通过商业经营获取的利润都用于东华三院提供的社会服务。第九条慈善组织应当符合下列条件:(一)以开展慈善活动为宗旨;(二)不以营利为目的;(三)有自己的名称和住所;(四)有组织章程;(五)有必要的财产;(六)有符合条件的组织机构和负责人;(七)法律、行政法规规定的其他条件。解读:本条是关于慈善组织条件的规定。把握这一条,还要注意以下二点:一是不以营利为目的,前面也多次提到这一点,不以营利为目的并不等于慈善组织不能从事营利活动、不能收费、不能经营赚钱,而是慈善组织的经营活动所获利润不能用于分配或者变相分配。刚才提到的香港东华三院,不但从事营利活动,营利活动也很成功,赚了很多钱,但东华三院的营利均投入到了它提供的社会服务中去了。二是有必要的财产。必要的财产是慈善组织活动的基础,也是对外承担民事责任的物质保障。财产不限于货币资金,任何形式的合法财产都可以作为慈善组织成立条件的必要财产,但是,从现实情况来看,一定的注册资金是必要的。《基金会》管理条例规定了200万以上的注册资金;《社会团体登记条例》规定了3万元以上的活动资金,一个大学生志愿者协会要注册成为社会团体法人要1万元的注册资金。上述关于基金会和社会团体成立的资金条件被认为成立门槛太高,把一些有志于从事慈善活动的草根慈善组织挡在了门外。本条规定慈善组织在财产方面的条件为“必要的财产”,对具体限额没有规定,这为设立不同的慈善组织采用不同的财产标准预留了空间。第十条设立慈善组织,应当向县级以上人民政府民政部门申请登记,民政部门应当自受理申请之日起三十日内作出决定。符合本法规定条件的,准予登记并向社会公告;不符合本法规定条件的,不予登记并书面说明理由。本法公布前已经设立的基金会、社会团体、社会服务机构等非营利性组织,可以向其登记的民政部门申请认定为慈善组织,民政部门应当自受理申请之日起二十日内作出决定。符合慈善组织条件的,予以认定并向社会公告;不符合慈善组织条件的,不予认定并书面说明理由。有特殊情况需要延长登记或者认定期限的,报经国务院民政部门批准,可以适当延长,但延长的期限不得超过六十日。解读:本条是关于慈善组织登记和认定的规定。我国对新设立的慈善组织采取登记制度,意味着登记是慈善组织合法存在的前提和基础。这次立法采取直接登记制,放弃了原来三大条例《社会团体登记管理条例》、《民办非企业单位登记管理暂行条例》和《基金会管理条例》中“双重许可”制的做法,即新成立的慈善组织不再需要经业务主管部门审批,可以直接向民政部门登记。这是一大进步,也是符合慈善组织独立性和自治性的本质要求的。对于本法公布前已经设立的基金会、社会团体、社会服务机构等非营利性组织来说,不能直接、自动获得慈善组织的身份,还是需要根据本法的条件到民政部门认定。第十一条慈善组织的章程,应当符合法律法规的规定,并载明下列事项:(一)名称和住所;(二)组织形式;(三)宗旨和活动范围;(四)财产来源及构成;(五)决策、执行机构的组成及职责;(六)内部监督机制;(七)财产管理使用制度;(八)项目管理制度;(九)终止情形及终止后的清算办法;(十)其他重要事项。解读:本条是关于慈善组织章程的规定。章程是慈善组织设立的必备条件和最重要的文件,他规范慈善组织内部的关系,是慈善组织内部治理的重要依据,也是政府、社会对慈善组织进行监管的重要参照。第十二条慈善组织应当根据法律法规以及章程的规定,建立健全内部治理结构,明确决策、执行、监督等方面的职责权限,开展慈善活动。慈善组织应当执行国家统一的会计制度,依法进行会计核算,建立健全会计监督制度,并接受政府有关部门的监督管理。解读:本条是关于慈善组织内部治理结构和会计制度的规定。慈善组织依法设立后即具有独立的法律主体资格,依照法律和章程实行自我管理。第十三条慈善组织应当每年向其登记的民政部门报送年度工作报告和财务会计报告。报告应当包括年度开展募捐和接受捐赠情况、慈善财产的管理使用情况、慈善项目实施情况以及慈善组织工作人员的工资福利情况。解读:本条是关于慈善组织报送年度报告和财务会计报告制度的规定。目前,民政部门对社会组组织的管理采取的是年检制度。年检制度是对社会组织依法进行监督管理的有效方法。但是只重年检和慈善组织的设立门槛而忽略了全过程监督,实际效果并不理想。我曾经办理过一起社会组织的法律纠纷,就在我们泰州,这个组织的年检也很正常,但是内部很混乱,违反规定对外承包,根本不符合其章程规定设立的宗旨。因此,年检制度已经不能适应国家治理方式现代化和行政管理方式创新的要求。我们这次慈善法根据简政放权、放管结合的要求,没有规定慈善组织的年检制度,只是规定了报告制度。年度报告具有备案属性,不再需要民政部门出具结论,这样可以减少过去年检制度下的“盖图章”式的流于形式的监督。第十四条慈善组织的发起人、主要捐赠人以及管理人员,不得利用其关联关系损害慈善组织、受益人的利益和社会公共利益。慈善组织的发起人、主要捐赠人以及管理人员与慈善组织发生交易行为的,不得参与慈善组织有关该交易行为的决策,有关交易情况应当向社会公开。解读:本条是关于慈善组织关联交易的规定。关联交易是慈善组织的重要规范,是基于关联人与慈善组织存在利益冲突所做的制度规定。为了维护慈善组织的非营利性和公信力,法律必须对个人通过慈善组织谋取不当得利或者其他不当的利益输送实行严格禁止。2013年底,关于李亚鹏事件的报道和质疑中,就涉及关联交易是否存在的问题。2013年12月18日,网友“落魄书生周筱赟”通过其加V认证微博举报李亚鹏负责的北京市书院中国文化发展基金会存在违规问题。其中包括李亚鹏借公益之名开发酒店和房地产,记者也发现基金会与中书控股公司共用同一办公地址。2012年5月,李亚鹏等举办人在北京市民政局依法登记了北京市书院中国文化发展基金会,该基金会为非公募基金会。李亚鹏是基金会理事长,也是中书控股的董事长。虽然后来民政部门的结论中,认为不存在举报中的违规情况,但是李亚鹏事件反映了慈善立法规范关联交易的必要性。第十五条慈善组织不得从事、资助危害国家安全和社会公共利益的活动,不得接受附加违反法律法规和违背社会公德条件的捐赠,不得对受益人附加违反法律法规和违背社会公德的条件。解读:本条是关于慈善组织禁止性行为的规定。其一,慈善组织不得从事、资助危害国家安全和社会公共利益的活动。这就不展开了。其二,慈善组织不得接受附加违反法律法规和违背社会公德条件的捐赠。这里举个例子。曾经有一个境外境外的基督教团体向某个慈善组织提出要为部分贫困县捐赠医院,但是医院基础设施里要有宣传基督教的内容,向每一个就诊者发放基督教的宣传册。这里的境外基督教团体捐赠的附加条件就违反了国家的法规。因为依据我国行政法规《宗教事务管理条例》第二十条规定,非宗教场所不得接受宗教性的捐献。显然,上述示例违反了宗教管理方面的法律法规。其三,慈善组织不得对受益人附加违反法律法规和违背社会公德的条件。现代慈善不是捐赠者对受益人的施舍或者恩赐,而是建立在平等基础上的。一些慈善组织对贫困生的资助时,往往要求受益者写下感恩协议或者道德协议书,有一个大学生不愿意签订这种协议,后来被慈善资助排除出受益人名单。这实际上对受益人增加了违反法律法规的条件,因为受益人的权利和人格尊严受法律保护。第十六条有下列情形之一的,不得担任慈善组织的负责人:(一)无民事行为能力或者限制民事行为能力的;(二)因故意犯罪被判处刑罚,自刑罚执行完毕之日起未逾五年的;(三)在被吊销登记证书或者被取缔的组织担任负责人,自该组织被吊销登记证书或者被取缔之日起未逾五年的;(四)法律、行政法规规定的其他情形。解读:本条是关于慈善组织负责人任职资格限制的规定。这里列举了慈善组织负责人任职的负面清单。不展开了。第十七条慈善组织有下列情形之一的,应当终止:(一)出现章程规定的终止情形的;(二)因分立、合并需要终止的;(三)连续二年未从事慈善活动的;(四)依法被撤销登记或者吊销登记证书的;(五)法律、行政法规规定应当终止的其他情形。解读:本条是关于慈善组织终止情形的规定。这里建立慈善组织的退出机制。对于长期不开展活动的空壳机构、僵尸组织应当及时清理出慈善事业,这也能够为健康发展的慈善组织腾出发展空间。第十八条慈善组织终止,应当进行清算。慈善组织的决策机构应当在本法第十七条规定的终止情形出现之日起三十日内成立清算组进行清算,并向社会公告。不成立清算组或者清算组不履行职责的,民政部门可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。慈善组织清算后的剩余财产,应当按照慈善组织章程的规定转给宗旨相同或者相近的慈善组织;章程未规定的,由民政部门主持转给宗旨相同或者相近的慈善组织,并向社会公告。慈善组织清算结束后,应当向其登记的民政部门办理注销登记,并由民政部门向社会公告。解读:本条是关于慈善组织终止后清算的规定。慈善组织的清算具有特殊性。一是捐赠人捐赠的具有特定用途的财产不宜用来清偿慈善组织的债务;二是清算以后剩余的财产不得分配给慈善组织成员;三是慈善清算需要考虑尚未实施完毕的慈善项目或者慈善服务的承接问题。所以,从法理上来看,慈善组织清算只能参照公司法的相关规定,不能照搬。关于清算后剩余财产的处理,本次立法采用了“近似原则”,即转给规定转给宗旨相同或者相近的慈善组织,而不是认定为国有或收归政府处理。也淡化了公权力机关对剩余财产处理。第十九条慈善组织依法成立行业组织。慈善行业组织应当反映行业诉求,推动行业交流,提高慈善行业公信力,促进慈善事业发展。解读:本条是关于慈善行业组织成立及职责的规定。行业组织的种类繁多,一般包括行业协会、商会、同业公会等。慈善行业组织是一种民间性、非营利行的社会团体。2013年4月19日,由王健林、杨澜等人发起的中国慈善联合会就是这样一个慈善行业组织。慈善行业组织的要义有以下几点:一是去行政化,慈善行业组织的主体是慈善组织而非政府部门;二是经费来源不是公共财政,而是会费或者政府购买服务收入;三是他是具备社团法人资格的民间组织。第二十条慈善组织的组织形式、登记管理的具体办法由国务院制定。解读:是授权国务院制定慈善组织的组织形式、登记管理办法的规定。不展开了。第三章慈善募捐第二十一条本法称慈善募捐,是指慈善组织基于慈善宗旨募集财产的活动。慈善募捐,包括面向社会公众的公开募捐和面向特定对象的定向募捐。解读:本条是关于慈善募捐的定义和类型的界定。本条规定慈善募捐的主体主要限于慈善组织,这包括两个方面的含义:一是不允许慈善组织以外的组织和个人进行慈善募捐,但同时个人可以和有公开募捐的慈善组织合作开展募捐(案例:想帮助山区孩子,80后小伙用个人账户作为捐款账户昨日,有网友向书记信箱写信投诉称,广元591车友会的发起者谭杰发起捐助苍溪县白山小学的活动,却以他个人名字的账户作为捐款账号,其行为和动机遭到一些网民的质疑。广元市民政局认为,谭杰的私人募捐行为不合法,不过谭杰可以将捐款及物品交由市慈善总会转赠其指定的受助单位或者个人);二是个人求助不属于慈善活动,不受慈善法调整。个人在自身面临困难时向社会求助,是一项宪法权利。本条明确了慈善募捐的类型,包括面向社会公众的公开募捐和面向特定对象的定向募捐。二则适用不同的原则。公开募捐的要求较为严格。第二十二条慈善组织开展公开募捐,应当取得公开募捐资格。依法登记满二年的慈善组织,可以向其登记的民政部门申请公开募捐资格。民政部门应当自受理申请之日起二十日内作出决定。慈善组织符合内部治理结构健全、运作规范的条件的,发给公开募捐资格证书;不符合条件的,不发给公开募捐资格证书并书面说明理由。法律、行政法规规定自登记之日起可以公开募捐的基金会和社会团体,由民政部门直接发给公开募捐资格证书。解读:本条是关于公开募捐资格的规定。除了一般慈善组织有个两年的期限外,公募型慈善组织可以直接依法获得公开募捐资格证书。比如红十字会和中华慈善总会,其主要业务范围就包括筹募善款。这些组织就直接可以获得公开募捐资格。本条明确设立取得公开募捐资格的门槛,就是为了保护捐献者的爱心不受欺骗,有利于规范慈善领域秩序。要求满两年后才可公开募捐,则可视为对慈善组织公募资格的更加谨慎之规,它的好处是有利于增强慈善组织的公信力。对于不具有公开募捐资格的慈善组织,根据本法第二十六条规定,可以与有公开募捐的慈善组织合作公开募捐,即使不公开募捐,还可以定向募捐,通过提供服务等方式获得资金收入。关联法条:第二十六条不具有公开募捐资格的组织或者个人基于慈善目的,可以与具有公开募捐资格的慈善组织合作,由该慈善组织开展公开募捐并管理募得款物。解读:本条是关于合作开展公开募捐的规定。本法规定不具有公开募捐资格的组织或者个人,不单独享有向社会公众进行慈善募捐的权利。因此,这一条的规定为这些组织和个人提供了一个出口,既避免扰乱慈善募捐秩序,又保护其救助、助人的意愿和权利。同时也解决了新成立不到两年的初创慈善组织获得慈善资源的途径。第二十三条开展公开募捐,可以采取下列方式:(一)在公共场所设置募捐箱;(二)举办面向社会公众的义演、义赛、义卖、义展、义拍、慈善晚会等;(三)通过广播、电视、报刊、互联网等媒体发布募捐信息;(四)其他公开募捐方式。慈善组织采取前款第一项、第二项规定的方式开展公开募捐的,应当在其登记的民政部门管辖区域内进行,确有必要在其登记的民政部门管辖区域外进行的,应当报其开展募捐活动所在地的县级以上人民政府民政部门备案。捐赠人的捐赠行为不受地域限制。慈善组织通过互联网开展公开募捐的,应当在国务院民政部门统一或者指定的慈善信息平台发布募捐信息,并可以同时在其网站发布募捐信息。解读:本条是关于公开募捐方式及地域范围的规定。关于募捐的方式和范围就不展开了。其中关于互联网募捐的规定,在慈善法草案征求意见时,有人认为应该完全放开,后来经过考虑,还是规定了应当国务院民政部门来把关,这样规定是有积极意义的。互联网毕竟是一个虚拟世界,存在着信息不对称的问题,容易产生鱼龙混在和欺诈行为,因此有必要对互联网募捐进行规制。慈善组织在国务院民政部门统一或者指定的慈善信息平台发布募捐信息,事实上要求国务院民政部门对其统一或者指定的慈善信息平台负起担保人责任。第二十四条开展公开募捐,应当制定募捐方案。募捐方案包括募捐目的、起止时间和地域、活动负责人姓名和办公地址、接受捐赠方式、银行账户、受益人、募得款物用途、募捐成本、剩余财产的处理等。募捐方案应当在开展募捐活动前报慈善组织登记的民政部门备案。解读:本条是关于公开募捐方案的规定。本条规定募捐目的等要素是募捐方案必备的内容,此外,慈善组织根据募捐的需要,也可以增加其他内容。第二十五条开展公开募捐,应当在募捐活动现场或者募捐活动载体的显著位置,公布募捐组织名称、公开募捐资格证书、募捐方案、联系方式、募捐信息查询方法等。解读:本条是关于公开募捐信息公示的规定。不展开了。第二十七条广播、电视、报刊以及网络服务提供者、电信运营商,应当对利用其平台开展公开募捐的慈善组织的登记证书、公开募捐资格证书进行验证。解读:本条是关于公共媒体平台在慈善募捐中职责的规定。通过广播、电视、报刊等传统媒体发布募捐信息的方式在我国实践已久。近年来,互联网募捐、短信募捐等也成为了慈善组织募集慈善资源的重要途径。但是公共媒体平台,尤其是互联网上,募捐信息和求助信息真假难辨,公共媒体凭条作为募捐的一个环节,需要承担监管责任。(案例:
2012年10月,一条称“‘四川甘孜藏族自治州石渠县西区长沙贡马乡小学’急需4至10岁孩子的旧衣物,请爱心人士捐赠”的信息在网上频发发布,信中附联系方式为“邮编627350”,“校长达洼电,并恳请网友大规模转发——此信息引起不少热心人关注,纷纷准备捐献爱心。结果致电“校长达洼”后发现,该“校长”使用的手机号竟然是广东的收费电话,拨打该电话要收取高额信息费。后经过核实,这条求助信息为虚假信息,求助电话或为骗费电话。)第二十八条慈善组织自登记之日起可以开展定向募捐。慈善组织开展定向募捐,应当在发起人、理事会成员和会员等特定对象的范围内进行,并向募捐对象说明募捐目的、募得款物用途等事项。第二十九条开展定向募捐,不得采取或者变相采取本法第二十三条规定的方式。解读:二十八和二十九两条是关于定向募捐的规定。这里介绍一下定向募捐和公开募捐的区别。募集对象不同。公开募捐是社会公众,及社会上不特定的捐赠人;定向募捐的对象是少数特定的捐赠人。募捐的方式不同。公开募捐是在公开的平台上进行,定向募捐则是在非公开的平台上非公开进行。此外,公开募捐的门槛更高。第三十条发生重大自然灾害、事故灾难和公共卫生事件等突发事件,需要迅速开展救助时,有关人民政府应当建立协调机制,提供需求信息,及时有序引导开展募捐和救助活动。解读:本条是关于重大突发事件时慈善募捐的规定。本法允许慈善组织参与重大突发事件的应急处置。同时也规定了政府在调动慈善组织参与重大突发事件应急处置中的责任,一是建立协调机制,汶川地震等事件的教训表明,由于没有协调机制,各路慈善组织、志愿者一拥而上涌入灾区,导致无序、混乱的场面出现,甚至被视为添乱者或者成为需要救助的对象。因此政府负责建立协调机制很有必要。二是提供需求信息。汶川地震时一度发生慈善组织和物资一味地涌向领导出现或者媒体报道的地方,造成堆积,而其他需要物资的地方又陷入了匮乏。因此需要政府及时准确的提供需求信息。长期以来不少学者专家以及政府管理部门,仍然遵从“政府没有允许就不许做”这样的陈旧观念。如在2010年玉树地震后4天,民政部就下发《关于做好玉树“4·14”地震抗震救灾捐赠工作的通知》,明确指出,募捐主体被限制在各级民政部门及15家官方背景的社会组织和公募基金会,其他所有已开展募捐的机构都要把募得款项转交给前述机构。3个月后,五部委更是联合下发《青海玉树地震抗震救灾捐赠资金管理使用实施办法》,要求所有渠道募得的善款全部由青海省政府统筹使用。这种做法遭到很多人士的批评,认为政府对民间慈善组织的干预过度,是滥用公权力。本法第三十条对此情形作了规定,即发生重大自然灾害、事故灾难和公共卫生事件等突发事件,需要迅速开展救助时,有关人民政府应当建立协调机制,提供需求信息,及时有序引导开展募捐和救助活动。根据这一法条,上述案例将不会在发生。因为这一条已经明确了政府部门只有建立协调机制、提供需求信息和引导之职责,而并未授权政府部门可以强令慈善组织将捐款转给政府部门统一调度,这是立法的进步,也反映了监督部门的权力应当源自法律的授权。第三十一条开展募捐活动,应当尊重和维护募捐对象的合法权益,保障募捐对象的知情权,不得通过虚构事实等方式欺骗、诱导募捐对象实施捐赠。解读:本条是对慈善募捐中募捐者的行为约束和募捐对象的权益保护。其一,募捐者的募捐信息必须真实、如实反映情况,不能虚构、伪造事实。案例:2015年,隆林各族自治县王某利用以个人名义开设的“百色助学网”为幌子,伪造贫困生资料,蒙蔽爱心人士大肆敛财,甚至性侵山区女孩。事件曝光后,隆林警方迅速采取措施,对王某实施控制。王某的行为没有真实反映情况,虚构伪造事实,欺骗募捐对象进行募捐。其二,募捐者也不能采取夸大事实的方式骗取募捐对象的同情心,透支慈善资源和人们的爱心。案例:2014年杨六斤事件,电视台可以夸大杨六斤的悲惨身世,将其遭遇煽情化呈现,在不到一个月的时间得到了全国超过500万元的慈善捐款。经媒体曝光后成为了尴尬的闹剧。第三十二条开展募捐活动,不得摊派或者变相摊派,不得妨碍公共秩序、企业生产经营和居民生活。第三十三条禁止任何组织或者个人假借慈善名义或者假冒慈善组织开展募捐活动,骗取财产。解读:这两条是关于募捐的禁止性规定。这里要强度的是,开展募捐活动,不得摊派或者变相摊派,否则容易招致社会公众的反感和不满,甚至会导致社会公众对慈善事业的误读与排斥,终将危害慈善事业的长期存续和可持续发展。案例:邵东县强制教师捐款修路;南京慈善总会前副会长、南京黄埔灵露滋生物技术有限公司创始人潘某,长期打着慈善的旗号,违规进行慈善营销,最终入狱。而假借慈善名义或者假冒慈善组织开展骗捐的行为,更是危害慈善事业发展的一颗大毒瘤。这导致社会质疑“伪慈善”,会消耗社会的慈善之心和民众参与慈善事业的积极性。第四章慈善捐赠解读:慈善捐赠是社会公众参与慈善事业、为慈善事业做出贡献的重要途径,也是慈善组织得以生存、慈善事业得以发展的基础。在以往的实践中,义拍义演、诺而不捐、非货币捐赠、股权捐赠等诸种问题困扰着慈善组织和捐赠人,或者缺乏法律依据,或者操作程序繁琐花费高昂,本章的规定做出了回应和制度构建。第三十四条解决了慈善捐赠的范畴,第三十五条明确了慈善捐赠的渠道方式,第三十六条则是对慈善捐赠财产的本身要求。当然,三十六条没有给出如何对非货币财产捐赠的价值进行认定的方法,需要民政部和财政部出台完善相关机制。对于捐赠本企业的产品,不仅仅是提供产品合格证,而是要承担产品质量责任和义务。第三十四条本法所称慈善捐赠,是指自然人、法人和其他组织基于慈善目的,自愿、无偿赠与财产的活动。第三十五条捐赠人可以通过慈善组织捐赠,也可以直接向受益人捐赠。第三十六条捐赠人捐赠的财产应当是其有权处分的合法财产。捐赠财产包括货币、实物、房屋、有价证券、股权、知识产权等有形和无形财产。捐赠人捐赠的实物应当具有使用价值,符合安全、卫生、环保等标准。捐赠人捐赠本企业产品的,应当依法承担产品质量责任和义务。第三十七条自然人、法人和其他组织开展演出、比赛、销售、拍卖等经营性活动,承诺将全部或者部分所得用于慈善目的的,应当在举办活动前与慈善组织或者其他接受捐赠的人签订捐赠协议,活动结束后按照捐赠协议履行捐赠义务,并将捐赠情况向社会公开。解读:本条是关于通过经营性活动进行捐赠的规定。基于经营性活动的捐赠、募捐活动,如义演、义卖、慈善晚会等,表现出了蓬勃发展的趋势。这一条从四个方面对经营性捐赠活动给予了较为完整、系统的规范。其一,要事先承诺,即承诺将全部或者部分所得用于慈善目的;其二,要在活动开战前签署捐赠协议;其三,要在活动结束后履行捐赠义务,并将捐赠结果向社会公开。案例:农夫山泉一分钱捐赠事件调查。据《公益时报》最新报道,曾红极一时并获选十大营销案例的农夫山泉“喝一瓶水捐一分钱”公益创意,正受到越来越多消费者的质疑。有知情人士爆料,从2005年开始,农夫山泉饮用水的市场销售量每年约15亿瓶到20亿瓶的规模,如此算来,农夫山泉应该每年至少拿出1500万元注入助学基金,而不是500万。加之活动何时开始并结束、在何地域开展、消费者喝水捐的钱是否都捐赠到位等细节并不明朗,有消费者和营销专家质疑,农夫山泉“一分钱”公益活动是否有欺骗消费者爱心的嫌疑。在《慈善法》出台的背景下,如果再实施农夫山泉“喝一瓶水捐一分钱”类似的项目,就需要农夫山泉有限公司事先与宋庆龄基金会签订捐赠协议,并按照协议捐献义务,依法及时将捐赠情况向社会公开。第三十八条慈善组织接受捐赠,应当向捐赠人开具由财政部门统一监(印)制的捐赠票据。捐赠票据应当载明捐赠人、捐赠财产的种类及数量、慈善组织名称和经办人姓名、票据日期等。捐赠人匿名或者放弃接受捐赠票据的,慈善组织应当做好相关记录。解读:本条是关于慈善组织接受捐赠应开具捐赠票据的要求。就不展开了。第三十九条慈善组织接受捐赠,捐赠人要求签订书面捐赠协议的,慈善组织应当与捐赠人签订书面捐赠协议。书面捐赠协议包括捐赠人和慈善组织名称,捐赠财产的种类、数量、质量、用途、交付时间等内容。解读:本条是关于慈善书面捐赠协议的规范。立法将是否签订书面协议的决定权交给了捐赠人。第四十条捐赠人与慈善组织约定捐赠财产的用途和受益人时,不得指定捐赠人的利害关系人作为受益人。任何组织和个人不得利用慈善捐赠违反法律规定宣传烟草制品,不得利用慈善捐赠以任何方式宣传法律禁止宣传的产品和事项。解读:本条是关于慈善捐赠财产的约定用途和受益人的规范。其一,关于受益人的规范,要求不得指定捐赠人的利害关系人作为受益人。这是慈善捐赠公益性的要求,也是为了防止捐赠人借慈善捐赠之名,行民事捐赠之实,并且借此享受税收优惠。其二,特定产品和事项宣传的禁止。除了烟草制品被禁止之外。如2015年出台的《卫生计生单位接受公益事业单位捐赠管理办法》要求,对于涉嫌不正当竞争和商业贿赂、附带政治目的及其他意识形态倾向的、损害公共利益和其他公民的合法权益的捐赠,卫生计生单位不得接受。第四十一条捐赠人应当按照捐赠协议履行捐赠义务。捐赠人违反捐赠协议逾期未交付捐赠财产,有下列情形之一的,慈善组织或者其他接受捐赠的人可以要求交付;捐赠人拒不交付的,慈善组织和其他接受捐赠的人可以依法向人民法院申请支付令或者提起诉讼:(一)捐赠人通过广播、电视、报刊、互联网等媒体公开承诺捐赠的;(二)捐赠财产用于本法第三条第一项至第三项规定的慈善活动,并签订书面捐赠协议的。捐赠人公开承诺捐赠或者签订书面捐赠协议后经济状况显著恶化,严重影响其生产经营或者家庭生活的,经向公开承诺捐赠地或者书面捐赠协议签订地的民政部门报告并向社会公开说明情况后,可以不再履行捐赠义务。解读:本条是关于慈善捐赠义务的强制履行及其例外。主要是解决慈善法出台前慈善捐赠中的违法、不诚信行为。不展开了。第四十二条捐赠人有权查询、复制其捐赠财产管理使用的有关资料,慈善组织应当及时主动向捐赠人反馈有关情况。慈善组织违反捐赠协议约定的用途,滥用捐赠财产的,捐赠人有权要求其改正;拒不改正的,捐赠人可以向民政部门投诉、举报或者向人民法院提起诉讼。解读:本条规定慈善捐赠人的权利及救济途径。本条规定的背景是近年来,民众在慈善领域的盲目捐赠行为大幅下降,理性捐赠成为主流。相应的,捐赠人的知情、参与、问责诉求日益上升。需要明确规定捐赠人的权利及救济途径。第四十三条国有企业实施慈善捐赠应当遵守有关国有资产管理的规定,履行批准和备案程序。解读:这一条不展开了。第五章慈善信托从第四十四条到五十条,是关于慈善信托的规定。这里一并介绍一下。在慈善法二审稿中,是没有慈善信托的,后经多方呼吁,三审稿中出现了慈善信托。信托机构一直是公益、慈善事业的积极参与方之一,早在2001年10月1日生效的《信托法》就曾专设一章对公益信托进行规定,明确国家鼓励发展公益信托。但受限于审批机构不清,税收减免无细则,一直到2008年才推出了业内首只公益信托——“长安信托·5.12抗震救灾公益信托计划”,百瑞信托、重庆信托、国民信托、万向信托、中原信托等多家信托公司也随后相继成立公益信托,但距离激活公益信托巨大的潜力尚远。究其根本,税收优惠缺失和主管主体不明为主要原因,而慈善法对上述两点均作出了有针对性的改进。首先是明确了慈善信托的备案制度,设立慈善信托、确定受托人和监察人,应当采取书面形式;受托人应当在慈善信托文件签订之日起七日内将相关文件向受托人所在地县级以上人民政府民政部门备案。民政部门备案制的规定解决了困扰公益信托多年的管理机构审批问题,制度上的破局,使公益信托有望被真正激活。其次是有力推动税收优惠,企业慈善捐赠支出超过法律规定的准予在计算企业所得税应纳税所得额时扣除的部分,允许结转以后三年内在计算应纳税所得额时扣除。这一政策的落实后将提高捐赠额度,对捐赠人产生更大的鼓励。同时规定,国家对开展扶贫济困的慈善活动,实行特殊的优惠政策。第四十四条本法所称慈善信托属于公益信托,是指委托人基于慈善目的,依法将其财产委托给受托人,由受托人按照委托人意愿以受托人名义进行管理和处分,开展慈善活动的行为。第四十五条设立慈善信托、确定受托人和监察人,应当采取书面形式。受托人应当在慈善信托文件签订之日起七日内,将相关文件向受托人所在地县级以上人民政府民政部门备案。未按照前款规定将相关文件报民政部门备案的,不享受税收优惠。第四十六条慈善信托的受托人,可以由委托人确定其信赖的慈善组织或者信托公司担任。第四十七条慈善信托的受托人违反信托义务或者难以履行职责的,委托人可以变更受托人。变更后的受托人应当自变更之日起七日内,将变更情况报原备案的民政部门重新备案。第四十八条慈善信托的受托人管理和处分信托财产,应当按照信托目的,恪尽职守,履行诚信、谨慎管理的义务。慈善信托的受托人应当根据信托文件和委托人的要求,及时向委托人报告信托事务处理情况、信托财产管理使用情况。慈善信托的受托人应当每年至少一次将信托事务处理情况及财务状况向其备案的民政部门报告,并向社会公开。第四十九条慈善信托的委托人根据需要,可以确定信托监察人。信托监察人对受托人的行为进行监督,依法维护委托人和受益人的权益。信托监察人发现受托人违反信托义务或者难以履行职责的,应当向委托人报告,并有权以自己的名义向人民法院提起诉讼。第五十条慈善信托的设立、信托财产的管理、信托当事人、信托的终止和清算等事项,本章未规定的,适用本法其他有关规定;本法未规定的,适用《中华人民共和国信托法》的有关规定。第六章慈善财产第五十一条慈善组织的财产包括:(一)发起人捐赠、资助的创始财产;(二)募集的财产;(三)其他合法财产。解读:本条是关于慈善组织财产来源的规定。这一规定具有重要意义。一是他是对慈善组织进行分类管理的重要依据。在美国,公共慈善机构和私人基金会的财产来源具有差异性,税收优惠政策不同。二是他是对慈善组织财产进行分类管理的重要依据。来源与社会捐赠、政府补贴的财产,一般要直接用于慈善项目;而创始基金等财产,慈善组织有较大的支配权,可以用于投资。慈善组织的财产来源除了创始财产和募集财产外,还可以是政府资助或者购买服务的收入,也可以是法律法规允许的经营性收入。比如美国慈善医院可以举办面向社会的健康俱乐部;慈善博物馆可以开办礼品店等。第五十二条慈善组织的财产应当根据章程和捐赠协议的规定全部用于慈善目的,不得在发起人、捐赠人以及慈善组织成员中分配。任何组织和个人不得私分、挪用、截留或者侵占慈善财产。第五十三条慈善组织对募集的财产,应当登记造册,严格管理,专款专用。捐赠人捐赠的实物不易储存、运输或者难以直接用于慈善目的的,慈善组织可以依法拍卖或者变卖,所得收入扣除必要费用后,应当全部用于慈善目的。第五十四条慈善组织为实现财产保值、增值进行投资的,应当遵循合法、安全、有效的原则,投资取得的收益应当全部用于慈善目的。慈善组织的重大投资方案应当经决策机构组成人员三分之二以上同意。政府资助的财产和捐赠协议约定不得投资的财产,不得用于投资。慈善组织的负责人和工作人员不得在慈善组织投资的企业兼职或者领取报酬。前款规定事项的具体办法,由国务院民政部门制定。第五十五条慈善组织开展慈善活动,应当依照法律法规和章程的规定,按照募捐方案或者捐赠协议使用捐赠财产。慈善组织确需变更募捐方案规定的捐赠财产用途的,应当报民政部门备案;确需变更捐赠协议约定的捐赠财产用途的,应当征得捐赠人同意。解读:第五十二条到五十五条,是关于慈善组织及其财产的使用、管理等方面的规定。这里就不展开了。第五十六条慈善组织应当合理设计慈善项目,优化实施流程,降低运行成本,提高慈善财产使用效益。慈善组织应当建立项目管理制度,对项目实施情况进行跟踪监督。解读:本条是关于慈善项目管理的规定。慈善活动专业化项目运作是现代慈善事业发展的重要特点。自1989年中国青少年发展基金会成功运作希望工程项目以后,不同领域的慈善项目如雨后春笋搬得发展起来。如江苏省慈善总会的护苗行动、中华慈善总会的一张纸献爱心活动、阿里巴巴变公司的淘宝公益宝贝计划等等都是慈善项目化运作的典范。第五十七条慈善项目终止后捐赠财产有剩余的,按照募捐方案或者捐赠协议处理;募捐方案未规定或者捐赠协议未约定的,慈善组织应当将剩余财产用于目的相同或者相近的其他慈善项目,并向社会公开。解读:本条是关于慈善项目终止后剩余财产处理的规定。慈善组织的本质特征在于其利润分配的限制,一方面表现在禁止对利润进行分配,另一方面在慈善组织终止后,也不得将财产分配给理事、会员或者工作人员。在慈善项目终止后,募捐财产仍然应当按照募捐方案或者捐赠协议约定的方式处理财产。如果没有规定或者约定如何处理剩余财产,本法固定了近似原则。即慈善组织的剩余财产应该用于与最初的慈善目的尽量近似的慈善项目,而不是将其认定为国有或收归政府处理,也不能分配。这是慈善本质属性的体现,也排除了在方案未约定剩余财产如何处理的情况下将财产返还给捐赠人的可能性。第五十八条慈善组织确定慈善受益人,应当坚持公开、公平、公正的原则,不得指定慈善组织管理人员的利害关系人作为受益人。解读:本条是关于慈善受益人确定的原则的规定。即公开、公平、公正的三公原则。不展开了。第五十九条慈善组织根据需要可以与受益人签订协议,明确双方权利义务,约定慈善财产的用途、数额和使用方式等内容。受益人应当珍惜慈善资助,按照协议使用慈善财产。受益人未按照协议使用慈善财产或者有其他严重违反协议情形的,慈善组织有权要求其改正;受益人拒不改正的,慈善组织有权解除协议并要求受益人返还财产。解读:本条是关于慈善组织和受益人协议的规定。在慈善组织和受益人的协议签订中,慈善组织往往会起到主导作用,但需要注意的是,协议应该是慈善组织和受益人双反意思表示一致的自愿行为,不是必须签,更不能强迫或者变相强迫受益人签订协议。但是一旦自愿达成协议之后,受益人就应当认真履行。否则资助将可能被追回。案例:北大研究生受助不感恩:受助人返还3.7万元。第六十条慈善组织应当积极开展慈善活动,充分、高效运用慈善财产,并遵循管理费用最必要原则,厉行节约,减少不必要的开支。慈善组织中具有公开募捐资格的基金会开展慈善活动的年度支出,不得低于上一年总收入的百分之七十或者前三年收入平均数额的百分之七十;年度管理费用不得超过当年总支出的百分之十,特殊情况下,年度管理费用难以符合前述规定的,应当报告其登记的民政部门并向社会公开说明情况。具有公开募捐资格的基金会以外的慈善组织开展慈善活动的年度支出和管理费用的标准,由国务院民政部门会同国务院财政、税务等部门依照前款规定的原则制定。捐赠协议对单项捐赠财产的慈善活动支出和管理费用有约定的,按照其约定。解读:本条是关于慈善组织年度支出和管理费用标准的规定。这一条在立国过程中的争议是很大的。有不少的声音主张:不同的慈善组织有不同的自出和管理成本,法律不应当设置年度支出和管理费标准,应当通过信息公开、第三方评估或者通过社会和市场的选择来决定。法律最终还是设置了年度支出和管理费用的标准,这主要是考虑到我国慈善事业尚处于培育阶段,公民慈善文化不成熟等因素。目前对这一条的理解还有一个难点,就是对于具有公开募捐资格的基金会管理费的范围问题,本法规定的不超过年度支出的10%。2012年民政部门印发的《关于规范基金会行为的若干规定》中没有规定管理费的含义。我们看到2005年实施的《民间非营利组织会计制度》把非营利组织的管理费用解释为“是指民间非营利组织为组织和管理其业务活动所发生的各项费用。主要包括行政人员的工资福利(注意,不是项目人员,项目人员的工资福利纳入业务活动成本中核算)、办公室水电费、租金等等行政费用。”参照该规定,慈善组织的管理费用应该是指慈善组织行政工作人员的工资福利支出和行政办公支出,而不包括直接用于受助人的款物和为开展公益项目发生的直接运行费用,即慈善组织的筹资成本和项目活动成本不包括在管理费用中。这样,关于年度管理费用不得超过当年总支出的10%的规定并不会成为该类慈善组织专业化发展的障碍,而是赋予慈善组织以较大的自主权和更多的发展空间。当然,将管理费用是否能够确定为《民间非营利组织会计制度》中所指的管理费用,还需要相关配套法规政策进一步明确。当然,这一条对管理费的规定留有余地,就是年度管理费用难以符合前述规定的,应当报告其登记的民政部门并向社会公开说明情况即可。案例:壹基金风波。据新华社报道,近日,壹基金向社会公布了其四川雅安芦山赈灾一周年报告和地震捐款专项审计报告。报告显示,壹基金2013年共收到芦山地震定向捐款3.85亿元,截至今年3月31日,已发生捐赠支出约4907万元。据此,微博实名账号“四月网”质疑尚未拨付的那3亿多元善款被“贪污”。同时,部分网友认为,根据《基金会管理条例》第二十九条规定,公募基金会每年用于从事章程规定的公益事业支出,不得低于上一年总收入的70%。也就是说,壹基金今年支出的救灾资金,原则上需达到2.698亿元。不少网友据此质疑“受捐多,发钱拖”。壹基金风波从一个侧面折射出了《基金会管理条例》关于公益支出标准的刚性规定存在的问题,支出比例的限制可能会导致慈善组织指出难以符合实际情况,不利于慈善组织的可持续发展。同时也表明了慈善法对于慈善组织开展慈善活动支出标准进行法律规定的必要性。如何依据本条规定来评价壹基金的支出比例,应该说风波是不会出现的。本条规定“慈善组织中具有公开募捐资格的基金会开展慈善活动的年度支出,不得低于上一年总收入的百分之七十或者前三年收入平均数额的百分之七十”。一方面,壹基金开展慈善活动的年度支出可以适用“不得低于前三年收入平均数额的百分之七十”的规则,具有较大弹性。另一方面,壹基金对单项捐赠财产的慈善活动支出可以通过订立捐赠协议的方式约定。第七章慈善服务第六十一条本法所称慈善服务,是指慈善组织和其他组织以及个人基于慈善目的,向社会或者他人提供的志愿无偿服务以及其他非营利服务。慈善组织开展慈善服务,可以自己提供或者招募志愿者提供,也可以委托有服务专长的其他组织提供。解读:本条是对慈善服务的界定以及对慈善服务提供主体的规定。本法所规定的慈善服务有这样几个特点:其一,基于慈善目的。本法第三条规范的即是慈善服务的内容。其二,是志愿服务或者非营利服务。其中志愿服务是完全无偿的,而非营利服务是可以收取费用的。理解本条时,还要注意把握如下事项。1.慈善服务不等于志愿服务。慈善服务仅仅是指慈善组织基于慈善目的而组织开展的各种慈善项目或者提供的服务,慈善组织可以招募志愿者参与慈善活动,但是这种志愿服务是实现特定的慈善目的的需要。因此,慈善服务可以包含并充分利用志愿者的服务,但志愿服务并不等于慈善服务,志愿服务也不能包括慈善服务。因此,慈善法中需要规范的不是志愿服务,而是为慈善活动提供服务的志愿者。2.慈善服务不等于慈善财产的使用。慈善服务通常会涉及慈善财产的使用,但是慈善服务不等于慈善财产的使用。从慈善财产到慈善服务有一个转化和承接的过程,人在这一过程中发或者十分重要的主动性作用。法律对慈善财产使用的规范关注的是物,而对慈善服务的规范指向的是服务,不仅关注财物的使用,更加关注提供服务者的行为和对受益者的效果。第六十二条开展慈善服务,应当尊重受益人、志愿者的人格尊严,不得侵害受益人、志愿者的隐私。解读:本条是保护慈善服务受益人和志愿者人格尊严与隐私权的规定。需要指出的是,我们以往的立法往往更多的强调尊重捐赠人意愿、保护捐赠人隐私,而忽略了受益人也有意愿与尊严受到保护的权利,致使受益人在接受帮助时处于较为弱势的地位,甚至许多人认为需要接受帮助就必须做透明人。对志愿者也是如此,认为既然做好事就可以公开。案例:2006年,湖北襄樊市总工会与该市女企业家协会联合开展的“金秋助学”活动中,19位女企业家与22名贫困大学生结成帮扶对子,承诺4年内每人每年资助1000元至3000元不等,帮助这些贫困大学生完成学业。入学前,总工会给每名受助大学生及其家长发了一封信,希望他们抽空给资助者写封信,汇报一下学习生活情况。但到2007年夏天,一年多来,三分之二的受助学生未给资助者写信,也没有采用其他的联系方式。当襄樊市总工会再次组织企业家们资助时,部分企业家表示“不愿再资助无情贫困生”。无奈之下,宣布5名贫困大学生被取消继续受助的资格。这种要求受助人报告信息的情形在情理之中,却在法理之外。因为现代慈善事业不是一对一的施恩和报恩行为,案例中的做法值得商榷。第六十三条开展医疗康复、教育培训等慈善服务,需要专门技能的,应当执行国家或者行业组织制定的标准和规程。慈善组织招募志愿者参与慈善服务,需要专门技能的,应当对志愿者开展相关培训。解读:本条是关于慈善服务标准化管理的规定。需要注意的是,此条虽然只提到了医疗康复与教育培训,但应当遵循标准化管理的不只是这两种,在慈善法的首次审议稿中,还列有照料护理、社会工作等,凡是涉及专业性的服务都应当标准化管理。否则给受益人造成伤害的,要承担责任。第六十四条慈善组织招募志愿者参与慈善服务,应当公示与慈善服务有关的全部信息,告知服务过程中可能发生的风险。慈善组织根据需要可以与志愿者签订协议,明确双方权利义务,约定服务的内容、方式和时间等。解读:本条是慈善组织向志愿者的告知义务和双方订立协议的规定。在国内外的实践中,慈善组织招募志愿者提供相应的社会服务是惯常做法。不过我国的显示情形较为复杂,虽然有志愿者参与一些福利机构如福利院、养老院的志愿活动,但大多是临时性、运动性的志愿服务。相对而言,长期稳定的志愿服务并不多见。案例:据《江淮晨报》报道10月23日,合肥市老年公寓前后有4拨爱心人士来给老人们献爱心。重阳节前后,献爱心活动突然井喷了,这家养老院有位老人甚至一天被志愿者们洗了7次脚。这样的献爱心,不少老人都说受不了。这种情形的弊端在于志愿者临时性参与不可能成为专业技能人士,且慈善组织和志愿者之间的法律关系不好处理。因此本条规定的根本意义在于促进慈善组织招募长期、稳定的志愿者,并通过相关协议建立、明确双方的权利义务关系,构成一种双向制约机制,目的是为了有序调动志愿者力量参与进来并更好的提供慈善服务。第六十五条慈善组织应当对志愿者实名登记,记录志愿者的服务时间、内容、评价等信息。根据志愿者的要求,慈善组织应当无偿、如实出具志愿服务记录证明。解读:本条是关于慈善组织对志愿者服务如实记录的规定。强调如实记录的重要性,还涉及相关法律责任的判定。本法第106条规定,慈善服务过程中,因慈善组织或者志愿者过错造成受益人、第三人损害的,慈善组织依法承担赔偿责任;损害是由志愿者故意或者重大过失造成的,慈善组织可以向其追偿。第六十六条慈善组织安排志愿者参与慈善服务,应当与志愿者的年龄、文化程度、技能和身体状况相适应。解读:本条是关于志愿者参与慈善服务的适应性的规定。本条即是对志愿者的一种保护,也是对服务对象利益的有效维护。因为如果慈善组织安排了不具备相应条件的志愿者参与慈善服务,可能出现的后果是服务对象得不到有质量的服务或者受到伤害,也可能是志愿者在服务中受到伤害。第六十七条志愿者接受慈善组织安排参与慈善服务的,应当服从管理,接受必要的培训。解读:本条是关于志愿者应尽义务的规定。不展开了。第六十八条慈善组织应当为志愿者参与慈善服务提供必要条件,保障志愿者的合法权益。慈善组织安排志愿者参与可能发生人身危险的慈善服务前,应当为志愿者购买相应的人身意外伤害保险。解读:本条是对志愿者合法权益的保护规定。尽管志愿者不是慈善组织的正式员工,也不可能与慈善组织签订劳动合同,但这并不影响志愿者合法权益的享有,因为志愿者承担的是慈善组织安排的工作任务。在没有参加保险的情况下,志愿者在提供慈善服务时受到伤害的,慈善组织亦应当提供必要的补偿。案例:今年40岁的罗虞川是一名外科医生,也某市应急志愿者总队户外救援志愿者。2010年4月14日,第一时间赶到玉树地震前线的罗虞川和队友紧急展开救援。当得知一名老人被卡在深沟里,罗虞川和队友毫不犹豫赶往事发地点,并顺利救出老人。但是,由于山路艰险崎岖,在救老人的过程中,罗虞川不慎摔伤。经医生诊断,罗虞川小腿骨折。起初,罗虞川不敢把消息告诉家人和同事,但伤筋动骨100天,消息是瞒不住的。虽然没有太多的责难,但罗虞川仍然能从家人和同事的眼神中感觉到一丝埋怨,由于给家人和单位添了麻烦,他自己也觉得不好意思。治愈骨折仅治疗费就花了5000余元。原本,罗虞川觉得这笔治疗费有人替他出,但后来发现无一单位买单。老实敦厚的罗虞川更不好意思向志愿者组织申请工伤,只能自掏腰包。这一案例表明,参与志愿服务是存在风险的,这种风险应当通过保险机制加以解决,不能让志愿者出力出汗还要付出身体健康和经济代价。第八章信息公开这一章共八个条文,由于时间的关系,我就整体来解读一下。慈善事业在新常态下已经广受关注,社会公众对信息公开的呼声日高,但慈善组织信息公开的现状却无法令公众满意,郭美美、卢美美等热点事件的爆发,市慈善组织的公信力一再受到拷问。信任危机不仅使捐赠人的捐赠热情受到伤害,也使我国慈善事业的正常、健康发展遇到了极大阻力。慈善法设专章规定信息公开,就是为了引起公众足够的重视与关注,总体的取向是,强化慈善组织与慈善行为的透明度,作为慈善事业赢得公信力的主要途径。根据本章8个条文的规定,规范慈善信息公开,要把握以下原则:首先,法律规定必须公开的一定要公开,如第七十条规定的登记事项、备案事项、是否具有公募资格、募捐方案、慈善服务或者项目信息以及年度报告等内容必须公开。其次,法律规定不能公开的一定不能公开。比如捐赠人要求隐去身份、受益人提出保护隐私等,都应当尊重当事人的意愿,如果慈善组织对不宜公开的信息公开了,需要承担相应的法律责任。最后,关于善款使用情况的公开申请,捐赠人只能申请公开自己捐赠的那部分善款使用情况,这是一种有限的权利。第六十九条县级以上人民政府建立健全慈善信息统计和发布制度。县级以上人民政府民政部门应当在统一的信息平台,及时向社会公开慈善信息,并免费提供慈善信息发布服务。慈善组织和慈善信托的受托人应当在前款规定的平台发布慈善信息,并对信息的真实性负责。第七十条县级以上人民政府民政部门和其他有关部门应当及时向社会公开下列慈善信息:(一)慈善组织登记事项;(二)慈善信托备案事项;(三)具有公开募捐资格的慈善组织名单;(四)具有出具公益性捐赠税前扣除票据资格的慈善组织名单;(五)对慈善活动的税收优惠、资助补贴等促进措施;(六)向慈善组织购买服务的信息;(七)对慈善组织、慈善信托开展检查、评估的结果;(八)对慈善组织和其他组织以及个人的表彰、处罚结果;(九)法律法规规定应当公开的其他信息。第七十一条慈善组织、慈善信托的受托人应当依法履行信息公开义务。信息公开应当真实、完整、及时。第七十二条慈善组织应当向社会公开组织章程和决策、执行、监督机构成员信息以及国务院民政部门要求公开的其他信息。上述信息有重大变更的,慈善组织应当及时向社会公开。慈善组织应当每年向社会公开其年度工作报告和财务会计报告。具有公开募捐资格的慈善组织的财务会计报告须经审计。第七十三条具有公开募捐资格的慈善组织应当定期向社会公开其募捐情况和慈善项目实施情况。公开募捐周期超过六个月的,至少每三个月公开一次募捐情况,公开募捐活动结束后三个月内应当全面公开募捐情况。慈善项目实施周期超过六个月的,至少每三个月公开一次项目实施情况,项目结束后三个月内应当全面公开项目实施情况和募得款物使用情况。第七十四条慈善组织开展定向募捐的,应当及时向捐赠人告知募捐情况、募得款物的管理使用情况。第七十五条慈善组织、慈善信托的受托人应当向受益人告知其资助标准、工作流程和工作规范等信息。第七十六条涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的信息以及捐赠人、慈善信托的委托人不同意公开的姓名、名称、住所、通讯方式等信息,不得公开。第九章促进措施第七十七条县级以上人民政府应当根据经济社会发展情况,制定促进慈善事业发展的政策和措施。县级以上人民政府有关部门应当在各自职责范围内,向慈善组织、慈善信托受托人等提供慈善需求信息,为慈善活动提供指导和帮助。解读:各级政府及部门的慈善促进职责。理解这一条要注意,就横向而言,慈善促进的核心部门是民政部门,但这并不意味着促进慈善事业发展单靠民政这一家。所以这一条规定的是各级政府即相关部门。事实上,财税、海关、金融监管、教育等部门,都在各自的职责范围内,应当承担起促进慈善发展的职责来。第七十八条县级以上人民政府民政部门应当建立与其他部门之间的慈善信息共享机制。解读:本条的宗旨是建立民政部门与相关部门的慈善信息共享机制。通过民政部门与相关部门等建立起信息共享机制,加强信息交换,有利于克服各个部门重复检查、重复收集信息的低效率,有利于减少慈善组织重复提交材料在多个部门之间疲于奔命的低效率等问题。第七十九条慈善组织及其取得的收入依法享受税收优惠。第八十条自然人、法人和其他组织捐赠财产用于慈善活动的,依法享受税收优惠。企业慈善捐赠支出超过法律规定的准予在计算企业所得税应纳税所得额时当年扣除的部分,允许结转以后三年内在计算应纳税所得额时扣除。境外捐赠用于慈善活动的物资,依法减征或者免征进口关税和进口环节增值税。第八十一条受益人接受慈善捐赠,依法享受税收优惠。第八十二条慈善组织、捐赠人、受益人依法享受税收优惠的,有关部门应当及时办理相关手续。第七十九条到八十二条是关于税收优惠方面的促进措施。在各种促进措施中,税收优惠无疑是促进慈善事业发展的关键措施。这四条的规定还是属于框架性的规范,需要国家出台更具操作性的实施细则予以落实。就不展开了。第八十三条捐赠人向慈善组织捐赠实物、有价证券、股权和知识产权的,依法免征权利转让的相关行政事业性费用。解读:本条主要在框架上明确各类慈善捐赠行为的行政事业性费用减免。不展开了。第八十四条国家对开展扶贫济困的慈善活动,实行特殊的优惠政策。解读:本条是构建分层次的慈善优惠政策体系,重点促进扶贫济困的慈善活动。在一般原理上,对企业、个人捐赠给扶贫、济困等社会保障领域的,因其对政府公共职责的替代性强,实质上可以产生比税收更大的公共利益,可以考虑给予较强的税收优惠政策。第八十五条慈善组织开展本法第三条第一项、第二项规定的慈善活动需要慈善服务设施用地的,可以依法申请使用国有划拨土地或者农村集体建设用地。慈善服务设施用地非经法定程序不得改变用途。解读:本条是关于开展特定慈善活动需要慈善服务设施用地的政策支持。不展开了。第八十六条国家为慈善事业提供金融政策支持,鼓励金融机构为慈善组织、慈善信托提供融资和结算等金融服务。解读:本条是关于慈善事业的金融支持的规范。本条在一般原理上明确了金融政策支持的扶持方向。除了融资服务和结算服务外,国家鼓励利用新型的金融工具支持慈善事业的发展。比如公益创投、公益银行等形式。比如广东省政府联合香港李嘉诚基金会共同开展的“集思公益幸福广东支持妇女计划”、中国建设银行的母亲健康快车资助计划等都属于此领域的领先者。此外,允许慈善组织从事合理的金融活动也是应考虑的方向。通过适度的金融活动,为慈善组织实现财产的保值增值提供必要的空间。第八十七条各级人民政府及其有关部门可以依法通过购买服务等方式,支持符合条件的慈善组织向社会提供服务,并依照有关政府采购的法律法规向社会公开相关情况。解读:本条是关于政府购买慈善组织服务等方式支持慈善服务的宣示性、框架性规范。政府购买慈善组织服务,是政府促进慈善组织发展的重要措施。十八大明确提出推进政企分开、政资分开、政社分开,从而激发政府能力、社会动力、市场活力,创新公共服务机制,凝聚社会正能量。2013年7月31日,李克强总理要求立即研究推进政府向社会力量购买公共服务。因此,研究推广政府向社会力量购买慈善服务,既符合国家发展战略,又贴近慈善事业实际。第八十八条国家采取措施弘扬慈善文化,培育公民慈善意识。学校等教育机构应当将慈善文化纳入教育教学内容。国家鼓励高等学校培养慈善专业人才,支持高等学校和科研机构开展慈善理论研究。广播、电视、报刊、互联网等媒体应当积极开展慈善公益宣传活动,普及慈善知识,传播慈善文化。解读:本条是关于慈善文化及其宣传教育的规范。近年来慈善事业得到了迅猛发展,但一般民众的慈善意识仍较为淡薄,全社会的慈善氛围仍有待加强。对此,规定弘扬次慈善文化的条款,在全社会提倡慈善、宣传慈善、开展慈善教育,具有现实意义。第八十九条国家鼓励企业事业单位和其他组织为开展慈善活动提供场所和其他便利条件。解读:本条是倡导性的规定,需要配套文件予以支持。不展开了。第九十条经受益人同意,捐赠人对其捐赠的慈善项目可以冠名纪念,法律法规规定需要批准的,从其规定。解读:本条市慈善项目冠名的基本原则。慈善冠名对于激励公众投身慈善事业,具有显著效果。慈善法对慈善项目冠名的基本思路是自由放任为主,由捐赠人、受益人自行确定,国家管制作为补充,即自由冠名为原则,经批准和禁止为例外。案例:清华大学真维斯楼。但对某某烟草希望小学、娇子青年领袖等称谓冠名,广受诟病,我国已经加入《烟草控制框架公约》,烟草冠名行为,应当经过严格审批,乃至考虑予以直接禁止。第九十一条国家建立慈善表彰制度,对在慈善事业发展中做出突出贡献的自然人、法人和其他组织,由县级以上人民政府或者有关部门予以表彰。解读:本条是关于具有法律效力的慈善表彰制度的规范。比如2005年设立的中华慈善奖,就是民政部办法的中国政府最高规格的慈善奖项。第十章监督管理第九十二条县级以上人民政府民政部门应当依法履行职责,对慈善活动进行监督检查,对慈善行业组织进行指导。解读:本条是关于慈善活动的行政监督主体及其职能的规定。与我国明确制定政府民政部门负责监管慈善组织与慈善活动相比,国际上并没有指定哪个机构对慈善事业进行监管的惯例。一般都是由慈善行业组织自律。但就监管的方法而言,通常会采取以下方式:资料审查、现场检查、实行年检制度、明确信息披露制度等等。乱中有序,美国慈善业受到法律严格监管,名不虚传。从非营利法人制度(包括内部治理结构制度、名称制度、注册制度、成员制度、合并制度、财产制度、分配制度、解散制度、档案制度、报告制度),慈善信托制度(包括慈善信托强制登记制度)、不动产管理和使用制度、基金管理制度、慈善活动优惠制度、公共资金资助制度,粲然大备。第九十三条县级以上人民政府民政部门对涉嫌违反本法规定的慈善组织,有权采取下列措施:(一)对慈善组织的住所和慈善活动发生地进行现场检查;(二)要求慈善组织作出说明,查阅、复制有关资料;(三)向与慈善活动有关的单位和个人调查与监督管理有关的情况;(四)经本级人民政府批准,可以查询慈善组织的金融账户;(五)法律、行政法规规定的其他措施。第九十四条县级以上人民政府民政部门对慈善组织、有关单位和个人进行检查或者调查时,检查人员或者调查人员不得少于二人,并应当出示合法证件和检查、调查通知书。解读:这两条是关于对涉嫌违法的慈善组织可以采取的强制措施和依法进行检查或者调查的规定。本条规定当慈善组织涉嫌违法时,作为监管部门的民政部门可以享有的监管手段或者采取的监管措施。这是本法赋予民政部门监管的权力。第九十五条县级以上人民政府民政部门应当建立慈善组织及其负责人信用记录制度,并向社会公布。民政部门应当建立慈善组织评估制度,鼓励和支持第三方机构对慈善组织进行评估,并向社会公布评估结果。解读:本条是关于慈善组织及其负责人信用及评估制度建设的规定。本条的核心含义,其实就是建立慈善组织及其负责人的信用,法律强调的不仅是作为监督管理部门的民政部门的职责,同时还特别强调社会监督。本条第二款赋予了民政部门建立慈善促织评估制度的职责,特别需要指出的是,本款规定鼓励和支持第三方机构对慈善组织进行评估,并向社会公布以接受监督,这可以视为未来发展的方向。重视和发挥第三方评估的监管作用是一条国际经验。但真正意义上的慈善事业第三方评估机制客观上还未建立。第九十六条慈善行业组织应当建立健全行业规范,加强行业自律。第九十七条任何单位和个人发现慈善组织、慈善信托有违法行为的,可以向民政部门、其他有关部门或者慈善行业组织投诉、举报。民政部门、其他有关部门或者慈善行业组织接到投诉、举报后,应当及时调查处理。国家鼓励公众、媒体对慈善活动进行监督,对假借慈善名义或者假冒慈善组织骗取财产以及慈善组织、慈善信托的违法违规行为予以曝光,发挥舆论和社会监督作用。解读:九十六条是关于慈善行业组织职责的规定,九十七条是关于社会监督的规定。不展开了。第十章法律责任法律责任制度的设计是否科学、合理,直接关系到慈善法是否具有可操作性和立法质量的高低。没有完善的法律责任制度,慈善监管部门认定和处理违法行为于法无据,社会公众对慈善活动的评判缺少标准,还容易导致慈善组织或其他主体的违法行为得不到处理,慈善组织受损的权利得不到救济。因此,法律责任是慈善事业运行的保障机制,也是慈善法具有约束力的重要体现。第九十八条慈善组织有下列情形之一的,由民政部门责令限期改正;逾期不改正的,吊销登记证书并予以公告:(一)未按照慈善宗旨开展活动的;(二)私分、挪用、截留或者侵占慈善财产的;(三)接受附加违反法律法规或者违背社会公德条件的捐赠,或者对受益人附加违反法律法规或者违背社会公德的条件的。解读:本条是关于慈善组织被吊销登记证书的法律责任的规定。本条给出了三种吊销登记证书的情形。从法律属性来看,吊销登记证书属于行政处罚法规定的一种严厉的行政处罚措施,适用的后果市慈善组织主体资格消灭。因此民政部门对违法慈善组织适用吊销登记证书法律责任的有一个前置条件,即先责令限期改正。逾期不改正的才适用吊销登记证书处罚。案例;因公益捐赠而引发的法律纠纷。教育基金会接受附加违反法律法规的捐赠。属于典型的第三款禁止的情形。第九十九条慈善组织有下列情形之一的,由民政部门予以警告、责令限期改正;逾期不改正的,责令限期停止活动并进行整改:(一)违反本法第十四条规定造成慈善财产损失的;(二)将不得用于投资的财产用于投资的;(三)擅自改变捐赠财产用途的;(四)开展慈善活动的年度支出或者管理费用的标准违反本法第六十条规定的;(五)未依法履行信息公开义务的;(六)未依法报送年度工作报告、财务会计报告或者
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