诉讼与仲裁复习进程

诉讼与仲裁2.诉讼管辖民事诉讼中的管辖，是指在法院系统内，确定各级法院之间以及统计法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。1）级别管辖以案件性质和繁简程度和影响范围等标准对上下级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限所做的纵向划分我国人民法院设4级：基层人民法院中级人民法院高级人民法院最高人民法院2）地域管辖指确定同级法院之间在各辖区内第一审民事案件的分工和权限的管辖注意：只有明确了级别管辖才能进一步的确定地域管辖地域管辖分为：一般地域管辖特殊地域管辖专属管辖（以上属于【民事诉讼法】规定）3）移送管辖指定管辖移送管辖：指法院受理民事案件后，发现自己对案件并无管辖权，依法将案件移到有关管辖权的法院受理

3.民事证据指能够证明民事案件真实情况的各种资料证据分为书证物证视听资料证人证言当事人陈述鉴定结论勘验笔录1）证据保全指法院对可能灭失或今后难以取得的证据，根据诉讼参与人的申请保全证据，或依职权主动采取保全措施2）举证责任指当事人对自己提出的主张，有提出证据并加以证明的责任4.财产保全与先予执行

财产保全指人民法院在案件受理前或诉讼中，若遇到有关的财产可能被转移隐匿毁灭等情形，可能造成利害关系人权益的损害或可能使人民法院将来的判决难以执行，根据利害关系人或当事人的申请或人民法院的决定，对有关财产采取保护措施财产保全措施有查封扣押冻结法律规定其它方法1）诉前财产保全2）诉讼财产保全3）财产保全的解除

先予执行先予执行指人民法院作出终审判决前，为解决权利人在生活生产经营的紧急需要，作出裁定责令义务人预先履行义务的法律制度满足条件：双方当事人之间的权利义务关系明确；申请人有实现权利的急迫需要，并向法院提出申请；被申请人有履行能力1）先予执行的适用范围追索赡养费抚养费抚育费抚恤金医疗费的追索劳动报酬的需要立即停止迫害的，排除妨碍的需要立即制止某项行为的需要立即返还用于购置生产原料生产工具的货款的追索恢复生产经营急需的保险理赔费的2）先予执行的程序人民法院受理先予执行的申请后，经审查决定执行的先予执行，可以责令申请人提供担保；申请人不提供担保的，驳回申请人民法院准予先予执行应当作出裁定。该裁定不得上诉，但可以申请复议一次。

民事诉讼法的基本制度1.合议制度三名以上审判人员组成合议庭对案件进行审理的制度民事诉讼法规定，人民法院审理民事案件以实行合议制度为原则，以实行独任制度为例外。仅在以下两种情况实行独任制：一是适用简易程序审理的民事案件；二是适用于特别程序审理的民事案件2.回避制度指人民法院审判民事案件的审判人员或其他有关人员，遇有法律规定的情形，主动退出本案的审理，当事人及其代理人也有权请求更换上述人员的制度适用对象：审判人员人民陪审员书记员翻译人员鉴定人勘验人执行员刘某和王某达成书面的协议，约定刘某以一辆2000型桑塔纳换取王某面粉若干袋。刘某负责给该车安户和办理车牌车号，而且在使用中如果出现任何的非人为的故障，其责任由刘某承担。合同签订后，王某按照合同的约定将面粉交付了刘某。刘某在将该车交付王某办理相关的手续时发现该车系被盗车辆，该车被公安部门依法扣押。该汽车后来被李某认领。此时王某要求刘某返还其交付的面粉。但是，刘某说，该面粉已经被用于生产食品。于是王某要求刘某返还价款11万元。王某经过调查发现，该刘某已经丧失了清偿债务的能力，但是同时发现，刘某曾在一个月之前在朋友的儿子郑某的生日上送给郑某5万元人民币的生日礼物，而且半个月之前，刘某曾经将自己的一些价值6万元的物品以明显低于市场价格的价格卖给了陌生人何某。

问：王某能否向认领汽车的李某主张的汽车的权利？为什么？答案：王某不能向认领汽车的李某主张所有权。首先，汽车的所有权的转移是需要履行相关的手续的，本案件中王某并没有完成相关的手续。其次，王某也不可能根据善意取胜得来主张权利，虽然王某支付了相应的价款，并且他也是善意的，但是由于本案的汽车是盗窃物，盗窃物不能适用善意取得二.仲裁1.仲裁定义根据定义，仲裁是指当事人根据他们之间订立的仲裁协议，自愿将其争议交由非官方身份的仲裁员组成的仲裁庭进行裁判，并受该裁判约束的一种制度，是解决民事争议的一种方式。仲裁协议有两种形式：一种是在争议发生之前订立的，它通常作为合同中的一项仲裁条款出现；另一种是在争议之后订立的，它是把已经发生的争议提交给仲裁的协议。两种形式的仲裁协议，其法律效力是相同的。仲裁法特点：1）机构仲裁2）对涉外仲裁进行特别规定3）仲裁与调解相结合2.仲裁法适用范围案件特点：一是当事人之间具有平等性；二是仲裁事项具有可处分性；三是争议内容具有财产性下列案件不可以依照仲裁法进行仲裁：婚姻收养监护抚养继承纠纷；依法应当由行政机关处理的行政争议；可以仲裁但是不适用于仲裁法的纠纷3.仲裁法的基本原则1）当事人意思自治原则2）独立公正仲裁原则主要体现：仲裁依法独立进行，不受行政机关社会团体和个人干涉仲裁机构独立仲裁员实行回避制度仲裁员实行任职资格制度4.仲裁庭的组成一裁终局原则对某一争议案件进行仲裁审理活动时的组织形式。根据仲裁庭仲裁员人数，仲裁庭可分为：

1.独任仲裁庭。即仲裁庭由一人组成，独任审理；独任仲裁员的产生，可由双方共同协商指定，也可由共同委托仲裁机构代为指定。

2.合议仲裁庭。一般由两名仲裁员和一名首席仲裁员组成。其产生办法为由双方当事人各选一名仲裁员，第三名仲裁员由当事人共同选定或共同委托仲裁委员会主任指定，首席仲裁员是合议仲裁庭的主持者，与仲裁员享有同等的权利。

仲裁与诉讼的区别

第一，性质不同。诉讼审判是国家司法权的体现；仲裁则是带有民间性的居中裁决，是私权处分权的授予。仲裁机构只享有权利，不享有权力。

第二，受案范围不同。诉讼对一切因私权发生的纠纷均可受理；仲裁只能受理当事人有处分权的私权的争议。

第三，受案的方式不同。诉讼中只要一方当事人起诉合法就受理；仲裁必须有双方当事人事前或事后达成的仲裁协议才能受理。

第四，案件的管辖不同。诉讼有地域、级别和专属的强制性管辖；仲裁无级别和地域、专属的限制，实施协议管辖。

第五，审级制度不同。诉讼实行四级二审终审、一般两审终审，还可以申请再审；仲裁实行一裁终结。

第六，仲裁员和法官来源、形成不同。诉讼实行法官专职化，由人大任命，实行任命制；仲裁员实行兼职，由各仲裁机构根据仲裁法规定的条件从有关方面进行聘任，聘任条件较高，专业性较强，体现了专案专办。

第七，审判庭组成不同。诉讼由法院指定审判庭和组成人员，审判权由法院行使，有的案件还要交审判委员会讨论；仲裁由当事人选定仲裁庭人员，其中也有因当事人意见不一致而由仲裁委员会主任指定的情形，还有的是当事人不选时才指定，裁决权由仲裁庭行使。个别疑难案件不排除仲裁委专家委员会进行讨论，但形成的意见仅供仲裁庭参考。

第八，审理的方式不同。诉讼案件一般应当公开审理，允许旁听、采访。只有涉及隐私、商业秘密、国家机密和离婚案件中当事人申请不公开审理的除外；仲裁不公开审理，不允许旁听，只有经双方