中国法制史讲义

..v中国法制史讲义主要教材：《中国法制史（第二版）》，马志冰主编，北京大学出版社，2012年2月版。参考教材：1，《中国法制史（第三版）》，曾宪义主编，北京大学出版社，2013年11月版。2，《中国法制史》，朱勇主编，中国政法大学出版社，2008年9月版。第一章中国古代法律的起源以及夏商西周的法律制度本章重点：1，中国法律起源的历史途径与基本特征。2，夏商两代的法制指导思想。3，夏商两代的刑法适用制度。4，西周“明德慎刑”法律思想的形成与内容。5，西周的刑罚适用制度。6,西周宗法体制下的行政管理体制。本章难点：殷彝以德配天吕刑三赦之法三宥之法五听五过之疵傅别质剂圜土之制世卿世禄制本章考点：1，中国法律起源具体有哪些学说.（15年复试题）2，西周的法制指导思想是什么.与夏商相比有哪些变化和意义.3，周代礼与刑的关系如何.4，试论述西周的婚姻制度的内容。（14年复试题）5，论述西周“礼”的内涵。（15年复试题）第一节中国法律的起源一，关于法律的起源问题的不同理论学说和思想认识。1，古代神权法思想认为，德礼刑政起源于“天意”和“神道”。2，道家老庄学派认为，法起源于自然界的客观规律。《老子》：“人法地，地法天，天法道，道法自然。”3，宋代理学家认为法起源于“理”，亦即宇宙绝对精神。朱熹：“法者，天下之理”4，以荀子为代表的性恶论认为，法起源于惩恶扬善的需要。5，法家认为，法起源于定分止争的需要。《管子》：“法者，所以兴功惧暴也；律者，所以定分止争也。”二，中国法律起源的两条历史途径1，刑始于兵。刑最初起源于军事战争，“大刑用甲兵”。2，礼源于祭祀。礼起源于祭祀活动中形成的某些宗教礼仪制度和伦理道德规范。3，“国之大事，在祀与戎”，礼和刑是中国传统法律的两个重要渊源。三，中国国家与法的起源的特点1，浓厚的宗法氏族血缘色彩。2，以家长制的集权统治为基本统治方式。3，法律与道德互相结合，界限不清。4，刑事法规相对发达，民事法规相对落后。第二节夏商的法律制度一，天罚神断的法制指导思想1，夏商两代，出于对天、神等自然和祖先的崇拜与敬畏，其法律思想充分反映神权意志，具有浓重的“天讨”、“天罚”的“神判”特色。2，“有夏服天命”，夏代盛行“致孝于鬼神”，宣扬“受命于天”、“奉天伐罪”。3，“有殷受天命”，从夏到商，天道观的内涵有所变化。商代已由简单的自然神崇拜发展为与祖先神崇拜相结合，由单纯的“天罚”进入到与借助占卜巫术“神判”相结合。二，主要法律形式1，夏商两代基本以源自民间习惯规范的礼和刑为主要法律形式，禹刑，汤刑，此外还有誓、诰、彝等其他法律形式。2，殷彝：商代通行的习惯规范与传统规则。三，刑事法律内容1，奴隶制五刑：墨、劓、刖、宫、大辟。2，刑法适用制度：“眚灾肆赦，怙终贼刑”、“与其杀不辜，宁失不经”、“殷罚有伦”、“义刑义杀”。3，主要罪名：夏代罪名主要有不孝、违命及昏、墨、贼等。商代继续沿用不孝、违命等罪名，有“乱政”、“疑众”罪的规定。四、行政法制内容商代实行宗法分封制。内服（京畿地区）与外服。五、司法审判制度1，行政、军事、司法职能不分。2，其司法审判制度具有“天罚”、“神断”特色。3，虞夏之际已发明监狱。“圜土”即夏商时期监狱的通称。第三节西周的法律制度一、“明德慎罚”的法制指导思想1，,继承夏商时期的天命鬼神思想与宗教神权观念，敬事“上帝”为神，宣称自己“受天命”。2，总结汲取夏商两代的失败教训，“皇天无亲，惟德是辅”，创造了“以德配天”的人本思想，并把“德”这一抽象的伦理道德范畴引入具体统治实践，发展为“敬德保民”和“明德慎罚”。3，“刑罚世轻世重”，“刑新国用轻典，刑平国用中典，刑乱国用重典”。二，制礼作刑的立法活动1，周公制礼作乐①周礼的功能：调整社会关系和法律关系，维护宗法等级秩序。预防违法犯罪。②周礼的基本原则：亲亲，尊尊，长长，男女有别。③周礼的内容（五礼）：军(行兵仗之礼)、凶(丧葬之礼)、嘉(冠婚之礼)、宾(迎宾待客之礼)、吉(祭祀之礼)。④西周时期的礼已具备法的性质：周礼完全具有法的三个基本特性，即规范性，国家意志性和强制性。周礼在当时对社会生活各个方面都有着实际的调整作用。2，吕侯作修刑辟九刑与吕刑三，法律形式及礼与刑的关系礼与刑是两种重要法律形式，是互相联系、互为补充、相辅相成、密不可分的。1，礼与刑的作用不同，礼是经过统治者制定或认可的要求人们自觉遵守的指导性规范，全面规定国家基本制度、社会等级秩序及日常行为规则，其功能和作用在于正面的积极指导；刑是制裁违法犯罪行为的惩罚性规范，其功能和作用在于处罚及遏制犯罪。违反礼的规定，往往要受到法律包括刑罚的制裁。2，礼与刑的适用对象各有侧重。“礼不下庶人，刑不上大夫”，礼的制定，主要在于调整以各级宗主贵族为核心的宗法等级秩序。刑的制定，主要针对平民以下的被统治者，但并非贵族不受刑的制约。四，刑事法律内容1，刑罚体系①赎刑②劳役刑：圜土之制，嘉石之制2，刑法适用制度①三赦之法：对年幼无知的未成年人、年迈体衰的耄耋老人及有精神障碍的痴呆者等三种人，除故意杀人外，一般犯罪可以赦免。②“三宥之法”：对不能识别犯罪客体的误伤、不能预见行为后果的误犯和没有主观故意的过失等三种行为，可以减轻刑事责任，给予宽宥处理。“眚”与“非眚”分别是过失与故意犯罪，“终”与“非终”分别是惯犯与初犯。③疑罪从轻：对定罪量刑存在疑义的案件采取从轻处罚的刑法适用制度。五，民事法律内容1，所有权制度周王拥有支配土地与民众等财产的最高所有权，分封赏赐权，夺爵削地权，贡赋征课权。除土地之外，奴隶及其他私有财产也是受法律保护的。2，契约制度①傅别是调整债权债务关系的借贷契约。傅别即借贷契约性质的“券书”。②质剂是调整商品交易关系的买卖契约。分为长短不同的两种券书。③西周设有司约、士师等人员，负责管理契约事务及处理诉讼纠纷。3，婚姻制度①一夫一妻多妾制②婚姻关系的成立：“父母之命，媒妁之言”（未经父母作主同意，不通过媒妁从中传达，男女双方不得成婚，否则其婚姻关系违法），“同姓不婚”，“六礼”（纳采，问名，纳吉，纳征，请期，亲迎）。③婚姻关系的解除：“七出”（法定休妻的理由：不顺父母、无子、淫、妒、有恶疾、多言、窃盗）、“三不去”（对丈夫休妻的三种限制，即“有所取无所归；有更三年丧；前贫贱后富贵”）。4，家庭继承制度①父权表现为夫权，男尊女卑是家庭关系的基本准则。②嫡长子继承制。六、行政法律内容1，国家管理体制①周王之下设卿士寮，是中央最高政务机关。②宗法分封制。2，职官管理制度①形成了宗主世袭制和贵族共政制的行政管理制度。②在职官考核奖惩方面，西周主要采用述职督课制度。七，司法制度1，司法机关体系：周王之下设大司寇，为中央常设最高司法官，大司寇之下设小司寇，小司寇之下还有士师。2，诉讼审判制度：①告诉：控告犯罪的刑事诉讼称为“狱”；涉及财产纠纷的民事诉讼称为“讼”。司法机关受理案件，要按不同性质分别收取相应的诉讼费用。②审理：五听审讯法（“辞听”，“色听”，“气听”，“耳听”，“目听”）。这种察言观色的审讯方式，是古人运用犯罪心理分析的一种经验总结。③证据：口供与“盟诅”誓言是最重要的诉讼证据。④三刺之法：凡遇重大疑难案件，应先交群臣讨论，群臣不能决断时，再交官吏们讨论，还不能决断的，交给所有国人商讨决定。是“明德慎罚”思想在司法实践中的体现。3，法官行为责任“五过之疵”要求“其罪惟均，其审克之”。“惟官”，即司法人员与涉案囚犯有同僚关系；“惟反”，即敲诈囚犯令其翻供或隐瞒实情；“惟内”，即司法人员与涉案囚犯有亲属关系；“惟货”，即索贿受贿贪赃枉法；“惟来”，即与案犯勾结互相往来。第二章春秋战国时期的法律制度本章重点：1，春秋战国时期儒、道、墨、法各家的法律思想与争论焦点。2，春秋时期成文法公布的原因和社会背景。3，李悝变法的措施及《法经》产生的历史背景。4，商鞅变法的具体措施。本章难点：礼治尚同铸刑鼎法经竹刑分户令本章考点：1，春秋时期公布成文法的活动具有哪些意义.或者说为何在春秋时期出现了一系列公布成文法的活动.2，《法经》有哪些特征，其具体结构内容和历史意义是什么"第一节社会结构与法律思想的变动一，社会结构的变动1，进入春秋时代以后，人们不断在“公田”之外开垦“私田”，一些诸侯国被迫进行田制与税制改革，以保证赋税收入。2，由于生产关系及经济基础的巨大变革，各阶级阶层的社会分化日益加剧，社会结构与上层建筑也开始发生变动。二，法律思想的争鸣1，儒家的“礼治”、“德治”、“人治”思想①孔子：“克己复礼”、“为政以德”、“为政在人”②孟子：“民为贵，社稷次之，君为轻”、“施仁政于民，省刑罚，薄税敛”。2，道家的“自然”、“无为”思想①老子：治理社会应“无为而治”，基本要求就是顺其自然，亦即“人法地，地法天，天法道，道法自然”。反对人为的法律制度，鄙夷礼义教化。②庄子：把老子的“自然、无为”理论推向了极端，提倡绝对“无为”的政治主张，完全否定人类文明成果。3，墨家的“兼爱”、“尚贤”、“尚同”思想①“兼爱”、“非攻”思想，主张“兼相爱，交相利”，反对“攻伐无罪之国”。②针对西周以来的世卿世禄制，墨子继而提出了“尚贤”思想。③为了改变混乱无序的社会政治状况，墨子又提出了“尚同”思想，以“刑政”法制“壹同天下之义”。④提出了“非命”、“节用”、“非乐”、“节葬”等“非儒”理论。4，法家的“法治”、“重刑”思想①“以法治国”的“法治”原则。“事断于法”。②“刑无等级”的适用原则。“刑过不避大臣，赏善不遗匹夫”。③“行刑重轻”的“重刑”原则。“以刑去刑”。④“明白易知”的立法原则。“明白易知而必行”，“万民皆知所避就”。第二节春秋时期成文法的公布一，春秋之前没有成文法的原因：各级贵族为了维护自己的统治权威，以便巩固其等级秩序和法律特权，也需要把法律变为一种秘密操纵控制和专擅垄断的工具。所以，他们也绝不情愿向社会公布这些法律的内容，而是利用“刑不可知，威不可测”的神秘性与威慑力，“议事以制，不为刑辟”；“临事制刑，不豫设法”。二，制定和公布的过程：①楚国最早制定了成文法。“作仆区之法”，“茆门之法”。②晋国相继制定过三部成文法。“被庐之法”，《夷蒐法》③春秋后期，由子产主持，郑国率先“铸刑书于鼎，以为国之常法”。由赵鞅、荀寅主持，晋国也“铸刑鼎，著范宣子所为刑书”。郑国大夫邓析将新订“刑书”抄于竹简，称为“竹刑”。三，争议：制定成文法反映了成文法取代习惯法的时代要求。但郑国的“铸刑书”遭到晋国旧贵族叔向的强烈反对。晋国的“铸刑鼎”也遭到孔子的责难。四，意义：①春秋时期成文法的公布，结束了定罪量刑的秘密性与随意性，破坏了旧贵族的法律垄断及司法专擅，推进了法律及司法的规范性和公开性。②剥夺各级贵族的世袭特权，摧毁了宗法等级制度的社会基础，为法家法治原则的确立及君主专制中央集权制统一国家的形成创造了条件。第三节战国时期变法改制的成果一，魏国李悝的《法经》1，李悝变法的措施：①在经济方面，“作尽地力之教”，创立“善平籴”政策。②在政治方面，废除世卿世禄制，“食有劳而禄有功，使有能而赏必行、罚必当”。确立量才任用的新型官僚制度。③在法律方面，制定成文法典《法经》，确立法治、重刑原则。2，《法经》的具体内容①第一部分包括《盗法》、《贼法》、《囚法》（或作《网法》）、《捕法》四篇，主要是惩治盗贼罪的法律规定。②第二部分为《杂法》，主要是惩治盗贼罪以外其他犯罪的法律规定。③第三部分是《具法》，主要是定罪量刑原则性或变通性的规定，相当于现代刑法的“总则”性质。其内容是按犯罪情节予以加刑或减刑的规定。3，《法经》的特征①把侵犯官私财产所有权与人身安全、危害社会秩序的盗贼罪作为重点打击对象，确立了“王者之政，莫急于盗贼”的立法宗旨。②贯彻“行刑重轻”的重刑主义原则，并创立了以言论或思想治罪的先例。4，《法经》的地位与意义①是中国历史上第一部较为系统的成文法典。②以先秦法家的“法治”、“重刑”思想为指导，取得了很高的立法成就。③改刑为法，初步确立法的客观规定性，使单纯强调刑罚杀戮的刑向具有规则性质的法过渡，反映了法律制度发展的进步趋势。④以严惩盗贼罪为立法宗旨，根据罪名类型、囚捕程序、量刑原则等分立篇目，初步创立成文法典的篇章体例结构，对后世的法典编纂与立法技术影响深远。二，秦国商鞅的法制改革措施：1，厉行“法治”、“重刑”原则。法治包括“缘法而治”，“刑无等级”，“法必明，令必行”。重刑包括“行刑重轻”，“刑用于将过”，“不赦不宥”。2，废除世卿世禄制，实行军功赐爵制。3，废止宗法分封制，建立国君集权制。4，为田开阡陌封疆，改革田制与税制。5，创立什伍连坐制，实施奖励告奸法。6，革除族居私斗旧俗，发展个体小农经济。第三章秦汉的法律制度本章重点：1，秦代主要的法律形式。2，秦代的刑罚体系。3，秦代的刑法适用制度。4，汉代重要的立法活动。5，汉代的主要法律形式。6，汉初文景两帝的刑制改革。7，汉代的司法审判制度。本章难点：云梦秦简廷行事法律答问封诊式上计公室告与非公室告鬼薪与白粲爰书均输平准工商禁榷录囚秋冬行刑亲亲得相首匿疑狱奏谳箠令廷尉决事比三互法本章考点：1，试论述秦代强化吏治的主要措施。2，秦代法制指导思想与其立法的关系如何.3，秦律的主要特点有哪些.4，汉朝的法律思想经历过哪些演变.5，在儒家思想的影响下，汉代法律原则有哪些变化.6，在儒家思想的影响下，汉代的司法审判制度有哪些变化.7，论述春秋决狱的含义与意义。第一节秦朝的立法概况一，统一集权的立法活动1，吸收韩非“法”、“术”、“势”相结合的国家学说和法制理论，确立了“事皆决于法”的指导原则，形成了“天下已定，法令出一”；“海内为郡县，法令由一统”；“天下之事无小大，皆决于上”的立法体制。2，创立了以吏为师、以法为教、罢黜异说、厉行“法治”的专制集权统一制度，实现了“治道运行，诸产得宜，皆有法式”。3，继续贯彻“重刑”思想，并背离了先秦法家“以刑去刑”、“以杀止杀”的目的，结果走向了“法治”的反面。二，主要法律形式1，命、令、制、诏是皇帝代表国家发布的诏令圣旨或法令文告，具有最高法律效力。2，式是程式、格式的简称，是关于审理案件程序的程序规定、司法规则或文书程式。《封诊式》3，程是规章、章程的简称。《工人程》4，课属检验、考核及督课性质的专门法规。《牛羊课》5，法律解释是官府或官吏代表国家对法律作出的官方解释，也是一种具有效力的法律形式。《法律答问》6，判例是司法机关对案件进行审理判决的先例。“廷行事”第二节秦代法律内容及其特点一，刑事法律内容1，刑罚体系：①劳役刑：（1）城旦、舂。男犯为城旦，主要服筑城等苦役；女犯为舂，主要服舂米等杂役。（2）鬼薪、白粲。男犯为鬼薪，主要为宗庙砍柴供祭祀等使用；女犯为白粲，主要为宗庙择米供祭祀等使用。（3）隶臣、隶妾，即罚作官府奴婢。（4）司寇、候，即强制犯人在边地伺察寇盗，警戒敌情。②耻辱刑：（1）髡刑，即强制剃除鬓发胡须。（2）耐刑，即强制剃除鬓毛胡须而保留头发。③财产刑：（1）赀刑，是缴纳财物或以劳役抵偿的刑罚。（2）赎刑（3）没刑。2，刑法适用制度：①刑事责任年龄与时效的规定。②区分故意与过失的规定，前者从重处罚，后者从轻处置。③对累犯、五人以上的共犯及教唆未成年人犯罪的教唆犯加重处罚。④对犯罪后主动自首或消除犯罪后果者酌情减免刑罚。⑤诬告反坐：对故意诬告他人者，以所诬陷的罪刑进行处罚。⑥犯罪连坐：亲属连坐，邻里连坐，职务连坐。3，主要罪名：①危害专制皇权罪②妨害社会秩序罪③破坏经济秩序罪④人身伤害罪⑤侵犯官私财产罪⑥破坏婚姻家庭罪⑦官吏失职渎职罪。二，民事法律内容1，所有权制度秦始皇颁布“使黔首自实田”的法令，鼓励百姓自行占垦荒地，国家不再限制面积，也不再实行授田。这实际是以法律的形式终止了战国时期各国普遍盛行的国家授田制，明确承认了以先占原则取得土地私有权的合法化。2，婚姻制度①国家加强了对婚姻关系的管理控制。婚姻关系的成立或解除，须经官府登记备案；否则不受法律保护，而且追究当事人的法律责任。②夫权的支配地位是有条件的。一方面坚持男尊女卑，另一方面，丈夫不得恣意伤害妻子，妻子有控告丈夫犯罪的权利。3，家庭关系①秦律仍维护父权家长制，严惩不孝罪。②但父权也有条件限制，父母尊长不得随意杀害子女卑幼，秦律对子女卑幼殴打尊长的行为，处罚较汉朝以后各代要轻。三，经济法律内容1，自然资源的保护利用2，农业生产的督课保障3，畜牧生产的管理考核4，官营手工业的严密控制5，市场贸易的监督管理6，货币的保管使用四，行政法律内容1，皇帝制度的创立2，行政管理体制的建立①中央设三公，即丞相、太尉、御史大夫，分掌行政、军事、监察等职。②地方设郡县制。县下辖乡，乡下置里，里下为伍。3，行政法律规范的颁行五，秦律的主要特点1，革除旧法，残存旧制。秦律作为一部维护新生制度的成文法，明确规定了一些限制奴隶制的法律内容；作为一部社会转型时期的法律，不可避免地仍会保留一些过渡性的旧制度残余。2，重法轻礼，厉行“法治”。坚持“明法度，定律令”。3，重刑轻罪，刑罚严酷。4，内容丰富，体系繁杂。第三节秦代的司法制度一，司法机关体系1，中央司法体制：皇帝拥有最高审判权和最终裁决权。在皇帝之下，中央常设司法机关为廷尉，其长官亦称廷尉，主要有两个职责：一是审理皇帝交办的诏狱等重大案件；二是审核平决各郡上报的重大或疑难案件。2，地方司法体制县下设乡，其啬夫掌民间辞讼，游徼掌巡察禁奸及缉捕贼盗。二，诉讼审判制度1，告诉与受理①根据诉讼主体地位，告诉分为两种形式。一种是官吏代表国家控告起讼，类似现代的公诉；另一种是当事人直接控告呈诉，类似现代的自诉。②根据诉讼案件性质，后者又分两类情况。一类是“公室告”，指控告本家庭成员之外的“公室犯罪”案件，司法机关必须受理；另一类是“非公室告”，指控告本家庭内部成员之间的“非公室犯罪”或“家罪”案件，司法机关不予受理，坚持控告者有罪。2，调查取证与查封财产“爰书”：司法机关受理立案后，一般应调查取证或检察勘验，并作出的笔录。3，审讯与判决①秦律称案件的审理为“治狱”，审讯过程为“讯狱”。②秦律并不禁止刑讯逼供，也不提倡刑讯逼供。③“乞鞫”：当事人对判决结果不服，可以要求复审。④法官责任：量刑不当即为“失刑”罪，重罪轻判或轻罪重判构成“不直”罪，有罪不判或减轻案情使罪犯逍遥法外则为“纵囚”罪。第四节汉朝的立法概况一，法制指导思想1，汉初黄老无为、“约法省刑”思想的产生与兴盛①汉初君臣总结秦朝速亡的教训，否定了“专任刑罚”的法家思想，转而以黄老思想为指导。②黄老思想是儒道法三家相互融合的产物，主张无为而治，休养生息，德刑相济，“约法省刑”。2，汉武帝以后正统法律思想的确立①董仲舒把儒家大一统的思想与法家君主集权思想相结合，强调中央集权，维护君主绝对权威。②在借鉴西周德刑结合经验的基础上，董仲舒以阴阳五行理论和天人感应学说为指导，对德刑关系进行了论证，确立了“德主刑辅”的法制指导思想。③董仲舒改造后的儒家思想，成为此后两千年中国正统的法律思想，中国古代法律制度开始儒家化的进程，呈现出礼法结合的特点。二，重要立法活动1，“约法三章”：杀人者死，伤人及盗抵罪。2，《九章律》：萧何制定，是在秦律盗、贼、囚、捕、杂、具六篇的基础上，增加户、兴、厩三篇而成。3，《傍章》：叔孙通制定，集中规定了各种礼仪制度。4，《越宫律》：张汤制定，主要是宫廷警卫方面的专门法律。5，《朝律》：赵禹制定，主要是朝贺制度方面的专门法律。6，以上《九章律》、《傍章》、《越宫律》、《朝律》统称为“汉律六十篇”。三，主要法律形式1，律：是汉朝最重要的基本法律形式，既包括以《九章律》为核心的成文法典，也包括各方面的单行法律。2，令：是皇帝发布的诏令，可以补充更改律，也可以取消替代律。3，科：针对某类事项而制定的单行法规，由秦“课”发展而来。4，比：又称“决事比”，是指法律没有可以直接引用的明文规定时，司法官运用比附进行断案的方式。具体两种方式：①比附援引官府认可的典型案例作为审判依据。②比附援引同类或相似的法条进行类推。第五节汉代的法律内容一，刑事法律内容1，文帝景帝时期的刑制改革①改革的原因：根本原因是社会环境的变化，直接原因是缇萦上书。②汉文帝的改革措施：第一是废止肉刑，改黥刑为髡钳城旦舂，劓刑为笞三百，斩左趾为笞五百，斩右趾为弃市。第二是规定了劳役刑的刑期。③对汉文帝改革的评价：具有很大进步，但斩右趾改为弃市死刑，属由轻改重；劓刑和斩左趾虽改为笞刑，但因笞数太多，受刑者难保性命。因此，这次改革存在“外有轻刑之名，内实杀人”的缺陷，有待进一步完善。④汉景帝的改革措施：将代替劓刑的笞三百改为笞二百，斩左趾的笞五百改为笞三百。后来又下诏减笞三百为二百，笞二百为一百。颁布《箠令》，规定了笞刑刑具的规格。将宫刑作为死刑的替代刑。2，基本刑罚体系①死刑：斩刑，（枭首，腰斩，弃市）②劳役刑：明确规定了劳役刑的刑期。③笞刑④罚金⑤赎刑⑥禁锢（剥夺罪犯为官资格）3，刑罚适用制度①保护官僚贵族司法特权的上请制度。上请，即官僚贵族犯罪后，司法机关不得随意审理和处分，必须上报中央，由廷尉请示皇帝，根据犯罪者的地位高低、功劳大小及其同皇室的亲疏关系，决定给予减免刑罚的宽宥处理。②适用于特别犯罪主体的恤刑悯囚制度。第一，在监禁期间，对老幼、孕妇、盲人、侏儒等幼弱者给予免戴戒具的宽宥。第二，老幼和连坐妇女，除大逆不道、诏书指明追捕之罪外，一概不得拘捕监禁。第三，允许女刑徒照顾家务，每月缴纳赎金，由官府雇人代役。③亲亲得相首匿的相隐制度。含义是指亲属（直系三代血亲及夫妻）之间可以相互首谋隐匿犯罪行为，不予告发和作证，而不承担或减轻刑事责任。孔子最早提出，汉宣帝时正式确立，该制度具体内容是：卑幼隐匿有罪尊长，不追究刑事责任；尊长隐匿有罪卑幼，死罪上请廷尉决定是否追究罪责，死罪以下也不追究刑事责任。该制度符合儒家礼治所弘扬的宗法伦理精神，体现对人类自然本性的尊重，为后世所沿用。4，主要罪名的变化①侵犯皇帝人身、权力及尊严的罪名。矫制矫诏罪。废格诏令罪。不敬、大不敬罪。阑入、失阑罪。祝诅、巫蛊罪。腹诽罪。犯跸罪。②危害中央集权统治的罪名。阿党附益罪。私出国界罪。酎金不如法罪（诸侯王参与宗庙祭祀时，所贡醇酒和黄金以次充好，成色或份量不足）。左官罪（地方官吏都由中央任命，诸侯王不能私自任命）。③危害生命财产安全的罪名。二，民事法律内容1，身份等级制度①宾客，佃客：失去土地而依附于豪强地主的农民，人身依附关系强。②奴婢相当于主人的私有财产，可以买卖转让，但主人也不能随意杀害奴婢。2，所有权制度①土地所有权：制订有“田律”、“田令”和“田租税律”等法律保护官私土地。②其他财产所有权：拾得遗失物的规定，在规定时间内无人认领的，大件财物归官府，小件财物归拾得人所有。3，债与契约制度①买卖契约：券书。②借贷契约：曾命令限制利率，超过法定利率的行为称为“取息过律”。4，婚姻、家庭、继承制度①一夫一妻多妾制，“赘婿”，遵循周代的“六礼”和“七出三不去”。②在“父为子纲”的家庭关系中，父母尊长对子女卑幼拥有教令权和惩戒权，子女也不得向官府控告父母，否则就是“不孝”行为。③身份一般实行嫡长子继承制。财产继承实行诸子均分制。④汉代出现收养制度，已有遗嘱继承。三，经济法律内容1，赋税制度：①土地税，三十税一。②人口税，分为算赋（针对成年人）与口赋（针对未成年人）两种，以人口数量为征收标准。③财产税，赀税。④工商税。2，工商禁榷制度（官营专卖法）对盐、铁、酒等重要商品的生产和经销实行国家经营，进行严加控制。3，均输平准制度①均输：在各郡国设置均输官，将各地输送首都的物产辗转异地运销，最后换取或购入首都需要的物资。②平准：在首都设立平准机构，统一接收并储存各地运来的物资，当市场物价过高时，以平价抛售物资，当市场物价过低时，以平价收购储存，以稳定市场秩序。四，行政法律内容1，行政管理体制①三公地位最高。九卿在不同时期名称不同，尚书地位逐步提高。②郡县制。汉武帝在郡县之上设州，创立刺史制度。2，官吏选任制度①察举：自下而上推荐人才，由朝廷考察任用，分为岁举与特举。②征辟：自上而下选任官吏，分为皇帝征召与高级官员辟除。③三互法：东汉的回避制度，“婚姻之家及两州人，不得交互为官”。3，职官考课制度①上计：自下而上，地方官将本辖区户口、土地、赋税、治安、狱讼等情况编造计簿，逐级上报，直至奏呈朝廷。②考课：上级对下级，中央对地方进行的考核。4，行政监察制度①中央：御史大夫，御史中丞。②京畿：司隶校尉。③地方：监御史，州刺史。④三独坐：御史中丞，司隶校尉，尚书令。第六节汉代的司法制度一，司法机关体系1，中央：①廷尉，为中央专门司法机关。其长官也称廷尉，为九卿之一。②杂治：重大案件由丞相，御史大夫等高级官员会同审判的制度。2，地方二，诉讼审判制度1，起诉:①告劾：“劾”是负有纠举犯罪责任的官吏主动纠举犯罪，类似现代的公诉；“告”是刑事案件的被害人或民事案件的被侵权人或其近亲属到官府控告，类似于现代的自诉。②诉讼的限制：一般不得越级告诉，严禁卑幼控告尊长，严禁诬告。2，审判：①审讯案件为“鞫狱”，审理案件的基本方式仍是“五听”。②疑狱奏谳制度：对于疑难案件从县到郡再到中央廷尉逐级上报请示，如廷尉仍难决断，就附上可以比照的法律条文，报请皇帝裁决。③“乞鞫”：当事人对判决结果不服，允许请求复审。乞鞫期限为三个月。3，录囚制度①含义：是指皇帝或上级有关官员，通过对在押囚犯的复核审录，监督和检查下级司法机关的司法审判活动发现错误并予以纠正的制度。②意义：是进行审判监督的一条重要渠道，对于平反冤狱，改善狱政及监督司法活动，加强中央集权起到一定积极作用，为后世沿用并发展为秋审朝审等制度。4，春秋决狱①其特点是抛开法律，直接引用儒家经典著作，或依据儒家思想，判断当事人是否构成犯罪，并作出判决。②基本精神是“原心定罪”，要求考察当事人作案时的主观动机，即“志善而违于法者免，志恶而合于法者诛”。③标榜以儒家经义为判案依据，但儒家文章含义深奥，容易使一些司法官吏穿凿附会营私舞弊。④使法律从属于儒家经义而退居次要地位，损害了法律的权威，但在一定程度上也限制了滥用重刑，有一定的积极意义。⑤调和刻板的法律规定和儒家正统观念之间的冲突，弥补立法技术落后带来的法律盲点和缺陷，直到隋唐礼法高度融合才退出历史舞台。5，秋冬行刑①理论依据：董仲舒“天人感应”理论，春夏主阳，应兴德教，秋冬主阴，可施刑罚。②意义：把司法与阴阳运行、四季变换联系起来，标榜德政慎刑。第四章三国两晋南北朝的法律制度本章重点：1，曹魏新律的内容。2，西晋《泰始律》的内容。3，三国两晋南北朝法律形式的变化。4，准五服以制罪的内容和价值。5，三国两晋南北朝的官僚贵族特权法律。本章难点：重罪十条八议名例律登闻鼓存留养亲官当大理寺律博士本章考点：1，论述《北齐律》的创新之处及其在中国法制史上的地位。2，谈谈你对南北朝法制史“北优于南”说法的理解和看法。3，三国两晋南北朝时期礼法结合进一步发展表现在哪些方面.第一节立法概况一，三国时期的立法成就1，曹操制定《甲子科》，诸葛亮制定《蜀科》。2，魏明帝颁布曹魏《新律》，变化和进步之处：①在汉朝九章律的基础上，将新律扩充为18篇，把不宜列入新律的法令编成单行法规，建立了“于正律九篇为增，于旁章科令为省”的律令体系。②改原来的第六篇“具律”为第一篇“刑名”，冠以律首，突出了法典总则的性质及地位。③首创五刑体系，缩小族诛连坐范围。④将源自于周礼的八议制度纳入法典中，开启了法典保障官僚贵族特权的先例。二，两晋南朝的立法成就1，晋武帝下诏颁行《晋律》20篇，又称《泰始律》。进步之处：①在第一篇刑名之后增加了第二篇法例，丰富了法典总则的内容和刑法适用制度。②精简了律令体系。③规范曹魏新律首创的新五刑制度。④增加了律疏注释。张斐和杜预分别为律作注，总结了历代刑法理论与刑事立法的经验。经晋武帝下诏颁行天下，成为与《晋律》具有同等的法律效力的官方法例解释。经张杜二人注解后的《晋律》，也被称为“张杜律”。2，晋律的影响：东晋南朝偏安江左，始终处在晋律的影响下，无甚立法成就。程树德评价：“南朝诸律，实远逊于北朝”。三，北朝各代的立法成就1，《北魏律》，又称《后魏律》。上承汉魏法律，“综合比较，取精用宏”。2，东魏颁布实施《麟趾格》。西魏制定《大统式》。北周制定《大律》。3，《北齐律》的地位与影响①北齐律总结法经以来法典篇目不断增加的弊端，将结构定为12篇，“法令明审，科条简要”。②将刑名，法例两篇合二为一，确立“名例律”作为总则，使法典结构更规范。③《北齐律》是当时具有最高水准的成文法典，在中国古代法典发展史上起着承前启后的重要作用，对隋唐立法具有重大影响，是《开皇律》的蓝本。四，法律形式的发展变化由汉代“律令科比”的法律形式向“律令格式”过渡1，律与令的分化。杜预将律和令两者概念关系进行区别：“律以正罪名，令以存事制”；“违令有罪则入律”。律是定罪量刑的刑事立法，令是典章制度方面的政令法规。2，科与比的消亡北魏以格代科，科不复存在。先例不再作为判案的法律依据，类推原则被吸收到“诸断罪而无正条”的法律规定中。3，格与式的发展①以格代科，东魏有《麟趾格》，格成为律的补充，内容属于刑事立法。②式源于《封诊式》，西魏有《大统式》，式上升为国家基本法律形式。第二节法律内容的变化一，刑罚体系日渐规范化1，肉刑制度的废止：宫刑最终被废除2，族刑范围的缩小3，新五刑制度的形成（笞杖徒流死）二，刑法适用制度的进一步礼教化1，“准五服以制罪”的确立①《晋律》首立“峻礼教之防，准五服以制罪”的制度。五服即按血缘关系的亲疏远近而规定的五种丧服的服制。根据丧服不同和服丧期限不同分为：斩衰（服丧三年）；齐衰，（一年或一年以下）；大功，（九个月）；小功，（五个月）；缌麻，（三个月）。②在对有服亲属之间相互侵害行为的刑法适用上，服制愈近，以尊犯卑处罚愈轻，以卑犯尊处罚愈重；服制愈远，以尊犯卑处罚变重，以卑犯尊处罚变轻。（如斩衰亲服制最高，尊长犯卑幼减免处罚，卑幼犯尊长加重处罚。缌麻亲服制最疏，尊长犯卑幼处罚相对从重，卑幼犯尊长处罚相对从轻。）③根据血缘关系定罪量刑，维护宗法伦理关系与社会等级秩序，体现刑法使用制度的礼教化。2，留养其亲制度的出现①《后魏律》确定，犯人直系尊亲属年老应侍而家无其他成年子孙的，死罪者允许上请，流刑者可免发遣，徒刑者可缓期，将犯人留下照顾老人，养老送终后再实际执行。②儒家倡导的亲亲原则、孝道精神和中国古代法律家族化、伦常化的具体体现。3，重罪十条制度的产生《北齐律》首次规定了“重罪十条”：反逆、大逆、叛、降、恶逆、不道、不敬、不孝、不义、内乱。“其犯此十者，不在八议论赎之限”，即犯有“重罪十条”之一者，不享受“八议”及以钱赎罪的宽宥待遇和司法特权。三，官僚贵族特权法的不断强化1，八议入律①曹魏《新律》将周礼中的“八辟”改为“八议”，这八种人物是：亲、故、贤、能、功、贵、勤、宾。八种人物违法犯罪，司法机关不得按正常程序审判，必须”皆先奏请，议其所犯”，奏报皇帝召集公卿议决。②实质是赋予这八种人物以凌驾于国家法律及司法程序之上的法外特权，从而维护同罪异罚的社会等级秩序。2，官当产生“官当”是允许官吏以官爵折抵罪刑的一种特权制度，最初始于西晋。晋律虽无官当之名，但已有除名，免官抵当劳役刑的规定。陈律将该制度进一步系统化。3，九品官人法的出现九品官人法又称九品中正制，始创于曹魏时期。在各郡设小中正官，各州设大中正官，根据出身家世、道德行状、才能高低等标准，将本地人物评定为九个品级，供吏部选官用人时作为参考。4，品官占田荫户制西晋颁行《户调式》，其中的品官占田法规定了各级官僚贵族可以按照各自的官品高低占有免税土地和免役人口的经济特权。第三节司法制度的变化一，司法机关体系1，大理寺的出现：北齐改廷尉为大理寺，大理寺成为隋唐宋三代最高审判机关，明清两代最高审刑机关。2，律博士的设置：自魏明帝时起，始设律博士一职，负责教授法律，培养司法官员，成为我国最早设置的专门从事法律教育的官员。3，中央司法行政机关的形成。二，诉讼审判制度1，皇帝参与审判录囚2，建立上诉直诉制度西晋时期开始在朝堂外悬置登闻鼓，允许百姓击鼓鸣冤，直接向中央申诉。3，完善死刑复奏制度北魏太武帝建立死刑复核制度，对各地死刑案件，一律上报奏谳。4，发明刑讯拷囚酷法在审理案件时，允许用刑讯逼取口供。“测罚”、“测立”。第五章隋唐五代法律制度本章重点：1，《开皇律》的立法成就和历史地位。2，唐朝主要的法律形式。3，《唐律疏议》的特点和影响。4，唐代维护官僚贵族司法特权的规定。5，唐代中央司法体制。本章难点：唐六典六杀六赃矜老恤幼同居相为隐化外人相犯三司推事保辜制度“不应得为”罪死刑三复奏本章考点：1,试论述唐初的法制指导思想并分析这一思想为何反映了唐律的完备。2，举例说明唐律的刑法适用制度上如何体现的“礼法合一”。3，论述唐朝律令格式之间的关系和区分标准。4，论述《唐律》中的十恶制度。5，论述《唐律》中的轻重相举原则。第一节隋朝法制概况一、立法概况1，隋初立法指导思想隋文帝废除各种酷刑，以行“仁政”相标榜，删除“苛惨之法”。设立律博士，重视法律教育培训。2，主要立法活动①《开皇律》十二篇。“乃采魏、晋旧律，下至齐、梁，沿革重轻，取其折衷”。②《大业律》十八篇。二，开皇律的立法成就1，完善了十二篇的法典体例，篇章体例定型化。2，确立了笞杖徒流死的新五刑体系，封建五刑法定化。3，在北齐律“重罪十条”的基础上，确立“十恶”制度。4，完善官僚贵族特权制度，赋予贵族官僚以“八议”、“例减”、“听赎”、“官当”等司法特权。第二节唐朝立法概况一，唐初法制指导思想1，“德礼为政教之本，刑罚为政教之用”。强调伦理道德为治国之根本，刑罚镇压为辅助手段。以礼为内容，以法为形式，融礼法为一体，相互为用的思想。2，立法宽简、稳定。“宽”，是指立法内容应轻刑省罚；“简”，是指立法形式要条文简明。3，司法严肃、审慎。死刑三复奏和五复奏。二，重要立法活动1，律和律疏的制定：①唐高祖以《开皇律》为基础，制定《武德律》。②唐太宗以《武德律》为基础，制定《贞观律》。③唐高宗颁布《永徽律》十二篇，长孙无忌对律文逐条进行疏议解释，称为《永徽律疏》。总结了汉魏晋以来立法和注律的经验，尽可能引用儒家经典作为律文的理论根据，标志着中国古代立法达到了最高水平。④唐玄宗修订《永徽律疏》为《开元律疏》。2，令、格、式的编纂①令的调整范围十分广泛，《开元式》。②格以尚书省二十四司为篇名，《贞观格》。③式共有三十三篇，《水部式》。3，《唐六典》的编篡①《唐六典》采取了“以官统典”，“官领其属，事归于职”的原则。②《唐六典》是中国历史上第一部较为系统的典章制度方面的行政立法，对后世产生了重大影响。4，唐朝后期主要立法活动是编辑格后敕。《大中刑律统类》是以刑律为主，分类为门，附以有关的敕、令、格、式。三，主要法律形式（论述：唐代法律体系的构成）唐朝法律形式主要有律、令、格、式四种。1，“律以正刑定罪”，律是定罪量刑的刑事法典。2，“令以设范立制”，令是国家政权基本制度的法律规范，内容广泛。3，“格以禁违正邪”，格是国家机关的行政法规和特别法，可以对律令式进行修改和补充。“留司格”是供中央政府部门执行的格，“散颁格”是颁行各地方官署执行的格。4，“式以轨物程事”，式是国家机关的办事细则，是令的实施细则。第三节唐朝法律的内容特点与地位一，刑事法律内容1，唐律的篇目结构从唐律的内容看，十二篇可以分为三部分：第一篇相当于现代刑法的总则，第二至十篇相当于现代刑法的分则，最后两篇主要是司法审判和诉讼程序方面定罪量刑的规定。2，五刑制度唐律在《开皇律》确立的五刑制度的基础上，调整了刑罚的排列顺序，由从重到轻改为从轻到重。二，刑法适用制度1，严惩十恶重罪。①一是直接危害国家安全、侵犯君主权力、损害君主尊严的行为，包括谋反、谋大逆、谋叛、大不敬四种。二是严重危害社会秩序的恶性犯罪，主要是不道。三是直接违背“父为子纲，夫为妻纲”原则等行为，包括恶逆、不孝、不睦、不义、内乱五种。②对于十恶重罪的严惩表现：第一，常赦不原，“虽会赦，犹除名”，一般不能赦宥。第二，决不待时，不适用秋冬行刑。第三，量刑从重。第四，不得享受特权。2，区分公罪与私罪。①“缘公事致罪而无私曲者”为“公罪”；“不缘公事，私自犯者”，或“虽缘公事，意涉阿曲”的行为为“私罪”。②“公罪”多为因执行公务而过失犯罪，处刑从轻；“私罪”多为故意犯罪，处刑从重。3，维护官僚贵族特权①八议，八种人物若犯死罪，由朝臣审议皇帝裁决，若犯流罪以下，减一等量刑，但犯十恶者，不适用八议。②上请，其适用对象的规格低于八议。③减，其适用对象的规格又低于上请，犯流罪以下，减一等量刑。④赎，其适用对象的规格又低于“减”，犯流罪以下，可以铜赎刑。⑤官当，官吏犯徒流罪可以官品抵当刑罚。4，老小及残疾人减免刑罚（矜老恤幼原则）①七十以上、十五以下及废疾者，犯流罪以下，收赎；②八十以上、十岁以下及笃疾者，犯反逆、杀人罪应处死刑的，上请；盗窃及伤人者，收赎；其余犯罪皆不论。在这两种情况下，行为人负相对的刑事责任；③九十以上、七岁以下，虽犯死罪不加刑，除连坐被没为奴外完全不负刑事责任。5，同居相为隐①唐律将汉律的“亲亲得相首匿”发展为“同居相隐”，扩大了相互隐匿的范围。②“同居”，并不局限于亲属之间，即使无服制亲属关系，也可以相隐。③但犯谋反、谋大逆、谋叛三种重罪，“不用相隐之律，各从本条科断”。④同居相为隐按亲等规定了减轻和免予刑事责任的范围，体现了亲亲原则，规定前三恶不能容隐，处理了国家利益和家族利益之间的冲突。6，自首减免刑罚①唐律区别自首与自新，即犯罪人作案后，在未被发觉前向官府交代，才是“自首”，对自首者免予追究刑事责任；如果已被发觉后再去交代，只能视为“自新”，不适用免刑。②对于自首不尽（未彻底交代所犯罪行）或自首不实（未如实交代所犯罪行实情）者，不能完全免除刑事责任，只可从轻处罚。7，共犯以造意为首唐律把二人以上共同犯罪称为“共犯罪”，并区分首犯与从犯。其区分原则是“以造意为首，随从者减一等”。“造意”，是指“倡首先言”，即最先提出犯罪意图者为首犯，从重处刑。而从犯则可减轻刑罚。8，良贱相犯依身份论（同罪异罚原则）良贱之间发生冲突，对贱民加重处罚，对良人减轻处罚。9，二罪以上俱发以重者论（数罪并发以重罪论）凡一人构成两个以上犯罪，实行重罪吸收轻罪、刑不累加原则。两罪轻重不等，只科重罪，不计轻罪；两罪相等，从一罪处刑。10，更犯累科犯罪已被立案起诉或判决执行，又犯笞刑以上新罪，实行累犯加重处罚，即累计前后所犯罪行，合并执行数罪并罚。11，断罪无正条实行类推（轻重相举原则）①“诸断罪而无正条，其应出罪者，则举重以明轻；其应入罪者，则举轻以明重。”“出罪”即免除或减轻行为人的法律责任，“入罪”即追究或加重行为人的法律责任。②含义：对于应当从轻处理的罪，法律列举重款以类推其罪，对于应该从重处理的罪，法律列举轻款以类推其罪。12，涉外案件的处理（化外人相犯）①“诸化外人，同类自相犯者，各依本俗法；异类相犯者，以法律论。”②含义：在中国的同一国籍的外国侨民之间相互侵犯构成犯罪，按其本国法律处断，实行属人主义原则；不同国籍的外国侨民之间相互侵犯构成犯罪，则按唐律处刑，实行属地主义原则。③意义：既维护了国家主权，又尊重外国人的法律和习俗。三，主要罪名1，危害人身安全与公共安全罪①“六杀”：唐律依据行为人的主观状态和具体行为，将杀人罪分为六种情况。②“六杀”的内容：一为谋杀，指二人以上的合谋杀人，或一人事前预谋而实施的杀人行为。二为故杀，指无预谋的故意杀人行为。三为斗杀，指“原无杀心，因相斗殴而杀人”的行为。四为戏杀，指行为人主观上无杀人动机，因游戏或玩笑致死对方的行为。五为误杀，指因“斗殴而误杀伤旁人”的行为。六为过失杀，指行为人因过失造成他人死亡的行为，允许以钱赎罪。③保辜制度：确定加害人的加害行为同被伤害人的伤亡结果有无因果关系的一种制度。它是根据加害人的犯罪手段、被伤害人受伤害程度等，规定十至五十日的不同辜限；被伤害人在辜限内死亡，加害人要负杀人罪责；如在辜限外死亡，或在辜限内因其他缘故死亡，加害人只负伤害罪的法律责任。2，侵犯官私财产罪①“六赃”：受财枉法、受财不枉法、受所监临财物、强盗、窃盗、坐赃。受财枉法罪是指“受有事人财而为曲法处断”；受财不枉法罪是指“虽受有事人财，判断不为曲法”的行为；受所监临财物罪是指“监临之官不因公事而受监临内财物”的行为；强盗罪是指“以威若力而取其财”，即以暴力或暴力相威胁；窃盗罪是指“潜形隐面而取”；坐赃罪是指监临主司以外的其他官员“因事受财”构成的犯罪。②唐律对于官吏贪赃犯罪实行以赃定罪的原则。3，失职、渎职类犯罪①署置过限及违法署置罪。即下属官员超过法定编制。②擅离职守罪。4，经济类犯罪5，违令、违式及“不应得为”罪针对律令无正条规定而又违背礼法精神的行为，杂律篇设有不得应为罪。四，民事法律内容1，其他财务所有权：①私人遗失物品称为阑遗物。②宿藏物：地下埋藏物，归土地所有人。2，债权债务关系：“市券”3，婚姻制度①尊长对卑幼的主婚权，订立婚书和接受聘财是缔结婚姻的前提。②唐朝婚姻的解除仍以七出、三不去为基本条件，但七出有变化。③唐代允许夫妻双方自愿离异，又将义绝作为强制解除婚姻的法定条件。④义绝：八种情况下，夫妻双方恩义断绝，夫妻关系无继续存在的基础。4，家庭继承制度维护父权，维护夫权，身份继承实行嫡长子继承制，财产继承实行诸子均分。三，经济法律内容1，均田法。①口分田：官府授给农民使用的国有土地，不得继承和买卖。②永业田：国家分给农民世代使用的私有土地，可以继承。2，赋役法。①租调力役法（租庸调）：租为土地税，调为人口税。②两税法：不以人口为征税标准，以财产为主要征税对象。3,对外贸易法。市舶使：专职的海外贸易管理机构。四，行政法律内容1，行政管理体制。①三省六部制：尚书省，中书省，门下省。②九寺五监制。2，官吏选任制度。科举分为常举和制举。3，职官考课制度。《考课令》4，休假致仕制度。《假宁令》5，行政监察制度。①御史台（职能：推按狱讼，纠举犯罪，巡察内外，监督审判）。②谏官制度。五，唐朝法律的特点、地位和影响1，主要特点：以律、令为核心，以格、式为补充。①维护尊卑贵贱等级制度下的“一准乎礼”。（礼法合一）唐代法律维护礼的核心内容，即君权，夫权和父权。礼法合一，即儒家精神原则完全融合到法律之中。唐律中不少制度和原则从儒家经典中直接照搬和演绎而来，唐律的疏议都以儒家理论为标准。②法律内容空前完备。唐代法律的内容不仅涵盖了刑事、民事、行政、经济等各个方面，法律内容周到详备，立法技术精湛。③法律条文设计具有人性化特色。例如给犯人放假，《狱官令》对监狱生活作出详细规定。④具有从严治吏的精神。严禁官员经商，严禁上级长官接受下属财物和宴请。补充：⑤刑罚最为宽平。唐律“用刑持平”，重罪条款和死刑条文大为减少，废除了酷刑和肉刑，株连范围最窄。从量刑幅度看，唐律比秦汉明清各律相对为轻。⑥法制臻于完备，科条简约，法律解释精当。唐律科条简约，律文和注疏具有高度概括性和严密性，注疏也采用了多种法律解释方法。2，地位与影响①后世立法的楷模。唐代法律吸收借鉴了各代的立法成就，表现出高度的成熟与完备，唐以后的朝代立法都深受唐律的影响，以唐律为蓝本。②是中华法系的典型代表，对古代周边国家和地区产生了重要影响。日本的《大宝律令》，朝鲜的《高丽律》，越南的《刑书》都受到唐律的直接影响。第四节唐朝司法制度一，司法机关体系1，中央司法体制①大理寺：中央审判机关，徒流以上案件判决移交刑部复核，②刑部：中央司法行政机关，有权复审大理寺审判的徒流和死刑案件。③御史台：中央监察和司法监督机关。下设台院、殿院与察院。④三司推事：对特别重大案件，由大理寺卿、刑部尚书和御史中丞共同审理（大三司）。三司使：由皇帝指派大理寺评事、刑部员外郎、监察御史共同鞠审（小三司）。三司推事为明清会审制度的肇始。2，地方司法体制①京兆府②法曹负责刑事案件，户曹负责民事案件，民刑有区分。二，诉讼审判制度1，起诉。①举劾：监察机关、上级行政长官及知情官员纠举违法犯罪行为。②告诉：由当事人或亲属、知情人向官府控告。③告诉须逐级进行，禁止以投递匿名信的方式告发犯罪。2，审判。①依据律令格式判案。②按照诉状审理案件。③确立法官回避制度。历史上第一次以法典形式规定回避制度。④依法规范拷讯制度。⑤追究法官的办案责任。故意或过失出入人罪。⑥宣读重刑判决结果。3，上诉与死刑复奏。①不理状（上诉书）②死刑复奏：京城的死刑案件五复奏，其他地区三复奏，减少冤假错案。第五节五代法制概况一，立法概况1，编敕活动频繁。2，刑统体例的完善。刑律统类：以刑律为纲，把相关的敕令格式加以分类，附在律文之后编成法典。二，法制特点刑罚严酷，法外之刑繁多。第六章宋辽金元法律制度本章重点：1，《宋形统》相较于唐律的变化特点。2，宋代刑法体系变化的特点。3，宋代的继承制度，尤其是户绝财产的继承。4，元朝的立法活动和法律形式。5，元朝中央司法机关的变化。本章难点：起请条编敕条法事类编例重法地折杖法务限法继绝市舶司刺配鞫谳分司翻异别勘两面官制度烧埋银警迹人元典章本章考点：1，宋代的编敕和编例的概念与不同之处。2，论述宋代诉讼审判制度的特色和发展。3，论述宋代的折杖法及其出现的意义。4，宋代有哪些法律形式，试举两例详述之。（2014年复试真题）5，论述辽金元等少数民族的立法对中华法系的影响。6，论述元代的收继婚制度及其合理性。第一节宋朝立法概况一，《宋刑统》的变化特点：1，法典改称刑统。2，分门类编。3，刑律统类。4，增设“起请条”（由大臣提出经皇帝批准的对原有律令格式进行修改或解释的内容）。5，总汇类推条文。6，增补疏议之议。7，删去篇首疏议。二，编敕和条法事类1，编敕：①敕是以皇帝名义随时发布的诏令，散敕是皇帝针对特定的人和事或特定区域临时颁发的诏令，具有灵活性但无普遍约束力。编敕是将过去历年的散敕编纂而使其具有普遍适用效力的立法活动和立法形式。②宋代编敕地位很高，仁宗之前“律敕并行”，神宗以后“以敕代律”，神宗时设有“编敕所”。2，条法事类：将敕令格式等各种法律形式分门别类，综合编纂，《庆元条法事类》。三，编例与特别刑事法规1，编例：①例有两种形式：指挥，皇帝和中央司法机关发布的单行条例；断例，中央司法机关或皇帝审断的典型案例。②编例是将一些断例整理汇编，使其上升为具有普遍效力的法律形式。后来出现“引例破法”。2，特别刑事法规：盗贼重法。第二节宋朝法律内容一，刑事法律内容1，刑法体系的变化：①折杖法：将五刑中的笞杖徒流四种刑罚折算成臀杖或脊杖，体现了宽省刑罚的立法思想。②刺配：后晋创立，为宽贷某些死刑而将刺面、配流及脊杖三刑适用于一人之身。③决重杖一顿处死。④凌迟：宋仁宗初创。2，重典惩治“贼盗”。①《宋刑统》对贼盗犯罪的量刑比唐律明显加重。②专门制定颁布了一系列重典惩治贼盗的特别刑事法规。“重法地”(凡在重法地内犯贼盗罪者，适用比宋刑统还要重的刑罚)。3，严惩“贪墨之罪”。二，民事法律内容1，租佃契约，佃农和地主的人身依附关系逐渐减弱。2，典卖制度：①契约为凭。订立红契，取得官府承认。②典卖权归家长。③典卖顺序：先问亲属，再问邻居。④严禁一物两典。⑤典权时效：30年。3，继承制度：①财产继承实行兄弟均分法，允许代位继承。守寡无子妻妾的继承权。②户绝财产继承：由在室女继承，出嫁女继承三分之一，也可以遗嘱继承。③继绝：近亲尊长为夫妻双亡的户绝者立嗣。寡妻为亡夫立嗣称为立继，夫妻双亡的立嗣称为命继。三，经济法律内容1，禁榷制度，包括榷盐，茶，酒等，对这些货物实行专卖和国家经营。2，货币立法，发明了交子、关子、会子等纸币，《伪造交子法》。3，市舶条法，《元丰市舶条》，市舶司。4，会计审计法，三司：户部司、度支司、盐铁司。四，行政法律内容1，行政管理体制，①二府三司：中书门下政事堂，枢密院。②地方增设路一级为中央派出机构，地方官员“三年一易”。2，科举考试制度。3，官职差遣制度。官表示品级，职是名誉称号，差遣才握有实权。4，职官考课制度。京官与外官的考课程序不同。5，行政监察制度。中央的御史台，路的提刑按察司，州的通判。第三节宋代的司法制度一，司法体系1，中央：大理寺、刑部、御史台。审刑院（复核机构）。2，地方：县有权审判杖刑以下案件，州有权审判徒刑以上案件，但须报提刑按察司复核。二，诉讼审判制度1，诉讼审判时限：①民事诉讼的“务限法”：在规定的农忙时期内官府不得受理涉及农务生产的田宅、婚姻、负债之类的民事诉讼案件。②为防止诉讼久拖不决，规定了民事案件的审理结案期限。③刑事案件的听狱之限：大事、中事、小事。2，皇帝躬亲狱讼。3，重视勘验证据。《洗冤集录》4，鞫谳分司。鞫指审理犯罪事实，谳指根据法律议罪定刑，鞫谳分司指审与判两者分离，由不同官员分别执掌。有利于官员相互制衡，独立行使职权，但判者不审、审者不判的审判方式不符合司法制度的基本原则。5，翻异别勘。①移司别推。在原审机关内部，将翻供案件交由另一部门重审。②差官别推。移司别推后仍然翻供的，由上级差派官员主持重审，或者指定另一个司法机关重审。第四节辽金法制概况一，立法概况1，辽代：因俗而治，以国制治契丹，以汉制待汉人。《重熙条制》，《咸雍条制》。2，金代：①《皇统制》：以本朝旧制为基础，兼采隋唐之制，参辽宋之法。②《泰和律》二，法律内容1，维护奴隶制残余。2，沿用残酷刑罚。3，实行民族压迫。同罪异罚。三，司法制度1，辽代：两面官制度，南面治汉人，北面治契丹等少数民族。2，金代：仿行汉制。第五节元朝法律制度一，立法概况1，蒙古国立法活动：《条画五章》和《大札撒》2，元朝立法活动：《至元新格》，《风宪宏纲》（关于纲纪和吏治方面的法律汇编）《大元通制》，《元典章》（按六部分类的编纂体例），《至正条格》。3，法律形式：诏制、条格、断例。4，立法特点：具有刑事民事行政等法律汇编的性质，条目庞杂，结构松散。二，法律内容1，确立各民族不平等的法律地位（民族歧视，四等人）①保障蒙古人的政治地位：官员选任的绝对支配权，科举考试的特别优先权。②维护蒙古人的法律特权：同罪异罚，烧埋银制度。③防范汉人的民族反抗。2，赋予僧侣特殊的法律特权3，维持刑罚制度的时代特色①改造唐宋五刑体系：废除绞刑，增加凌迟，将笞杖刑的尾数改为七。②强化同罪异罚原则：主奴之间、良贱之间、租佃之间。4，保留本民族传统的婚姻习俗。①允许良贱通婚；②沿用收继婚，即未婚男子收娶家族中的寡妇为妻。（补充）5，警迹人制度：强盗、盗窃罪的犯人在服刑完毕后，发付原籍充当警迹人，由邻右监督其行踪，每半月到官府报告。适用对象：军人和妇人。三，司法制度1，司法机关体系①大宗正府：审理蒙古王公贵族及京师地区蒙古人与色目人案件。②宣政院：全国宗教管理机关，审理涉及僧侣的重要案件。③行省设置“理问所”，专掌本省刑狱。各级机构设置“达鲁花赤”为监临官。④监察制度：中央御史台，地方两个行御史台，每道设肃政廉访司。2，诉讼审判制度①设立诉讼篇目，反映出程序法与实体法的分离趋势。②规定诉讼代理制度。对于老幼、残疾人和现任或致仕官员，一般不能自诉，由有代理资格和代理权的诉讼主体起诉。第七章明朝的法律制度本章重点：1，明朝的法制指导思想。2，《大明律》的主要立法特点。3，明代重典治吏的罪刑规定。4，明代的会审制度。5，明代申明亭的性质及功能。本章难点：明刑弼教问刑条例一条鞭法充军廷杖税契匠籍制度都察院六科给事中“点视”制度本章考点,1，与唐律相比，明律在定罪量刑上有哪些特点。2，明初朱元璋“重典治国”思想对立法的影响。3，论述明代行政法制的内容和特点。4，明代中央三法司及三者之间的关系。第一节立法概况一，法制指导思想1，肃正纲纪：“立国之初，当先正纲纪”。2，重典治国：①重典治民，“使人知所畏惧，不敢轻易犯法”②重典治吏3，明刑弼教：突出刑罚的重要地位，以重刑手段辅助教化。4，法贵简当：要求立法简明易知，便于统一适用。5，“名礼导民”与“定律以绳顽”的礼法结合，礼刑两者相辅相成。二，主要立法活动1，《大明律》①颁行过程：吴元年的草创阶段、洪武六年的更定阶段、洪武二十二年的整齐阶段、洪武三十年的颁行阶段。②主要特点：第一，内容简明扼要；第二，变更体例结构；第三，贯彻重刑原则；第四，强调法典权威。2，《大诰》，与《大明律》相比的特点：①量刑加重②法外用刑③酷刑繁多④重典治吏。3，《问刑条例》，“律为正文，例为附注”律例合编。4，《大明会典》，是以明朝各官职机构为纲的典章制度汇编，规定各行政机关的职掌、沿革、章程、法令，以《唐六典》基础上制定的封建行政法典。第二节法律内容一，刑事法律内容1，刑罚体系的变化：凌迟、充军（终身充军和永远充军）、枷号。2，刑法适用制度的变化：①轻其轻罪，重其重罪：在有违伦理教化犯罪处刑上明律相对唐律处罚减轻，对于谋反谋大逆等直接危害君主集权统治和强盗罪等重罪明律比唐律处刑较重。②断罪依新颁律：《大明律》有溯及既往的效力，对新律之前的犯罪依新律裁断。③化外人有犯适用属地主义原则。④保辜制度：将保辜期限延长，加强对犯罪主体刑事责任的追诉。3，重典治吏的罪刑规定①严禁奸党交结。增设“奸党”条。②严治贪赃枉法。六赃（与唐代相比将“受所减临”和“强盗”替换为“监守盗”和“常人盗”），将六赃图放置于律首。③严惩失职渎职。④严设廷杖酷刑。廷杖是在皇帝决定，由司礼监太监监刑，锦衣卫执行，当廷对大臣处以杖刑的法外刑罚。二，民事法律内容1，所有权制度：①土地所有权的取得（先占、兼并、族田）及法律保护。②遗失物与埋藏物的归属。2，契约制度：①借贷契约（包括有中介人担保的“借约”和以实物为抵押的“当契”）②租佃契约③典卖制度④土地买卖（包括向官府纳税申请税契和过割程序。）3，婚姻制度：沿袭唐宋，婚姻缔结“必要两家明白通知”。4，继承制度：身份继承实行嫡长子继承，财产继承实行诸子均分。三，经济法律内容1，工商禁榷制度。①建立了官营手工业的匠籍制度。②在《户律》中设立盐法和茶法。2，财政税收制度。①人口税：《赋役黄册》②土地税：《鱼鳞图册》③一条鞭法：将所有税目合并为一条，并把田赋与徭役合并，以土地为依据征收银两。④商税。3，货币制度。《大明律》设立钱法和钞法专条。四，行政法律内容1，行政管理体制：①废除丞相制和三省制。设立内阁制度，首席大学士称首辅。②各省三司：布政使司（行政）、按察使司（司法）、都指挥使司（军事）。2，官吏选任制度：监生、秀才（乡试）、举人（会试）、进士（殿试）。3，职官考课制度：①考满②考察（京察和大计）4，行政监察制度：①都察院：设十三道监察御史。②六科给事中：专门对六部官员进行监察。第三节明代的司法制度一，司法机关体系1，中央：三法司（刑部、大理寺、都察院）。①刑部：中央司法行政机关，兼管全国司法审判事务。②大理寺：由唐宋时期的中央审判机关改为复核慎刑机关③都察院：即唐宋时期的御史台，“风宪衙门”。2，地方：省，府（州），县三级3，军户案件的管辖：实行军民不同的诉讼制度，军民之间案件由军队和地方司法机关共同审理。4，申明亭：①作用：张贴朝廷公文，公布罪犯姓名，由年高德重者主持调解民间纠纷或者轻微刑事案件。②性质及功能：申明教化、劝善惩恶的基层调解组织，体现了明刑弼教的法制思想。二，会审制度1，三司会审：源于唐代的三司推事，重大疑难案件由刑部尚书、大理寺卿、都察院左都御史共同审理。2，九卿圆审：三法司会同吏户礼兵工各部及通政使司会同审理特别重大案件。3，朝审：三法司会同公侯伯等贵族在霜降后审核死刑案件的制度。4，热审：在暑夏到来前由刑部会同都察院和锦衣卫等对在押囚犯尽快审结或从轻发落的制度。5，大审：由皇帝指派司礼监太监会同三法司共同审理案件的制度，五年一次。6，制度意义：有助于慎重处理重大疑难案件，处理陈年积案与冤假错案。三，厂卫制度1，厂指西厂、东厂和内行厂。卫指锦衣卫。2，厂卫都是在普通司法机关外设立的特务司法机构。四，监狱制度：“点视”制度（狱官定时点检囚犯巡视监狱）。第八章清代的法律制度本章重点：1，清代刑事法律制度较明朝的变化发展之处。2，清代的会审制度及与明代会审制度的比较。3，清末预备立宪的社会背景、主要内容及社会评价。4，鸦片战争后清朝丧失司法主权的主要表现。5，清末“礼法之争”的内容。6，清末变法修律中的商事法律内容。本章难点：大清会典摊丁入亩类推报批科道合一宗人府资政院和咨议局会审公廨大理院本章考点：1，论述《大清律例》的制定过程及律与例的关系。2，《大清现行刑律》与《大清新刑律》的各自特点及比较。（2014复试真题）3，清末预备立宪的社会背景、过程和内容及在中国近代法制史上的地位。（2014复试真题）4，《大清刑事民事诉讼律草案》的具体内容和影响。（2014复试真题）5，《大清民律草案》的结构内容和评价。6，比较《钦定宪法大纲》与《宪法十九信条》之间的异同。第一节清代前期的法律制度一，立法概况1，法律指导思想：“参汉酌金”，“详译明律，参以国制”，“渐就中国之制”。2，入关前的立法：《崇德会典》（皇帝谕令的汇编）。3，入关后的立法：①《大清律例》：乾隆时期正式刊行,律文后的附例三年一小修，五年一大修。附：大清律例的制定过程：顺治帝制定《大清律集解附例》，康熙帝编成《刑部现行则例》，雍正帝颁布《大清律集解》。②各部院则例：属于规范各部院职责与管理活动的行政法规。③《大清会典》：继承《唐六典》与《大明会典》的传统，性质是行政法律法规汇编。④少数民族聚居区单行法规。《蒙古律例》，《回疆则例》，《钦定西藏章程》。二，刑事法律内容1，改变五刑执行方式。死刑有立决和监候两种方式。2，增加五刑之外的酷刑。3，调整刑法适用制度。①扩大自首适用范围；②加重处罚家人共犯，以尊长为首犯。③实行类推报批制度，依法定刑与有限类推并存。4，加强重刑高压控制。①加重谋反谋大逆及强盗等重罪的处罚。②扩大反逆、谋叛等重罪的范围。③文字狱以加强思想控制。5，赋予满族刑事特权。6，因地制宜的少数民族刑事政策。①对不同的民族有不同的立法；②注重中央法律与民族地方特别法之间的协调和渗透。三，民事法律内容禁止汉人典买旗地旗产，维护旗人的民事经济利益。四，经济法律内容1，赋役制度：“滋生人丁，永不加赋”，“摊丁入亩”。2，工商立法：废除匠籍制度。3，海外贸易立法：禁海令。一口通商，广州十三行。五，行政法律内容1，皇权集中膨胀与清代政治体制变化。中央设内阁，南书房，议政王大臣会议，军机大臣。2，官吏选任考核制度，科举，特简、会推、捐纳、荫生。3，职官考课制度，京察，大计。4，行政监察制度：雍正将六科给事中并入都察院，六科给事中与十五道监察御史,称为“科道合一”。六，司法制度1，中央三法司（刑部主审判，都察院监察，大理寺复核），地方四级审级（省督抚、省按察司、府州、县）2，旗人案件的司法管辖：①理事厅（与州县会同审理旗人民刑案件）②宗人府（审理满族宗室贵族案件）③内务府慎刑司④步军统领衙门。3，会审制度（注意与明朝相比较）①秋审，从明代的朝审演变而来，对各省移送刑部的死刑监候案件的会审制度。对在押死刑犯按照犯罪性质和情节，分为情实、缓决、可矜、留养四类。②朝审，在秋审前一天进行，对京师刑部在押死囚及重罪案犯进行复核。③热审，沿袭明代的热审，由大理寺主持会同有司审录京师关押的笞杖刑罪犯。④九卿会审，六部尚书、大理寺卿、都察院左都御史、通政司通使会同审理的重大案件。4，监狱提牢制度①监狱管理机关：刑部下设的提牢厅。②《提牢条例》《提牢备考》第二节清末法律制度的转型一，清末预备立宪1，预备立宪的社会背景①资产阶级革命派登上历史舞台，社会危机加深，清廷希望立宪来消弭革命。②帝国主义国家加紧了对中国的控制与掠夺，外交危机加深，清廷用立宪对外抵制西方列强的侵略。③立宪派大力宣传和积极呼吁请求君主立宪，政治危机加深，清廷为了减轻舆论压力而立宪。2，预备立宪的前期准备①五大臣出国考察宪政。②《奏请宣布立宪密折》：君主立宪三大利，皇位永固、外患渐轻，内乱可弭。3，预备立宪的指导原则：“大权统于朝廷，庶政公诸舆论”。4，预备立宪的主要活动①《钦定宪法大纲》：效仿日本明治宪法，由正文“君上大权”十四条及附则“臣民权利义务”九条组成。评价：第一，是中国历史上第一部宪法性文件，开创了中国近代君主立宪政体。第二，在一定程度上对漫无边际的君主权力进行了限制，体现了有限君权原则。第三，中国历史上第一次以根本法的形式规定了臣民的自由、权利和义务。②《宪法重大信条十九条》：是在革命形势高涨，清廷濒临倾覆的背景下制定的，采用英国虚君共和的责任内阁制，对皇权限制较多，扩大了资政院的权力。③设立资政院和咨议局。第一，咨议局是地方咨询机构，《咨议局章程》。第二，资政院是中央咨询机关，虽并不是现代意义上的国会，但逐渐获得了制定宪法的权力，议员由“钦选”和“民选”产生，《资政院院章》。5，官制改革：①措施：成立编制馆，厘定官制。②“五不议”原则（军机处、内务府、八旗、翰林院、太监）。③评价：加深了满洲贵族和汉族官僚之间的对立，加剧了清廷统治危机。6，改组内阁：裁撤军机处，设置责任内阁。二，修订法律1，原因：①根本原因：适应社会经济结构和阶级机构的变化，调整新出现的社会关系。②直接原因：不平等条约中西方列强有条件放弃领事裁判权的承诺。2，修律的宗旨：“参酌各国法律，采彼所长，益我所短”，但维护三纲五常。3，修律的目的：“务期中外通行，有裨治理”。4，《大清现行刑律》与《钦定大清刑律》①《大清现行刑律》是一部过渡性法典，与《大清律例》相比而的变化有：第一，改变法典篇章体例结构。将六律篇目改为30门。第二，改革刑罚制度，将封建五刑改为罚金、徒、遣、流、死五等刑。第三，对带有民事性质的违法行为多改处以罚金。第四，删除良贱相犯、良贱相奸等过时条款，废除同罪异罚条款。第五，适应社会发展变化，增加一些新罪名。第六，沿袭旧律精神，仍在律首保留十恶规定。②《大清新刑律》（《钦定大清刑律》）是中国历史上制定并颁布的第一步近代意义的刑法典，具有以下特点：第一，仿照西方国家近代刑法体例，将法典分为总则和分则两编。第二，吸收罪刑法定、正当防卫等西方国家近代刑法的原则。第三，采用西方国家近代刑罚体系，分为主刑和从刑。第四，适应社会发展变化，增加一些新罪名。第五，删去八议、请、赎、减、十恶、存留养亲等传统法律内容。第六，仍然保留一些维护君主专制统治和传统礼教精神的刑法内容，例如后附五条《暂行章程》。③围绕《大清新刑律》制定的“礼法之争”，礼教派和法理派有以下焦点：第一，关于干犯名义条的存废问题。干犯名义：指子孙控告祖父母、父母的行为。第二，关于存留养亲制度。第三，关于无夫奸及亲属相奸等问题。第四，关于子孙违反教令的问题（尊长的教化权）。第五，关于子孙卑幼能否对尊长行使正当防卫的问题。第六，争论妥协的结果：《暂行章程》。5，《大清民律草案》①制定宗旨：修订法律馆“注重世界最普通之法则”，“采最精确之法理”，“求最适于中国民情之法”和“期于改进上最有利益之法”。②结构与内容：前三编（总则、债权、物权）以“模范列强”为主。后两编（亲属、继承）（由礼学馆起草）以“固守国粹为宗”。③评价：前三编采取了西方近代的基本体系和原则，后两编则保留了中国传统礼教民俗的部分内容，体现中体西用的理论和实践，是近代东西方两种法理文化交融的例证。6，主要商事立法①《钦定大清商律》，由《商人通例》和《公司律》组成。内容有：第一，以法律形式规定了奖励工商业的政策，肯定了近代企业的合法地位。第二，规定了商人的法律地位及商事活动中的一般规则。第三，规定了公司的法律地位种类，各种公司的组织机构、成立、变更、解散等。②《大清商律草案》（志田案），内容包括总则、商行为、公司法、票据法、海船法五编。③《改订大清商律草案》，分为总则和公司两编，内容有：第一，明确公司的种类；第二，明确了商人的概念及相关权利义务。④《破产律》，中国第一部破产法。⑤商事立法的基本特点：第一，在法律渊源上体现着模范列强、博稽中外的原则。第二，在法典编篡结构和立法技术上，体现商事活动的简便性和敏捷性要求。第三，在一些条文中带有传统社会残余和半殖民地法律的烙印。7，法院组织法和诉讼法①《大理院审判编制法》，引进司法独立原则，规定了四级三审制和审检合署、合议制等制度。②《各级审判厅试办章程》，是一部关于法院组织和民刑事诉讼的综合法典，是民事诉讼和刑事诉讼法未颁布之前的过渡性法典。③《法院编制法》，采用司法独立原则，规定各级审判机关独立办案，各级监察厅设于同级审判厅内，实行四级三审制。④《大清刑事民事诉讼法草案》，中国第一部诉讼法典草案，采用西方近代的公开审判、陪审、律师等制度，废除比附断案和刑讯逼供，同时规定了领事裁判权。伍廷芳起草，制度多采用英美法，因反对激烈而没有施行。⑤《大清刑事诉讼律草案》，冈田朝太郎起草，以日本刑诉法为蓝本，采用自由心证、审判公开、言词辩论等原则，规定了辩护制度和感化教育制度。⑥《大清民事诉讼律草案》，松冈正义起草，以德国民诉法为蓝本