经济法律通论（第二版） 刘文华合同法

合同法第一节

合同法概述一、合同法及其调整的对象（一）合同与合同法合同的含义

——平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同法的特征

合同法是任意法

合同法是财产法

合同法是交易法（二）合同法的调整对象合同法只调整民事合同合同法并不调整所有的民事合同

——根据合同法第2条第二款规定：“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”第123条规定：“其他法律对合同另有规定的，依照其规定。”二、合同法的基本原则平等、自愿原则公平、诚信原则公序良俗原则第二节

合同的订立一、合同订立的程序（一）合同订立的一般程序要约

要约是希望和他人订立合同的意思表示。一个具有法律意义的要约，必须具备以下条件：

（1）要约是特定人的意思表示。即发出要约的人必须具有确定性。

（2）要约必须向希望与之缔结合同的受要约人发出。即受要约人也应有特定的对象，其可以是一人，也可以是数人。

（3）要约必须明确表示与他人订立合同的意思。

（4）要约的内容应具体确定。

（5）须表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束承诺

承诺是受要约人同意要约的意思表示。有效的承诺须具备以下条件：

（1）承诺须由受要约人向要约人作出。

（2）承诺的内容必须与要约内容完全一致。（二）合同订立的竞争程序招标程序

招标程序是以招标、投标方式订立合同的程序。其一般包括招标、投标、开标、评标和定标五个阶段。拍卖程序

拍卖程序是以竞价方式订立合同的程序。其成交过程一般经过开拍、竞价、拍定三个阶段。二、合同的形式与内容（一）合同的形式口头形式

——当事人用语言为意思表示订立合同的形式书面形式

——以文字为意思表示的合同形式（二）合同的内容（1）当事人的名称或者姓名和住所；（2）标的；（3）数量；（4）质量；（5）价款或报酬；（6）履行期限、地点和方式；（7）违约责任；（8）解决争议的方法。三、合同的成立（一）合同成立的条件有合格的订约主体。这是合同成立的基本条件。有确定的合同内容。这是合同成立的核心要件。经要约、承诺两个阶段。即意思表示一致。采用符合法定的形式。（二）合同成立的时间承诺生效的时间即为合同成立的时间。

口头承诺，以要约人了解承诺的时间为合同成立的时间。

采用信件方式的承诺，以承诺信件到达要约人的时间为合同成立的时间。

采用数据电文形式的承诺，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。

承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约人的要求，作出承诺行为的时间为合同成立的时间。

当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。

采用信件、数据电文等形式订立合同时，当事人可以在合同成立之前要求签订确认书。若签订确认书的，则以签订确认书的时间为合同成立时间。（三）合同成立的地点承诺生效的地点为合同成立的地点。

以口头方式进行的承诺，该口头承诺为对方所了解的地点为合同成立的地点。

以书面形式进行的承诺，该书面承诺到达要约人所在地为合同成立的地点。

采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点；

当事人若另有约定，则依其约定。

当事人以行为方式作出承诺的，作出该行为的地点为合同成立的地点。若该行为的发生与结束需要较长时间的，当事人应事先约定；无约定者依习惯确定。

采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或盖章的地点为合同成立的地点；若有多个地点，则以最后签字或盖章的地点为合同成立的地点。四、缔约过失责任（一）缔约过失责任的含义缔约过失责任是指当事人因故意或过失违反了先合同义务，使另一方遭受损失时，依法应承担的民事责任。（二）缔约过失责任的构成要件须缔约方违反了先合同义务须缔约对方遭受了信赖利益损失须违反先合同义务与对方的损失有因果关系须违反先合同义务者有过错（三）缔约过失责任的主要类型擅自变更或撤销要约，致人损害的行为；缔约之际未尽诚实、善意、通知、协助、保密、保护及其他诚信义务的行为；一方以欺诈、胁迫手段及其他过错导致合同未成立的行为；因过错而使合同最终归于无效或者被撤销的行为。（四）缔约过失责任的赔偿范围缔约费用准备履约所支付的费用。返还费用。第三节

合同的效力一、有效合同（一）有效合同的含义有效合同是指符合法律规定条件，能够产生当事人预期法律后果的合同。（二）合同的有效条件1．当事人合格2．意思表示真实3．内容不违反法律和社会公共利益（三）有效合同的法律效力1．在合同当事人之间产生民事权利义务关系2．合同对当事人具有法律强制约束力3．合同条款是处理合同纠纷的依据二、效力不定的合同（一）效力不定合同的含义效力不定合同是指欠缺有效要件，其效力处于不确定状态的合同。

具有下列基本特征：

(1)均为已成立的合同，未成立的合同为绝对无效合同。

(2)均欠缺合同有效的某些要件，否则即为有效合同。

(3)效力均处于不确定状态，既可因补正而有效，也可因撤销而无效。

(4)均非内容违法，法律对其未作完全否定性评价，故效力可由当事人自主确定。（二）效力不定合同的种类1．可撤销的合同

（1）因重大误解而订立的合同

（2）订立合同时显失公平的合同

（3）因欺诈、胁迫或乘人之危而订立的合同2．可补正的合同

（1）限制民事行为能力人依法不能独立签订的合同。

（2）行为人没有代理权，超越代理权或者代理权终止后仍以被代理人名义签订的合同。

（3）无处分权人订立的处分他人财产的合同。（三）效力不定合同的效力确定1．可撤销合同的效力确定2．可补正合同的效力确定三、无效合同（一）无效合同的含义无效合同是指不符合法定有效要件，不能在当事人之间产生预期法律效力的合同。

无效合同一般具有如下特征：

(1)无效合同均具有违法性。其瑕疵在于内容违反法律和社会公共利益。

(2)无效合同均确定无效。任何人都不能通过对其施加任何影响而使其成为有效合同。

(3)无效合同均当然无效。法院和仲裁机构的确认，只是对既定事实的认可。

(4)无效合同均自始无效。（二）无效合同的种类1．一方以欺诈、胁迫手段订立的损害国家利益的合同2．恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同3．以合法形式掩盖非法目的的合同4．损害社会公共利益的合同5．违反法律、行政法规强制性规定的合同（三）无效合同的法律后果1．返还财产2．赔偿损失3．收缴财产

第四节

合同的履行一、合同履行的原则和方式(一)合同履行的原则全面履行原则诚实信用原则(二)合同履行的方式1．合同履行的一般方式2．合同履行的特殊方式

（1）代为履行

（2）提前履行

（3）部分履行

（4）变更履行二、合同履行中的抗辩权（一）抗辩权的含义抗辩权是指阻止对方当事人请求权的对抗权。

其具有如下特征：

（1）以对方当事人存在有效的请求权为前提。

（2）存在于互负债务的双务合同之中。

（3）功能在于通过行使抗辩权使对方的请求权消灭或使其效力延期发生。

（二）同时履行抗辩权1．同时履行抗辩权的含义

同时履行抗辩权是指在没有规定履行顺序的双务合同中，当事人一方在对方当事人未为对待给付以前，有权拒绝先为给付的抗辩权。2．同时履行抗辩权行使的条件

（1）须合同当事人互负债务

（2）须合同中未约定履行顺序

（3）须对方未履行或者未正确履行债务

（4）须双方债务已届清偿期3．同时履行抗辩权行使的方式(二)不安抗辩权1．不安抗辩权的含义

在有先后履行顺序的双务合同中，如果后履行合同的一方财产状况严重恶化，有可能丧失履行能力时，应当先履行债务的一方在后履行债务方未恢复履行能力或提供担保前，有权拒绝先为履行的权利称为不安抗辩权。2．不安抗辩权行使的条件

（1）须后履约方的履约能力严重恶化

（2）须该情形可能危及先履约方的利益3．不安抗辩权行使的方式及后果三、合同履行的保全措施（一）合同保全的含义合同保全是指为防止债务人以积极或者消极方式减少财产从而给债权人造成危害，债权人为保全其债权实现而依法采取的法律措施。

代位权制度

撤销权制度（二）代位权制度代位权是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以自己的名义代位行使债务人债权的权利。

1．代位权行使的条件和程序

2．代位权行使的范围及费用负担

3．代位权行使的法律后果（三）撤销权制度撤销权是指因债务人放弃其到期债权、无偿转让或者以明显不合理的低价转让其财产，对债权人造成损害的，债权人可请求法院撤销债务人规避行为的权利。

1．撤销权行使的条件和程序

2．撤销权行使的范围及费用负担

3．撤销权行使的期限和后果第五节合同的变更、转让和终止一、合同的变更（一）合同变更的含义（二）合同变更的程序（三）合同变更的后果二、合同的转让（一）合同转让的含义合同转让是指在不改变合同内容的前提下，合同当事人一方依法将其合同的权利和义务全部或部分转让给第三人的法律行为。（二）债权转让债权转让的条件债权转让的程序债权转让的效力（三）债务转让债务转让的条件债务转让的程序债务转让的效力(四)合同的概括转让合同概括转让的条件合同概括转让的效力三、合同的终止合同终止的含义

合同终止是指因某种原因而引起合同债权债务不复存在。（二）合同终止的原因1．合同解除

协议解除

约定解除

法定解除2．抵销3．提存（三）合同终止的法律效果合同终止的法律后果是使合同关系归于消灭。但是，合同终止后，当事人应当遵循诚实信用的原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。当事人违反上述义务，仍应承担赔偿责任。第六节

合同责任一、合同责任概述（一）合同责任的含义合同责任是指当事人在订立、履行合同的过程中因违反诚信原则，不履行先合同义务、合同义务和后合同义务而依法产生的法律责任。（二）合同责任的类型缔约过失责任预期违约责任实际违约责任违反后合同义务的责任二、违约责任（一）违约责任的概念和特征违约责任是指合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时，依法应负的合同责任。

违约责任具有如下基本特征。

1．须以有效合同的存在为前提